Urteil des VG Köln vom 03.06.2008

VG Köln: nachteilige veränderung, gewässer, wesentliche veränderung, see, eigentümer, behörde, wahrscheinlichkeit, eigenschaft, auflage, abgrabung

Verwaltungsgericht Köln, 14 K 1009/06

Datum:

03.06.2008

Gericht:

Verwaltungsgericht Köln

Spruchkörper:

14. Kammer

Entscheidungsart:

Urteil

Aktenzeichen:

14 K 1009/06

Tenor:

Die Klage wird abgewiesen.

Die Klägerin trägt die Kosten des Verfahrens.

Die Berufung wird zugelassen.

Tatbestand Die Klägerin betreibt auf dem Grundstück Gemarkung I. , Flur 0

(verschiedene Flurstücke) eine Nassauskiesung.

Mit Plangenehmigung des Regierungspräsidenten Köln vom 23. April 1986 wurde der

Klägerin bzw. ihrer Rechtsvorgängerin die Herstellung eines Gewässers durch

Abgrabung und Herrichtung auf den Flurstücken 0, 000/0, 0 - 00, 000 (tlw.), 000, 000

(tlw.), 000, 000, 000 (tlw.), sowie 000 - 000 gestattet. Diesbezüglich erhielt die Klägerin -

in der Folge - wasserrechtliche Erlaubnisse für das Entnehmen von Wasser aus einem

Oberflächengewässer zwecks Kieswäsche bzw. für das Einleiten von Wasser aus der

Kieswäsche in ein Oberflächengewässer.

Mit Planfeststellungsbeschluss der Bezirksregierung Köln vom 7. Januar 2000 wurde

zugunsten der Klägerin weiter der Plan festgestellt, auf den Grundstücken Flurstücke 00

- 00 durch die Gewinnung von Sand und Kies ein Gewässer herzustellen. Der Klägerin

wurde unter IV.3.15. des Planfeststellungsbeschlusses - konzentriert - eine Erlaubnis für

das Entnehmen von Wasser aus einem Oberflächengewässer zwecks Kieswäsche bzw.

für das Einleiten von Wasser aus der Kieswäsche in ein Oberflächengewässer erteilt.

Mit Plangenehmigungsbescheid des Oberbürgermeisters der Stadt Leverkusen vom 28.

November 2001 wurde der Planfeststellungsbeschluss dahingehend ergänzt, dass die

Auskiesung auf dem Flurstück 000 einschließlich angrenzender Ufer genehmigt werde.

Die Auskiesungs- bzw. Rekultivierungsfristen wurden mit

Plangenehmigungsbescheiden des Oberbürgermeisters der Stadt Leverkusen vom 28.

November 2001 bzw. 23. Mai 2006 letztlich auf den 31. August 2008 bzw. 31. August

2009 hin verlängert.

Am 1. Juli 2004 erklärte die Klägerin gegenüber dem Rechtsvorgänger der Beklagten,

dass im Jahr 2003 schätzungsweise 398.869 m³ Wasser entnommen worden seien. Mit

Vorauszahlungsbescheid des Rechtsvorgängers der Beklagten vom 17. September

2004 wurde die Klägerin zur Zahlung eines Wasserentnahmeentgelts in Höhe von

16.428,83 EUR herangezogen; dabei wurde eine Entnahmemenge von 398.869 m³

zugrunde gelegt.

Hiergegen legte die Klägerin am 4. Oktober 2004 Widerspruch ein, weiter wurde

beantragt die Vollziehung auszusetzen. Zur Begründung wurde vorgetragen, dass ein

entgeltfreier Eigentümergebrauch nach § 1 Abs. 2 Nr. 2 WasEG NRW i.V.m. § 24 Abs. 1

WHG vorliege. Nach absolut herrschender Auffassung sei ein „eigener Bedarf" im Sinne

von § 24 Abs. 1 WHG auch dann gegeben, wenn der Bedarf ein gewerblicher oder

industrieller sei. Auch scheitere die Erlaubnisfreiheit nicht daran, dass die beabsichtigte

Benutzung nach § 4 WHG mit einer Auflage oder Bedingung versehen werden dürfe,

wenn sie erlaubnispflichtig wäre. § 24 Abs. 1 WHG beschränke den

Eigentümergebrauch nicht auf Fälle, in denen keinerlei Bedarf für Auflagen bestehe.

Schließlich werde durch die erteilten Auflagen auch sichergestellt, dass die

Anforderungen an die Grenzen des Gemeingebrauchs nach § 6 WHG bzw. des insoweit

kongruenten § 24 Abs. 1 WHG auch eingehalten würden. Aber auch im Übrigen liege

keine nachteilige Veränderung der konkreten Eigenschaften des Wassers im Sinne von

§ 24 WHG vor; geringfügige Nachteile seien im Rahmen dieser Vorschrift nicht zu

berücksichtigen. Die „Trübung", die durch das Einleiten in den See - nach Klärung in

zwei Absetzbecken - erfolge, sei in diesem Sinne nicht nachteilig. Denn neben

nachteiligen Effekten - Trübung des Wassers - komme es auch zu positiven Effekten.

