Urteil des OLG Hamm vom 03.07.2003

OLG Hamm: eintragung im handelsregister, auflösung der gesellschaft, firma, gesellschafter, kommanditgesellschaft, verfügung, erlöschen, liquidation, androhung, einspruch

Oberlandesgericht Hamm, 15 W 375/02

Datum:

03.07.2003

Gericht:

Oberlandesgericht Hamm

Spruchkörper:

15. Zivilsenat

Entscheidungsart:

Beschluss

Aktenzeichen:

15 W 375/02

Vorinstanz:

Landgericht Detmold, 8 T 6/02

Tenor:

Der angefochtene Beschluss und der Beschluss des Amtsgerichts

Detmold vom 6. Juni 2002 werden aufgehoben.

Der Gegenstandswert für das Verfahren vor dem Senat wird auf 1.500,-

Euro festgesetzt.

G r ü n d e :

Über das Vermögen der T3 Gesellschaft für Transport, Spedition und Entsorgung GmbH

&Co KG (im folgenden: T3 GmbH &Co KG) sowie der W mbH als persönlich haftende

Gesellschafterin (im folgenden W GmbH) und der I Werke Gebr. W GmbH &Co KG als

Kommanditistin (im folgenden I GmbH &Co KG) ist mit Beschlüssen des Amtsgerichts

Detmold vom 1. September 2001 zu den Aktenzeichen 10c IN 22, 24 und 20/01 jeweils

das Insolvenzverfahren eröffnet und der Beteiligte zu 2) zum Insolvenzverwalter bestellt

worden.

Mit Verfügung vom 8. Oktober 2001 hat das Amtsgericht den Beteiligten zu 2)

aufgefordert, die Auflösung der Firma T2 GmbH &Co KG und das Erlöschen der Firma

in beglaubigter Form zur Eintragung im Handelsregister anzumelden. Mit der dem

Beteiligten zu 2) am 7. März 2002 zugestellten Verfügung vom 27. Februar 2002 hat das

Amtsgericht diesem unter Androhung eines Zwangsgeldes in Höhe von 1.500,- Euro

aufgegeben, der durch Verfügung vom 8. Oktober 2001 aufgegebenen Verpflichtung

binnen zwei Wochen nachzukommen oder die Unterlassung durch Einspruch zu

rechtfertigen. Mit der dem Beteiligten zu 2) am 4. April 2002 zugestellten Verfügung vom

27. März 2002 hat das Amtsgericht diesem unter Hinweis auf die Verfügung vom 27.

Februar 2002 eine weitere Frist von drei Wochen eingeräumt.

Mit Schreiben vom 16. April 2002 hat der Beteiligte zu 2) Einspruch eingelegt. Das

Amtsgericht hat nach Anhörung des Beteiligten zu 2) im Termin vom 5. Juni 2002 mit

Beschluss vom darauf folgenden Tag den Einspruch des Beteiligten zu 2) gegen die

Verfügungen vom 27. Februar und 27. März 2002 verworfen und gegen ihn ein

Zwangsgeld von 1.500,- Euro festgesetzt.

Gegen diesen Beschluss hat der Beteiligte zu 2 rechtzeitig sofortige Beschwerde

eingelegt, die das Landgericht - Kammer für Handelssachen - durch Beschluss vom 13.

August 2002 zurückgewiesen hat.

Hiergegen richtet sich die sofortige weitere Beschwerde des Beteiligten zu 2), die dieser

rechtzeitig mit Schriftsatz vom 28. August 2002 bei dem Oberlandesgericht eingelegt

hat.

II.

Die sofortige weitere Beschwerde ist nach den §§ 139 Abs. 1, 27, 29 FGG statthaft

sowie form- und fristgerecht eingelegt. Die Beschwerdebefugnis des Beteiligten zu 2)

folgt bereits daraus, daß seine Erstbeschwerde ohne Erfolg geblieben ist.

In der Sache ist das Rechtsmittel begründet, weil die Entscheidung des Landgerichts

auf einer Verletzung des Rechts beruht (§ 27 Abs. 1 S. 1 FGG). Auf die sofortige weitere

Beschwerde des Beteiligten zu 2) hin waren der angefochtene Beschluss und der

Beschluss des Amtsgerichts vom 6. Juni 2002 aufzuheben.

In sachlicher Hinsicht hat sich das mit einer zulässigen Erstbeschwerde befasste

Landgericht zur Begründung der Zurückweisung der Erstbeschwerde zunächst auf die

Gründe des amtsgerichtlichen Beschlusses gestützt. Insoweit hat das Amtsgericht zur

Begründung seines Beschlusses vom 6. Juni 2002 wie folgt ausgeführt:

Gem. § 131 Abs. 3 S. 1 Nr. 2 HGB führe die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das

Vermögen eines Gesellschafters mangels abweichender Bestimmung im

Gesellschaftsvertrag zum Ausscheiden des Gesellschafters. Im vorliegenden Fall seien

daher sowohl die Komplementärin als auch die Kommanditistin mit der Eröffnung des

Insolvenzverfahrens über ihr jeweiliges Vermögen aus der Gesellschaft ausgeschieden.

