Urteil des BFH vom 18.06.2008
BFH: von Divergenz, rüge, befangenheit, beweislast, zivilprozessordnung, unterlassen, beweiswürdigung, handelsvertreter
BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 18.6.2008, V B 173/07
Rüge von Divergenz - Darlegung eines Besetzungsmangels
Gründe
1
Die Beschwerde hat keinen Erfolg. Nach § 115 Abs. 2 der Finanzgerichtsordnung (FGO) ist die Revision zuzulassen,
wenn die Rechtssache grundsätzliche Bedeutung hat (§ 115 Abs. 2 Nr. 1 FGO), die Fortbildung des Rechts oder die
Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Bundesfinanzhofs (BFH) erfordert (§ 115 Abs. 2
Nr. 2 FGO) oder ein Verfahrensmangel geltend gemacht wird und vorliegt, auf dem die Entscheidung beruhen kann (§
115 Abs. 2 Nr. 3 FGO). Die Nichtzulassung kann mit der Beschwerde angefochten werden (§ 116 Abs. 1 FGO). In der
Beschwerdebegründung müssen die Voraussetzungen des § 115 Abs. 2 FGO dargelegt werden (§ 116 Abs. 3 Satz 3
FGO).
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1. Der Kläger und Beschwerdeführer (Kläger) hat keine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung (§ 115 Abs. 2 Nr.
1 FGO) dargelegt. Für die Darlegung der grundsätzlichen Bedeutung muss der Beschwerdeführer eine bestimmte für
die Entscheidung des Streitfalles erhebliche abstrakte Rechtsfrage herausstellen, der grundsätzliche Bedeutung
zukommen soll (BFH-Beschluss vom 14. März 2000 V B 23/00, BFH/NV 2000, 1148). Ferner ist auf die Bedeutung der
Klärung der konkreten Rechtsfrage für die Allgemeinheit einzugehen (BFH-Beschluss vom 7. September 2006 IV B
13/05, BFH/NV 2007, 27, m.w.N.). Vorliegend ist schon nicht klar, welche konkrete und entscheidungserhebliche
Rechtsfrage der Kläger für grundsätzlich bedeutsam hält. Ein Vortrag zur Bedeutung für die Allgemeinheit fehlt völlig.
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2. Der Kläger hat auch nicht hinreichend dargelegt, weshalb aus seiner Sicht die Sicherung einer einheitlichen
Rechtsprechung eine Entscheidung des BFH erfordert (§ 115 Abs. 2 Nr. 2 2. Alternative FGO). Der Beschwerdeführer
muss tragende und abstrakte Rechtssätze aus dem angefochtenen Urteil des Finanzgerichts (FG) einerseits und aus
der behaupteten Divergenzentscheidung andererseits herausarbeiten und einander gegenüberstellen, um so eine
Abweichung zu verdeutlichen (BFH-Beschlüsse vom 29. Mai 2006 V B 159/05, BFH/NV 2006, 1892; vom 24. August
2006 V B 36/05, BFH/NV 2007, 69). An dieser Herausarbeitung abstrakter Rechtssätze fehlt es.
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Soweit der Kläger mit der Beschwerde geltend macht, das FG habe über die Frage der Unternehmereigenschaft der
Vertriebsagenten gar nicht entscheiden dürfen, weil diesbezüglich keine Rechtsstreitigkeiten anhängig gewesen
seien und diese Frage damit rechtskräftig geklärt sei, liegt dem ein Missverständnis des Klägers hinsichtlich des BFH-
Beschlusses vom 1. Februar 2001 V B 199/00, BFHE 194, 23, BStBl II 2001, 418) zugrunde. Der BFH hat darin
lediglich für die Beiladung (§ 60 FGO) die bisherige Rechtsprechung aufgegeben, wonach eine Entscheidung im
Rechtsstreit des leistenden Unternehmers über die Steuerpflicht seiner Umsätze die rechtlichen Interessen des den
Vorsteuerabzug begehrenden Leistungsempfängers nicht --wie nach § 60 FGO für eine Beiladung erforderlich--
berühre. Das heißt aber nicht, dass im Rechtsstreit des Leistungsempfängers das FG gehindert ist, alle
Tatbestandsmerkmale des § 15 Abs. 1 des Umsatzsteuergesetzes (UStG), also auch die Unternehmereigenschaft des
leistenden Unternehmers, zu prüfen.
5
Soweit der Kläger Divergenz zum Urteil des Sächsischen FG vom 14. Juli 2004 7 K 2385/01 geltend macht, fehlt es
schon an einem gleichen oder vergleichbaren Sachverhalt. In dem vom Sächsischen FG entschiedenen Fall hatte das
Finanzamt (FA) den Kläger nach § 14 Abs. 3 UStG 1999 wegen unberechtigten Steuerausweises in Anspruch
genommen, weil es den Kläger nicht (mehr) als Unternehmer ansah. Das FG hat dabei zu Recht entschieden, dass
das FA die Darlegungs- und Beweislast für die Tatbestandsvoraussetzungen des § 14 Abs. 3 UStG trägt. Das steht in
keinem Zusammenhang mit der vorliegend entscheidungserheblichen Frage, wer im Rahmen des
Vorsteueranspruchs nach § 15 Abs. 1 UStG die Darlegungs- und Beweislast für die Unternehmereigenschaft des
Rechnungsausstellers trägt.
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3. Der Kläger hat auch keinen Verfahrensmangel i.S. des § 116 Abs. 3 Satz 3 FGO dargelegt.