Insgesamt werde die Wiedereinleitung von Kieswaschwasser mit Feinpartikeln von der

Arbeitsgruppe „Baggerseen" der Deutschen Gesellschaft für Limnologie sogar positiv

beurteilt. Auch würden die Bewirtschaftungsziele nach §§ 25a, 25b WHG nicht berührt.

Am 18. Oktober 2004 setzte der Rechtsvorgänger der Beklagten die Vollziehung aus,

am 5. August 2005 wurde die Aussetzung der Vollziehung widerrufen. Die Klägerin

zahlte den ausstehenden Betrag. Mit Widerspruchsbescheid des Rechtsvorgängers der

Beklagten vom 9. Februar 2006 wurde der Widerspruch zurückgewiesen. Ein

Eigentümergebrauch nach § 1 Abs. 2 Nr. 2 WasEG NRW i.V.m. § 24 Abs. 1 WHG liege

nicht vor, da eine nachteilige Veränderung der Eigenschaften des Wassers zu erwarten

sei. Nachteilige Veränderungen im Sinne dieser Vorschrift seien auch solche geringsten

Ausmaßes, eine Veränderung sei dann zu erwarten, wenn sie im Bereich der nahen

Wahrscheinlichkeit liege. Bei der Wiedereinleitung von Kieswaschwasser erhöhten die

ausgespülten Feinkornanteile Ton und Schluff den Schwebstoff- bzw. Feststoffgehalt

des Waschwassers und veränderten so die physikalischen Beschaffenheit des

Wassers. Die durch Feinkornanteile verursachte Trübung des Wassers und die

Sedimentation ließen negative Auswirkungen auf die Biozönose des Sees erwarten.

Die Entwicklung einer gewässertypischen artenreichen Vielfalt des Sees sei bedroht.

Daran ändere auch die erteilte Erlaubnis nichts, da ihr die Auflage beigefügt sei, dass

das Abwasser mittels eines Zyklonabscheiders mit nachgeschalteten Absetzbecken zu

reinigen sei.

Am 16. Februar 2006 hat die Klägerin Klage erhoben. Zur Begründung wird vertiefend

vorgetragen, dass ein entgeltfreier Eigentümergebrauch nach § 1 Abs. 2 Nr. 2 WasEG

NRW i.V.m. § 24 Abs. 1 WHG vorliege. Das Fehlen von „nachteiligen Veränderungen"

ergebe sich bereits aus dem im Verfahren VG Köln 14 K 4395/06 vorgelegtem

Gutachten des Büros Dr. Tillmanns & Partner GmbH und aus dem Gutachten des IVÖR

vom 24. Januar 2007; auf die Gutachten wird Bezug genommen. Die durch die

Wiedereinleitung von Kieswaschwasser hervorgerufene Eintrübung sei

vernachlässigbar gering und im Hinblick auf die durch den eigentlichen

Gewässerausbau bedingten Eingriffe völlig bedeutungslos. Selbst bei der im

Herbst/Winter 2004 aufgetretenen Störung im Poldersystem und dem dadurch

gegenüber dem normalen Aufbereitungsbetrieb deutlich erhöhten Eintrag von

Schwebstoffen sei ein Beeinträchtigung des physikalischen Eigenschaften des Wassers

nicht feststellbar gewesen. Soweit es zu einer Eintrübung komme, liege diese an den

Kiesabbau- bzw. an der Rekultivierungsmaßnahmen. Dies werde schon daran deutlich,

dass sie im Veranlagungsjahr 2004 etwa 35.500 m³ Abbaumasse zur Herstellung einer

Berme in der Parzelle 000 im Rahmen der Rekultivierung eingebracht habe, wodurch

zwangsläufig Eintrübungen entstanden seien. Eine Funktion als Lebensraum könne das

Gewässer daher erst dann gewinnen, wenn die Abgrabung beendet sei.

Dementsprechend sei der Vergleich mit der Sichttiefe anderer Baggerseen nicht

sinnvoll, da bei diesen anderen Baggerseen die Ausbauphase bereits beendet sei.

Auch sei nach § 24 WHG das gesamte Gewässer in den Blick zu nehmen, die Trübung

an der Einleitstelle sei nicht repräsentativ für das gesamte Gewässer. Weiter sei der

erlaubnisfreie Eigentümergebrauch nicht von vornherein auf solche Fälle beschränkt, in

denen die zuständige Behörde einen trotz fehlender Erlaubnispflicht eingeholten

Erlaubnisbescheid ohne Auflagen bzw. Bedingungen erteilen würde. Dies folge daraus,

dass zur Herstellung von Rechtssicherheit auch in den Fällen des § 24 Abs. 1 WHG ein

Erlaubnisbescheid erteilt werden müsse. Auch allgemein sei es zulässig, die Grenzen

des Eigentümergebrauchs durch Auflagen bzw. Bedingungen zu regeln. Es sei dann

Sache des Eigentümers selbst zu prüfen, ob die Auflagen eingehalten würden oder ob

er diese Überprüfung von der Behörde vornehmen lasse. Im Übrigen werde auf den

Vortrag im Klageverfahren VG Köln 14 K 4395/06 Bezug genommen.