Zwar führe im Regelfall nicht schon die Auflösung der Gesellschaft, sondern erst der

Abschluss der Liquidation des Gesellschaftsvermögens zur Beendigung der

Gesellschaft und damit zum Erlöschen der Firma. Dies gelte hier jedoch nicht, da die

Firma T2 GmbH &Co KG mit dem Ausscheiden ihrer beiden Gesellschafter

liquidationslos erloschen sei. Daher sei das Erlöschen der Firma durch den Beteiligten

zu 2) als Insolvenzverwalter zum Handelsregister anzumelden.

Ergänzend hat das Landgericht ausgeführt: Nach dem klaren Wortlaut des § 131 Abs. 3

S. 1 Nr. 2 HGB erfolge das Ausscheiden des Gesellschafters, über dessen Vermögen

das Insolvenzverfahren eröffnet worden sei, unmittelbar. Da hier beide Gesellschafter

ausgeschieden seien, ergebe sich als zwingende Folge die Pflicht, die Auflösung nach

§ 143 HGB zum Handelsregister anzumelden. Soweit die Durchführung der Liquidation

auf praktische Schwierigkeiten stoße, rechtfertige dies angesichts des eindeutigen

Gesetzeswortlauts eine analoge Anwendung anderer Vorschriften nicht.

Diese Begründung hält einer rechtlichen Nachprüfung durch den Senat nicht stand.

Gem. § 31 Abs. 2 S. 1 HGB ist das Erlöschen der Firma der Kommanditgesellschaft -

abgesehen vom Fall der Löschung nach Abschluss der Liquidation gem. § 157 HGB -

nach den Vorschriften des § 29 HGB zur Eintragung in das Handelsregister

anzumelden. Nach § 14 S. 1 HGB ist derjenige, der seiner Pflicht zur Anmeldung zum

Handelsregister nicht nachkommt, von dem Registergericht hierzu durch Festsetzung

eines Zwangsgeldes anzuhalten. Gem. § 132 FGG hat das Registergericht, sobald es

von einem sein Einschreiten nach § 14 HGB rechtfertigenden Sachverhalt glaubhaft

Kenntnis erlangt, dem Beteiligten unter Androhung eines unter Androhung eines

Zwangsgeldes aufzugeben, innerhalb einer bestimmten Frist seiner gesetzlichen

Verpflichtung nachzukommen oder die Unterlassung mittels Einspruchs gegen die

Verfügung zu rechtfertigen.

Gem. § 131 Abs. 3 S. 1 Nr. 2 HGB führt die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das

Vermögen des Gesellschafters mangels abweichender Bestimmung im

Gesellschaftsvertrag zu dessen Ausscheiden aus der Gesellschaft. Nach dem

eindeutigen Wortlaut dieser Bestimmung ist die Firma W GmbH mit der Eröffnung des

Insolvenzverfahrens über ihr Vermögen aus der Firma T2 GmbH &Co KG

ausgeschieden. Ob das Ausscheiden des Komplementärs unmittelbar die Auflösung der

Kommanditgesellschaft zur Folge hat, weil deren einziger Komplementär

ausgeschieden ist und die Komplementärstellung nicht durch einen neu eingetretenen

Gesellschafter oder den bisherigen Kommanditisten übernommen worden ist, oder ob

für den Fall, dass eine Gesellschafter-Gesellschaft Komplementär ist, in Anlehnung an §

131 Abs. 3 S. 1 Nr. 1 HGB erst deren Vollbeendigung zur Auflösung der

Kommanditgesellschaft führt (vgl. zum Meinungsstand: Baumbach/Hopt, HGB, 30. Aufl.,

§ 131 Rdn. 20, 36; Lorz in Ebenroth/Boujong/Joost, HGB, 1. Aufl. 2001 § 131 Rdn. 23,

45 jeweils m.w. N.), kann im vorliegenden Fall dahin gestellt bleiben, da es darauf im

Ergebnis nicht entscheidend ankommt. Selbst wenn man mit den Vorinstanzen davon

ausgeht, dass die T2 GmbH &Co KG mit dem durch die Eröffnung des

Insolvenzverfahrens herbeigeführten Ausscheiden ihrer Komplementärin aufgelöst

worden ist, so führte dies jedenfalls aber nicht zu einem liquidationslosen Erlöschen der

Gesellschaft und damit zur Löschung der Firma.