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a) Ein Besetzungsmangel i.S. des § 119 Nr. 1 FGO liegt nicht vor. Zwar liegt ein Besetzungsmangel vor, wenn ein
erfolglos wegen Befangenheit abgelehnter Richter an der Entscheidung mitgewirkt hat und die Zurückweisung des
Ablehnungsgesuchs willkürlich war (BFH-Beschluss vom 28. Mai 2003 III B 87/02, BFH/NV 2003, 1218). Es fehlt
vorliegend bereits an der Ablehnung eines an der Entscheidung beteiligten Richters. Die Befangenheit eines
erstinstanzlich tätigen Richters kann nicht erst mit der Nichtzulassungsbeschwerde gerügt werden (BFH-Beschlüsse
vom 18. Mai 2005 X B 107/04, BFH/NV 2005, 1617; vom 10. Juni 1998 IV B 114/97, BFH/NV 1999, 57; vom 1. Oktober
1990 X B 119/90, BFH/NV 1991, 331).
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b) Der Kläger rügt auch einen Verstoß gegen die Sachaufklärungspflicht (§ 76 Abs. 1 FGO) ohne Erfolg.
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aa) Die Bezeichnung eines Verfahrensmangels i.S. des § 115 Abs. 2 Nr. 3 FGO --wie die Verletzung der
Sachaufklärungspflicht-- verlangt eine genaue Angabe der Tatsachen, die den gerügten Mangel ergeben. So ist
vorzutragen, welche Tatsachen hätten aufgeklärt oder welche Beweise hätten erhoben werden müssen, aus welchen
Gründen sich die Beweiserhebung auch ohne Antrag hätte aufdrängen müssen, welche entscheidungserheblichen
Tatsachen sich bei weiterer Aufklärung oder Beweisaufnahme voraussichtlich ergeben hätten und inwiefern sich
daraus auf der Grundlage des materiell-rechtlichen Standpunkts des Gerichts eine andere Entscheidung hätte
ergeben können (BFH-Urteil vom 23. Mai 1990 V R 167/84, BFHE 161, 191, BStBl II 1990, 1095; BFH-Beschlüsse vom
26. Juni 2003 IV B 195/01, BFH/NV 2003, 1437; in BFH/NV 2006, 1892). Hieran fehlt es. Der Vortrag, das FG habe
seiner Entscheidung einen unzutreffenden, frei erfundenen Sachverhalt zugrunde gelegt, reicht nicht aus.
10 bb) Darüber hinaus muss schlüssig vorgetragen werden, inwiefern das angegriffene Urteil ohne diesen
Verfahrensmangel anders ausgefallen wäre (vgl. BFH-Beschluss vom 17. September 1986 II B 87/86, BFH/NV 1988,
235). Auch hierzu fehlt der erforderliche Vortrag. Der Hinweis, bei ordnungsgemäßer Sachverhaltsermittlung hätte sich
ergeben, dass die Handelsvertreter Betriebsvermögen eingesetzt hätten, reicht insoweit nicht aus.
11 cc) Außerdem handelt es sich bei der Verletzung der Sachaufklärungspflicht um einen verzichtbaren
Verfahrensmangel (§ 155 FGO i.V.m. § 295 der Zivilprozessordnung), bei dem das Rügerecht nicht nur durch eine
ausdrückliche oder konkludente Verzichtserklärung gegenüber dem FG verloren geht, sondern auch durch das bloße
Unterlassen einer rechtzeitigen Rüge. Wird die Verletzung von Verfahrensvorschriften geltend gemacht, auf deren
Beachtung der Betroffene verzichten kann, so muss der Kläger außerdem vortragen, dass er den Verstoß in der
Vorinstanz gerügt habe oder aus welchen entschuldbaren Gründen er an einer solchen Rüge vor dem FG gehindert
gewesen sei (BFH-Beschlüsse vom 25. November 1992 II B 169/91, BFH/NV 1993, 258; vom 17. März 2000 VII B 1/00,
BFH/NV 2000, 1125). Auch hierzu hat der Kläger nichts vorgetragen.
12 c) Soweit der Kläger geltend macht, das Urteil des FG sei falsch, weil es den umsatzsteuerrechtlichen
Unternehmerbegriff unzutreffend ausgelegt habe, führt das nicht zur Zulassung der Revision. Fehler bei der
Auslegung und Anwendung des materiellen Rechts rechtfertigen keine Zulassung der Revision (BFH-Beschlüsse vom
2. April 1997 V B 26/96, BFHE 182, 430, BStBl II 1997, 443; vom 31. Mai 2000 X B 111/99, BFH/NV 2000, 1461).
13 d) Soweit die Beschwerde dahingehend zu verstehen ist, das FG habe den Sachverhalt falsch dargestellt, kann auch
damit nicht die Zulassung der Revision erreicht werden. Voraussetzung ist insoweit eine entsprechende Berichtigung
des Tatbestandes (BFH-Beschluss vom 11. November 2004 V B 82/04, BFH/NV 2005, 568).
14 e) Auch mit der Rüge, das FG habe die Beweise unzutreffend gewürdigt, kann kein Verfahrensmangel begründet
werden. Die Grundsätze der Beweiswürdigung sind revisionsrechtlich dem materiellen Recht zuzuordnen und
deshalb der Prüfung des BFH im Rahmen einer Nichtzulassungsbeschwerde entzogen (BFH-Beschluss vom 4. Juni
2004 VI B 256/01, BFH/NV 2004, 1416).