Die Klägerin beantragt,

den Vorauszahlungsbescheid des Rechtsvorgängers der Beklagten vom 17. September

2004 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids der gleichen Behörde vom 9. Februar

2006 aufzuheben.

Die Beklagte beantragt,

die Klage abzuweisen.

Ein Eigentümergebrauch im Sinne von § 1 Abs. 2 Nr. 2 WasEG NRW i.V.m. § 24 Abs. 1

WHG liege nicht vor, da eine nachteilige Veränderung der physikalischen

Eigenschaften des Wassers - bei Unterstellung einer ungenehmigten Abgrabung - zu

erwarten sei. Ob der Klägerin eine Erlaubnis nach § 7 WHG erteilt worden sei, sei für die

Beurteilung der nachteiligen Veränderungen nach § 24 WHG unerheblich. Auch in der

Sache lägen nachteilige Veränderungen vor, da die Entwicklung einer

gewässertypischen artenreichen Vielfalt des Sees bedroht sei. Bei der Wiedereinleitung

von Kieswaschwasser erhöhten die ausgespülten Feinkornanteile Ton und Schluff -

ungeachtet des Umstandes, dass diese Feststoffe natürlichen Ursprungs seien - den

Schwebstoff- bzw. Feststoffgehalt des Waschwassers und veränderten so die

physikalischen Beschaffenheit des Wassers. Die durch Feinkornanteile verursachte

Trübung des Wassers und die Sedimentation ließen negative Auswirkungen auf die

Biozönose des Sees erwarten. Abhängig von u.a. den Windverhältnissen und der

Korngröße könne sich die Trübung über den gesamten See ausbreiten., Schluff und

Tonpartikel lagerten sich auf dem Seeboden ab. Dadurch sei zu erwarten, dass das

Verhältnis von organischer Substanz zu Mi- neralstoffen im Wasser bzw. an der

Wassersohle sehr klein werde, so dass filtrie- renden Organismen - z.B. Muscheln - die

Lebensgrundlage entzogen werde. Zudem bestehe durch die feinkörnige Ton- und

Schluffsedimentation - die sich als wasserundurchlässige Schicht an der Seesohle

absetze - die Gefahr, dass das Hartsubstrat im Wasser flächenmäßig so reduziert werde,

dass sich eine gewässertypische artenreiche Vielfalt des Zoobenthos nach Einstellung

der Kiesförderung nicht mehr entwickeln könne. Dies alles werde letztlich auch durch

das Gutachten des IVÖR bestätigt. Die dort festgehaltene Sichttiefe von 1,0 m liege

unter der durchschnittlichen Sichttiefe von anderen Baggerseen. Ursache für diese den

gesamten See betreffende Trübung sei vermutlich eine Ende 2004/Anfang 2005

aufgetretene Störung des Poldersystems. Das Gesagte gelte auch dann, wenn dass

Kieswaschwasser durch zwei Absetzbecken gereinigt werden. Zwar komme es bei den

Abgrabungen der Klägerin im Regelfall lediglich zu geringen nachteiligen

Veränderungen, dies sei aber allein auf die erteilten Auflagen zurückzuführen. Sobald

eine Auflage notwendig sei, um die Beeinträchtigung der Belange des Wasserhaushalts

auszugleichen, seien die Grenzen des Eigentümergebrauchs über- schritten. Dies folge

schon aus §§ 4, 24 WHG, dort sei nicht vorgesehen, dass Auf- lagen erteilt werden

könnten, um die Grenzen des Eigentümergebrauchs zu sichern. Auch folge aus dem

Umstand, dass konkret die Erlaubnis nur unter Auflagen erteilt worden sei, dass keine

Eigentümergebrauch vorliege.

Mit Bescheid des Rechtsvorgängers der Beklagten vom 18. Juli 2006 wurde die

Klägerin für das Jahr 2004 zur Zahlung eines Wasserentnahmeentgelts in Höhe von

15.910,14 EUR herangezogen. Hiergegen legte sie am 23. August 2006 Wider- spruch

ein, der mit Widerspruchsbescheid vom 26. Oktober 2006 zurückgewiesen wurde. Am

30. November 2006 hat die Klägerin hiergegen Klage erhoben (VG Köln 14 K 5091/06).

Hinsichtlich der Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt der

Verfahrensakte sowie der beigezogenen Verwaltungsvorgänge der Beklagten

ergänzend Bezug genommen. Entscheidungsgründe Die Klage hat keinen Erfolg. Zwar

ist die Klage zulässig, insbesondere steht der Zulässigkeit der Klage nicht entgegen,

dass der Vorauszahlungsbescheid des Rechtsvorgängers der Beklagten vom 17.