Die Auflösung der Gesellschaft bedeutet i.d.R. nur den Übergang von der dem

Gesellschaftszweck gewidmeten werbenden Tätigkeit in die Abwicklung. Die

Abwicklung (Liquidation) ist die Auseinandersetzung unter den Gesellschaftern, die sich

als gesetzliche Regelfolge an die Auflösung anschließt, sofern nicht eine andere Art der

Auseinandersetzung vereinbart oder über das Vermögen der Gesellschaft das

Insolvenzverfahren eröffnet worden ist. Erst die vollständige Abwicklung bewirkt die

Vollbeendigung, an die sich gem. § 157 HGB die Löschung der Firma der

Kommanditgesellschaft im Handelsregister anschließt. Mit der Auflösung einher geht die

Vollbeendigung dann, wenn nach dem Ausscheiden eines oder mehrerer Gesellschafter

nur noch ein Gesellschafter übrigbleibt. In diesen Fällen des liquidationslosen

Erlöschens, die nicht der Regelung des § 131 und § 157 HGB unterfallen, erlischt die

Gesellschaft und sämtliche Aktiva und Passiva gehen im Wege der

Gesamtrechtsnachfolge auf den verbleibenden Gesellschafter über, der dann den

Ausscheidenden abzufinden hat (vgl. Lorz in Ebenroth/Boujong/Joost, a.a.O., § 131

Rdn.10f). Daraus ergibt sich, dass die von dem Amtsgericht gezogene und von dem

Landgericht im Ergebnis bestätigte Schlussfolgerung, ein Fall des liquidationslosen

Erlöschens mit der Folge einer Anzeigepflicht aus § 31 Abs. 2 HGB liege erst recht vor,

wenn nicht nur der eine sondern beide Gesellschafter einer zweigliedrigen Gesellschaft

ausscheiden, bereits vom Ansatz her verfehlt ist. Ein Fall des liquidationslosen

Erlöschens, der gleichzeitig zur Vollbeendigung und zur Löschung der Firma der

Kommanditgesellschaft führt, liegt deshalb nicht vor, weil nach dem Ausscheiden der

Komplementärin und der Kommanditistin kein Gesellschafter aus der

Kommanditgesellschaft verblieben ist, auf den die Gesellschaftsanteile hätten

übergehen und der die ausscheidenden Gesellschafter hätte abfinden können.

Dem Regelfall der Praxis entsprechend ist auch im vorliegenden Fall die Eröffnung des

Insolvenzverfahrens über das Vermögen der Gesellschafter mit der Eröffnung des

Insolvenzverfahrens über das Vermögen der Kommanditgesellschaft einhergegangen.

Gem. § 131 Abs. 1 Nr. 3 HGB ist die T2 GmbH &Co KG mit der Eröffnung des

Insolvenzverfahrens über ihr Vermögen aufgelöst worden. Aufgrund dessen schließt

sich an die Auflösung das nach Maßgabe der Insolvenzordnung ablaufende

Insolvenzverfahren an (vgl. Sudhoff, GmbH &Co KG, 5. Aufl., § 46 Rdn. 7ff). Das

Gesellschaftsvermögen wird nunmehr nach den Vorschriften der InsO vom

Insolvenzverwalter verwaltet und zu Gunsten der Gläubiger verwertet. Unabhängig

davon, ob die Aufgaben des Insolvenzverwalters auch die Liquidation der Gesellschaft

umfassen (ablehnend BGH NJW 2001, 2966, 2967), stellt die ihm obliegende

Verwertung des Gesellschaftsvermögens im Gläubigerinteresse den wesentlichen

Ausschnitt einer sonst durchzuführenden Regelliquidation dar. Die Firma der

Kommanditgesellschaft ist Teil der Insolvenzmasse i.S.d. § 35 InsO und in vielen Fällen

dessen wesentlicher Aktivposten, dessen Verwertung dem Insolvenzverwalter obliegt

(vgl. Menzel/Kuhn/Uhlenbrock, InsO, 12. Aufl., §159 Rdn. 14; § 35 Rdn. 102 jeweils

m.w.N.). Die von den Vorinstanzen vertretene Auffassung hätte zur Folge, dass die

Firma der Insolvenzmasse ersatzlos entzogen und so die Insolvenzmasse entscheidend

geschwächt würde.

Nach den vorstehenden Ausführungen ergibt sich weder aus § 31 Abs. 2 noch aus §

157 HGB, dass die Firma T2 GmbH im Handelsregister zur Löschung gebracht werden

muss. Demnach hat das Amtsgericht zu Unrecht den Beteiligten zu 2) mit Verfügung

vom 8. Oktober 2001 aufgefordert, die Löschung der vorgenannten Firma zur Eintragung

im Handelsregister anzumelden. Mithin war das gegen den Beteiligten zu 2) nach

vorheriger Androhung durch Beschluss vom 6. Juni 2002 festgesetzte Zwangsgeld

aufzuheben.

Die Wertfestsetzung für das Verfahren der sofortigen weiteren Beschwerde beruht auf

den §§ 131 Abs. 2, 119 Abs. 2 KostO.