September 2004 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids der gleichen Behörde vom

9. Februar 2006 durch den Heranziehungsbescheid des Rechtsvorgängers der

Beklagten vom 18. Juli 2006 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 26. Oktober

2006 „ersetzt" wurde. Denn die Klägerin muss besorgen, im Hinblick auf den

Vorauszahlungsbescheid für den Zeitraum vom 18. Oktober 2004 bis zum 5. August

2005 für Aussetzungszinsen in Anspruch genommen zu werden.

Vgl. VG Köln, Urteil vom 3. April 2007 - 14 K 7094/05 - , juris m.w.N.

Die Klage ist jedoch unbegründet. Der Bescheid des Rechtsvorgängers der Beklagten

vom 17. September 2004 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids der gleichen

Behörde vom 9. Februar 2006 ist rechtmäßig (§ 113 Abs. 1 Satz 1 VwGO). Der

Entnahme- und Ableitungstatbestand nach § 1 Abs. 1 Nr. 2 WasEG NRW ist

grundsätzlich erfüllt (1.). Ein Eigentümergebrauch nach § 1 Abs. 2 Nr. 2 WasEG NRW

i.V.m. § 24 Abs. 1 WHG liegt nicht vor (2.). Auch die zugrunde gelegten

Wasserentnahmemengen sind nicht zu beanstanden (3.).

1. Nach § 1 Abs. 1 Nr. 2 WasEG NRW erhebt das Land für das Entnehmen und Ableiten

von Wasser aus oberirdischen Gewässern ein Wasserentnahmeentgelt, sofern das

entnommene Wasser einer Nutzung zugeführt wird. Diese Vorschrift kann nicht

einschränkend dahingehend ausgelegt werden, dass sie dann nicht greife, wenn eine

Gewässerbenutzung im Hinblick auf die Vorschrift des § 3 Abs. 3 WHG nicht vorliege.

Schon aus dem Wortlaut der Vorschrift folgt, dass es nur darauf ankommt, ob Wasser

entnommen oder abgeleitet sowie einer Nutzung zugeführt wird; ein Verweis auf § 3

Abs. 3 WHG fehlt. Auch die Entstehungsgeschichte der Vorschrift macht deutlich, dass

es dem Gesetz darum geht, auf einen gemeinwohlverträglichen Umfang mit der

Ressource Wasser hinzuwirken und den Sondervorteil, den einzelne Nutzer eines

Gutes der Allgemeinheit durch diese Nutzung erwirtschaften, abzuschöpfen. Daher ist

es unerheblich, ob das Wasser im Rahmen eines Gewässerausbaus genutzt wird oder

nicht. Auch systematisch macht es keinen Sinn, § 1 Abs. 1 Nr. 2 WasEG NRW im

Hinblick auf § 3 Abs. 3 WHG einschränkend auszulegen. Die Vorschrift des § 3 Abs. 3

WHG dient der Abgrenzung zwischen Planfeststellungs- und Erlaubnisverfahren, hier

geht es aber nicht um eine solche Abgrenzung, sondern allein um die Entnahme bzw.

das Ableiten von Wasser. Schließlich sprechen auch Sinn und Zweck des WasEG

NRW gegen die oben genannte Auslegung. Die Klägerin nimmt die Ressource Wasser

in Anspruch und verschafft sich dadurch einen Sondervorteil. Nach alledem ist

unerheblich, dass die Begriffe des Entnehmens bzw. des Ableitens von Wasser an § 3

Abs. 1 Nr. 1 WHG angelehnt sind.

So auch VG Düsseldorf, Urteil vom 6. Dezember 2007 - 8 K 674/06 - , juris. Zur

Entstehungsgeschichte des WasEG NRW vergleiche LT Drucks. 13/4528, S. 29 f. Zur

Anlehnung der Begriffe des Entnehmens bzw. des Ableitens an das WHG vgl. Breuer,

NWVBl 2007, S. 457 (460 f.).

Hier entnimmt die Klägerin - unstreitig - aus einem oberirdischen Gewässer Wasser,

führt es grundsätzlich einer Nutzung zu und leitet es anschließend wieder ab. Ob

insoweit ein Gewässerausbau im Sinne von § 3 Abs. 3 WHG vorliegt, kann dahinstehen.

2. Nach § 1 Abs. 2 Nr. 2 WasEG NRW i.V.m. § 24 Abs. 1 WHG wird ein

Wasserentnahmeentgelt nicht erhoben für die Benutzung eines oberirdischen

Gewässers durch den Eigentümer oder den durch ihn Berechtigten für den eigenen

Bedarf, wenn dadurch andere nicht beeinträchtigt werden, keine nachteilige

Veränderung der Eigenschaft des Wassers, keine wesentliche Verminderung der

Wasserführung und keine andere Beeinträchtigung des Wasserhaushalts zu erwarten

sind. Hier liegt kein „eigener Bedarf" im Sinne des § 24 Abs. 1 WHG vor (a), auch wird

durch die Kieswäsche die Eigenschaft des Wassers im Sinne von § 24 Abs. 1 WHG

nachteilig verändert (b).

a) Ein „eigener Bedarf" im Sinne des § 24 Abs. 1 WHG liegt nicht vor. Zwar mag ein

„eigener Bedarf" als solcher auch einer zu „eigenen" gewerblichen bzw. industriellen

Zwecken sein (z.B. für das Sprengen des Rasens der industrieeigenen Grünanlage). In

der Sache liegt ein „eigener Bedarf" im Sinne der genannten Vorschrift jedoch nur dann

vor, wenn der „Bedarf" im Verhältnis zum Eigentum eine dienende Funktion hat und es

um eine wasserwirtschaftlich minder bedeutsame und traditionelle Nutzung geht.

Welche Nutzung nach Art und Umfang im Einzelfall noch dem eigenen Bedarf

zuzurechnen ist, bestimmt sich nämlich anhand des Herkommens und der Zielsetzung

des wasserrechtlichen Eigentümergebrauchs. Auch die systematische Stellung der

Vorschrift in dem abgestuften Regelungsgefüge des Wasserhaushaltsgesetzes, das für

die Einwirkungen in ein Gewässer in Form der Benutzung, der Unterhaltung und des

Ausbaus materiell- und verfahrensrechtlich je eigene Anforderungen aufstellt, ist in die

konkretisierende Auslegung mit einzubeziehen. Dabei ist zu berücksichtigen, dass die

der Regelung des § 24 WHG in dem gemeinsamen Abschnitt "Erlaubnisfreie

Benutzungen" vorangestellte Vorschrift des § 23 WHG (Gemeingebrauch) nur für - fast

ausschließlich traditionelle - wasserwirtschaftlich minder bedeutsame Arten der Nutzung

eine Ausnahme von dem grundsätzlichen Erlaubnis- und Bewilligungserfordernis des §

2 WHG macht und der in § 25 WHG geregelten erlaubnisfreien Benutzung zu Zwecken

der Fischerei selbst geringfügige nachteilige Stoffeinträge in ein Gewässer

entgegenstehen. Daher kann jedenfalls die massenhafte Nutzung von Wasser zur

Kieswäsche nicht mehr als Fall des - traditionellen - Eigentümergebrauchs angesehen

werden.

VG Aachen, Urteil vom 21. November 2007 - 6 K 68/06 - , juris; Czychowski/Reinhardt,

WHG, 9. Aufl. 2007, § 24 Rdnr. 4. Vgl. auch Sieder-Zeitler-Dahme, WHG, Stand

September 2007, § 24 Rdnr. 7: „Der Bedarf der Mitglieder eines Wasser- und

Bodenverbands wird nicht als Bedarf des Verbands angesehen werden können."

Eine solche massenhafte Nutzung des Wassers zur Kieswäsche liegt hier vor. Die

Klägerin hat voraussichtlich im Jahr 2004 geschätzte 398.869 m³ (!) Wasser entnommen

bzw. abgeleitet. Im Übrigen „dient" die Kieswäsche hier nicht dem Eigentum, vielmehr

ist sie integraler Bestandteil des Eigentums an der Nassauskiesungsanlage.

b) Durch die Kieswäsche ist zu erwarten, dass die Eigenschaft des Wassers im Sinne

von § 24 Abs. 1 WHG nachteilig verändert wird. Eine „nachteilige Veränderung" der

Eigenschaften des Wasser im Sinne von § 24 Abs. 1 WHG liegt dann vor, wenn die

physikalischen, chemischen oder biologischen Eigenschaften des Wassers im

konkreten Fall verändert werden (vgl. §§ 3 Abs. 2 Nr. 2, 19g Abs. 5, 22 Abs. 1 Satz 1

WHG). Eine nachteilige Veränderung ist dann gegeben, wenn auch nur graduell

geringste Veränderungen der Eigenschaften des Wassers zu einer Verschlechterung

der Eigenschaften des Wassers führen. Dabei ist in den Blick zu nehmen, dass die

Gewässer als Bestandteil des Naturhaushalts und als Lebensraum für Tiere und

Pflanzen zu sichern sind (§ 1a Abs. 1 Satz 1 WHG) . Insoweit ist sowohl unerheblich, ob

es neben der Verschlechterung der Eigenschaften des Wassers auch zu eine

Verbesserung - anderer - Eigenschaften des Wasser kommt oder ob für die Entnahme

bzw. Ableitung des Wassers eine wasserrechtliche Erlaubnis erteilt worden ist. „Zu

erwarten" ist eine nachteilige Veränderung dann, wenn sie im Bereich einer nahen

Wahrscheinlichkeit liegt.

Vgl. zu alldem OVG NRW, Beschlüsse vom 13. April 2006 - 9 B 186/06 - , juris und vom

21. Juni 2007 - 9 B 278/07 - ; VG Düsseldorf, a.a.O.; VG Aachen, a.a.O. juris. Zur

Konkretheit der Veränderung des Wassers, zur Unerheblichkeit einer positiven

Veränderung des Wasser hinsichtlich einer anderen Eigenschaft und zum Begriff des

„Erwartens" vgl. Sieder-Zeitler-Dahme, WHG, Stand September 2007, § 24 Rdnr. 9 f.;

OLG Karlsruhe, Urteil vom 21. Januar 1982 - 3 Ss 238/81 - ZfW 1982, S. 385.

Entnahme und Ableitung des Wassers sind als einheitlicher Vorgang zu verstehen.

Dabei sind im Rahmen der Prüfung der nachteiligen Veränderung des Wassers solche

Maßnahmen des Eigentümer bzw. Berechtigten auszublenden, die nach einer

nachteiligen Veränderung des Wassers dazu dienen, diese eben wieder rückgängig zu

machen; dies gilt jedenfalls dann, wenn die Maßnahmen zur Verhinderung der

Gewässerbeeinträchtigung durch diesbezügliche Auflagen behördlich angeordnet sind.

Dies folgt bereits aus dem Wortlaut des § 24 Abs. 1 WHG, wonach der

Eigentümergebrauch schon dann ausgeschlossen ist, wenn durch die Benutzung allein

eine nachteilige Veränderung der Eigenschaften des Wassers - und eben nicht eines

Gewässers - zu erwarten ist (vgl. zur Unterscheidung von „Wasser" und „Gewässer"

auch §§ 3 Abs. 2 Nr. 2, 19g Abs. 5, 22 Abs. 1 Satz 1 WHG einerseits und §§ 19a Abs. 2,

19b Abs. 1 und 2, 19g Abs. 1, 26 Abs. 2 WHG). Nach Systematik und nach Sinn und

Zweck der Vorschrift ergibt sich dies daraus, dass ansonsten der Eigentümer bzw.

Berechtigte es selbst in der Hand hätte, die Grenzen des Eigentümergebrauchs - und

damit der Erlaubnisfreiheit - durch Maßnahmen zur Rückgängigmachung der

nachteiligen Veränderung selbst zu bestimmen und sich einer Überwachung zu

entziehen. Genau solche Maßnahmen zur Rückgängigmachung einer nachteiligen

Veränderung des Wassers und die diesbezügliche Überwachung sollen aber nach dem

Regelungsgefüge des WHG dem behördlichen Auflagen- und Überwachungsregime

unterliegen (vgl. z.B. §§ 4 Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 Nr. 1, 6 Abs. 1, 8 Abs. 3 Satz 1, 19g

ff. WHG). Alles andere würde darauf hinauslaufen, dass der Eigentümer oder sonstig

Berechtigte im Rahmen des Eigentümergebrauchs Wasser sogar massivst - z.B. durch

Chemikalien - verunreinigen dürfte, wenn er es hinterher nur wieder - z.B. durch

aufwendige chemische Prozesse - reinigt; dieses Ergebnis ist mit den Ansätzen des

WHG nicht in Einklang zu bringen. Auch ergäben sich sonst für die Beurteilung im

wasserrechtlichen Erlaubnisverfahren einerseits und für die Beurteilung der Reichweite

des Eigentümergebrauchs im Rahmen des Ausnahmetatbestands zur Entgeltpflicht

andererseits bei gleichem Sachverhalt und gleicher Rechtslage unterschiedliche

Ergebnisse. Dem kann nicht entgegen gehalten werden, dass es auch im Rahmen des

Eigentümerbrauchs möglich sei, durch Auflagen sicherzustellen, dass die Grenzen des

Eigentümergebrauchs eingehalten würden. Selbst wenn dies rechtlich möglich wäre,

änderte dies doch nichts daran, dass Maßnahmen zur Rückgängigmachung einer

nachteiligen Veränderung von Wasser nach dem WHG eben im Rahmen einer

Erlaubnis und der ihr beigefügten Auflagen zu regeln sind. Das Institut des

auflagenbewehrten Negativattests ist dem WHG so jedenfalls nicht bekannt.

Vgl. zu alldem VG Düsseldorf, a.a.O. und zur - etwaigen - Möglichkeit die Grenzen des

Eigentümer- gebrauchs durch Auflage zu bestimmen HessVGH, Urteil vom 22. März

2000 - 4 UE 613/97 - , juris.

Hier liegt eine jedenfalls geringfügige nachteilige Veränderung der physikalischen

Eigenschaften des Wassers im Bereich des nahen Wahrscheinlichkeit. Denn das

Wasser, das unmittelbar nach der Kieswaschung in das erste Absetzbecken gelangt, ist

in hohem Umfang mit Schluff und Ton durchsetzt, wodurch der Schwebestoff und

Feststoffgehalt des Wassers verändert wird; dies zeigt sich schon an einer massiven

Trübung des Wassers. Durch die Trübung und den Schwebestoff bzw. Feststoffgehalt

wird der Wasserflora Licht entzogen, wodurch es zu einer Verminderung der

Photosynthese kommt. Mittelbar kommt es - infolge einer verminderten Ernährung der

Mikroorganismen, die sich mittels Fotosynthese ernähren - auch zu einer Verminderung

von Biomasse. Darüber hinaus legen sich die Schwebe - und Feststoffe unmittelbar auf

die Wasserflora, auch werden Tiere durch Sediment überdeckt, die Filterorgane der

Filtrierer (z.B. Muscheln, Röhrenwürmer aber auch Lilien) verstopfen und den

Jungmuscheln droht aufgrund der Bodenbedeckung mit feinen Sedimenten eine nicht

ausreichende Wasserversorgung. Dies alles wird durch die von der Klägerin selbst

vorgelegten Gutachten bestätigt, in denen die Auswirkungen der Wiedereinleitung von

Kieswaschwasser beschrieben werden. Bezogen auf den Buschbergsee kommen diese

Gutachten insbesondere nicht zum Schluss, dass auch bei Zugrundlegung der

physikalische Eigenschaften des Wasser, wie es unmittelbar nach der Kieswaschung in

das erste Absetzbecken gelangt, nachteilige Veränderungen nicht vorliegen. Soweit in

dem Gutachten von Dr. Tillmanns & Partner GmbH vom 27. Oktober 2006 festgehalten

wird, dass selbst bei einer Störung des Poldersystems keine Hinweise auf eine

Beeinflussung der Sichttiefebedingungen zu erkennen seien, bezieht sich diese

Feststellung ersichtlich nur auf eine - vorübergehende - Störung, nicht aber auf die

Folgen einer dauerhaften Einleitung von vollständig unfiltriertem Kieswaschwasser in

den See.

Vgl. die von der Klägerin in den Verfahren 14 K 1008/05 bzw. 5615/05 vorgelegten

Gutachten von Dr. Tillmanns Partner GmbH vom 27. Oktober 2006 und des IVÖR von

Januar 2007. Vgl. weiter VG Düsseldorf, a.a.O.

Insoweit liegt es auch im Bereich der nahen Wahrscheinlichkeit, dass durch die

feinkörnige Ton- und Schluffsedimentation die Gefahr, dass das Hartsubstrat im Wasser

flächenmäßig so reduziert wird, dass sich eine gewässertypische artenreiche Vielfalt

des Zoobenthos nach Einstellung der Kiesförderung nicht mehr entwickeln kann. Ob es

neben der nachteiligen Veränderung der physikalischen Eigenschaften des Wassers

auch positive Veränderungen der Eigenschaften des Wassers gibt, ist unerheblich.

Ohne Belang ist auch, welchen ökologischen Wert der Buschbergsee derzeit hat bzw.

ob er durch die Abgrabungen bzw. Rekultivierungsmaßnahmen ohnehin schon stark

belastet ist. Denn es liegt auf der Hand, dass das Wasser des Buschbergsees durch das

Kieswäschewasser, unterstellt es gelangte unmittelbar nach der Kieswaschung in den

See, noch weiter - jedenfalls geringfügig - nachteilig verändert würde. Dass diese

nachteiligen Veränderung von ganz kurzfristiger und vorübergehender Natur wären, ist

nicht ersichtlich. Die Beeinträchtigung der Photosynthese wirkt durch das gebremste

Wachstum der Mikroorganismen in die Zukunft fort, die Sedimentschichten bleiben auch

nach Einstellung des Betriebs erhalten.

Damit kann dahinstehen, ob hier ein Eigentümergebrauch bereits deshalb ausscheidet,

weil - möglicherweise - eine wesentliche Veränderung der Wasserführung zu erwarten

ist oder weil - möglicherweise - eine „Benutzung" nach §§ 24 Abs. 1, 3 Abs. 3 WHG

nicht gegeben ist.

3. Schließlich sind auch die zugrunde gelegten Wasserentnahmemengen nicht zu

beanstanden, insbesondere bestand keine Veranlassung, auf die entnommene Menge

einen Abschlag von 15% zu gewähren. Nach § 6 Abs. 2 Satz 2 WasEG NRW bemisst

sich die Vorauszahlung für das Wasserentnahmeentgelt für das Jahr 2004 nach der im

Jahr 2003 entnommenen Wassermenge; die im Jahr 2003 entnommene Menge hat der

Entgeldpflichtige bis zum 1. Juli 2004 zu erklären (§ 6 Abs. 2 Satz 3 WasEG NRW).

Auch im Übrigen stellt das WasEG NRW bei der Berechnung des

Wasserentnahmeentgelts durchgängig auf die „entnommene" Wassermenge ab (vgl. §§

2 Abs. 1, 3 Abs. 2, 6 Abs. 3 WasEG NRW). Damit ist Maßstab für die Berechnung des

Wasserentnahmeentgelts zunächst nur die entnommene Menge. Zwar stellt § 1 Abs. 1

WasEG NRW hinsichtlich der Entgeltpflicht nicht nur auf die Entnahme als solche,

sondern auch darauf ab, dass das entnommene Wasser einer Nutzung zugeführt wird.

Insoweit kann offen bleiben, ob und inwieweit die Vorschrift des § 1 Abs. 1 WasEG

NRW die Auslegung der Vorschriften des §§ 2, 3, 6 WasEG NRW beeinflusst und

welchen Bedeutungsgehalt die Vorschrift des § 1 Abs. 1 WasEG NRW selbst hat; unklar

ist insoweit ob diese Voraussetzung als „sofern das entnommene Wasser einer Nutzung

zugeführt werden soll" oder aber als „soweit das entnommene Wasser einer Nutzung

zugeführt wird" zu lesen ist.

Vgl. zu alldem Breuer, a.a.O., S. 461; C. Meyer, Wasser und Abfall 2004, S. 22 (24), VG

Arnsberg, Urteil vom 31. Januar 2006 - 11 K 3735/04 - .

Jedenfalls ist das „schlichte" Abstellen auf die entnommene Gesamtmenge dann

gerechtfertigt, wenn zwar ein untergeordneter Teil der Gesamtmenge nicht unmittelbar

genutzt wird, die Gesamtennahme jedoch im Zusammenhang mit einer Nutzung erfolgt.

Dies schon folgt aus dem Wortlaut des Vorschriften des §§ 2, 3, 6 WasEG NRW, nach

denen es eben nur auf die „Entnahme" ankommt. Systematisch ergibt sich dies daraus,

dass einerseits §§ 2, 3, 6 WasEG NRW auf die Entnahme abstellen, § 1 Abs. 1 WasEG

NRW aber andererseits auch die Nutzung des Wasser in den Blick nimmt. Beides kann

in Zusammenschau nur bedeuten, dass die Vorschrift des § 1 Abs. 1 WasEG NRW mit

ihrer „Nutzungsbestimmung" nur dann das Entstehen einer Entgeldpflicht ausschließt,

wenn das entnommene Wasser als solches von vornherein nicht zur Nutzung bestimmt

ist (z.B. beim Abpumpen von Hochwasser). Erfolgt die Entnahme allerdings - wie hier -

im Gesamtzusammenhang mit der Nutzung, bleibt es bei der schlichten Anknüpfung an

die Entnahme. Alles andere würde im Übrigen den technischen und wirtschaftlichen

Gesamtzusammenhang der Nutzung von Wasser künstlich auseinanderreißen und

würde dem Umstand nicht Rechnung tragen, dass es dem natürlichen Zustand von

Wasser entspricht, dass im Rahmen seiner Nutzung immer ein Teil „verloren" geht.

Damit kann dahinstehen, ob sich die Klägerin nicht von vornherein an den

Wassermengen festhalten lassen muss, die sie am 1. Juli 2004 angegeben hat.

Siehe dazu VG Düsseldorf, a.a.O.

Die Beweisanträge der Klägerin waren abzulehnen, da sie unerheblich waren. Für die

Beweisanträge Nr. 1 bis 16 folgt dies zum einen daraus, dass vorliegend kein Gebrauch

für den „eigenen Bedarf" gegeben ist. Zum anderen sind die genannten Beweisanträge

deshalb unerheblich, da sie - wie sich aus ihrer Bezugnahme auf die vorgelegten

Schriftsätze in allen Verfahren bzw. den Gutachten und aus dem Beweisantrag Nr. 7

ergibt - erkennbar von der Prämisse ausgehen, dass maßgeblicher Ansatzpunkt für die

Beurteilung der nachteiligen Veränderung der Eigenschaften des Wassers zunächst

einmal (von Störungen abgesehen) der Einleitpunkt in den See sei. Tatsächlich ist aber

auf den Zustand des Wassers unmittelbar nach der Kieswaschung bei Einleitung in das

erste Absetzbecken abzustellen. Die Beweisanträge Nr. 17 und 18 sind deswegen

unerheblich, da die Vorschrift des § 1 Abs. 1 WasEG NRW auch dann greift, wenn zwar

ein untergeordneter Teil der Gesamtmenge nicht unmittelbar genutzt wird, die

Gesamtennahme jedoch im Zusammenhang mit der Nutzung erfolgt. Der Beweisantrag

Nr. 19 ist unerheblich, da hier kein „eigener Bedarf" im Sinne des § 24 Abs. 1 WHG

vorliegt, auch ist durch die Kieswäsche eine nachteilige Veränderung der Eigenschaften

des Wassers zu erwarten (siehe Oben).

Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 1 VwGO.

Die Berufung wird nach §§ 124a Abs. 1 Satz 1, 124 Abs. 2 Nr. 3 VwGO zugelassen.