Urteil des OLG Düsseldorf vom 09.12.2003

OLG Düsseldorf: versicherer, verschulden, gutachter, obliegenheit, leistungsverweigerung, erfüllung, abklärung, invaliditätsgrad, korrespondenz, empfehlung

Oberlandesgericht Düsseldorf, I-4 U 69/03

Datum:

09.12.2003

Gericht:

Oberlandesgericht Düsseldorf

Spruchkörper:

4. Zivilsenat

Entscheidungsart:

Urteil

Aktenzeichen:

I-4 U 69/03

Tenor:

Dem Kläger wird Wiedereinsetzung wegen der Versäumung der Beru-

fungsbegründungsfrist gewährt.

Die Berufung des Klägers gegen das am 13. März 2003 verkündete

Urteil der 7. Zivilkammer des Landgerichts Wuppertal wird

zurückgewiesen.

Die Kosten des Berufungsverfahrens werden dem Kläger auferlegt.

Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar.

Dem Kläger wird gestattet, die Zwangsvollstreckung der Beklagten

durch Sicherheitsleistung in Höhe von 120 % des vollstreckbaren

Urteilsbetrags abzuwenden, sofern nicht die Beklagte ihrerseits

Sicherheit in Höhe von 120 % des jeweils von ihr zu vollstreckenden

Betrags leistet.

Die Revision wird nicht zugelassen.

G r ü n d e

I. Der Kläger beansprucht Invaliditätsleistungen aus einer bei der Beklagten

abgeschlossenen Unfallversicherung (AUB 61, vgl. GA 7 ff.) mit der Begründung, die bei

einem Arbeitsunfall am 26. November 1999 erlittene Speichenfraktur links habe zu einer

vollständigen Funktionseinbuße des linken Arms (10/10 Armwert) geführt. Nach Vorlage

eines für die Berufsgenossenschaft gefertigten Rentengutachtens (GA 15 ff.) erkannte

die Beklagte ihre Leistungspflicht dem Grunde nach an (GA 21). Sie erbrachte eine

Vorschusszahlung in Höhe von 1/10 Armwert (6.160 DM) und forderte den Kläger

zugleich mit Schreiben vom 10. September 2001 (GA 22) auf, sich einer Begutachtung

bei dem Arzt Dr. L... zu stellen (GA 57). Dagegen machte der Kläger mit

Anwaltsschreiben vom 27. September 2001 (GA 55) Beanstandungen geltend.

Nachdem der Kläger zu den Untersuchungsterminen vom 7. November und 12.

Dezember 2001 nicht erschienen war, wies die Beklagte den Kläger mit Schreiben vom

8. Dezember 2001 (GA 52) auf ihre Sicht der Dinge hin. Der Kläger teilte mit Schreiben

vom 21. Januar 2002 (GA 27) mit, er wähle gem. § 12 Abs. 2 AUB 61 anstelle der

Entscheidung des Ärzteausschusses die gerichtliche Klärung. Die Beklagte verweigerte

mit Schreiben vom 11. Februar 2002 (GA 51) Versicherungsschutz, weil der Kläger der

Obliegenheit des § 15 II (6) a) AUB 61 ("Der Versicherte ist verpflichtet, sich den von

dem Versicherer bezeichneten Ärzten zur Untersuchung zu stellen.") nicht entsprochen

habe.

Die auf Zahlung von 28.346,02 EUR gerichtete Klage hat das Landgericht der

Argumentation der Beklagten folgend abgewiesen.

Mit seiner Berufung macht der Kläger geltend, zur Zeit der Versagung des

Versicherungsschutzes Anfang Februar 2002 sei die von der Beklagten verlangte

Begutachtung nicht mehr erforderlich gewesen, weil er zu diesem Zeitpunkt die

Entscheidung durch das Gericht verlangt gehabt habe, wo dann ohnehin ein Gutachten

habe eingeholt werden müssen. Ein etwaiger Obliegenheitsverstoß rechtfertige

Leistungsfreiheit auch unter Relevanzgesichtspunkten nicht. Er habe nur zusätzliche

und letztlich unnötige Untersuchungen wegen der für ihn damit verbundenen

Belastungen verhindern wollen und zur Klärung überdies beizutragen versucht, indem

er das nach Leistungsverweigerung durch die Beklagte nicht mehr weitergeführte

selbständige Beweisverfahren eingeleitet habe.

Der Kläger beantragt, die Beklagte unter Abänderung des angefochtenen Urteils zu

verurteilen, an ihn 28.346,02 EUR nebst Zinsen in Höhe von 5 % Prozentpunkten über

dem Basiszinssatz nach § 1 DÜG seit dem 24. September 2001 zu zahlen.

Die Beklagte beantragt, die Berufung zurückzuweisen. Sie hält das angefochtene Urteil

für zutreffend und bestreitet insbesondere, dass der Kläger die von ihm geforderte

Untersuchung verweigert habe, nachdem ihm sein Anwalt erläutert gehabt habe, das

Verlangen der Beklagten sei rechtlich nicht begründet. Wegen der Einzelheiten wird auf

den Akteninhalt Bezug genommen.

II. Dem Kläger ist Wiedereinsetzung zu gewähren. Die fristgerechte Vorlage der

Berufungsbegründung ist ohne Verschulden unterblieben (§ 233 ZPO). Der Kläger hat

glaubhaft gemacht, dass der Antrag auf Verlängerung der Begründungsfrist bis zum 26.

Juni 2003 (vgl. GA 127) am 21. Mai 2003 - also deutlich vor Ablauf der unverlängerten

Frist am 26. Mai 2003 - vom zweitinstanzlichen Prozessbevollmächtigten unterzeichnet

postfertig in das für den Postausgang bestimmte Ablagefach gelegt und dann zur Post

gegeben worden ist. Den Verlust des Schreibens auf dem Postweg hat der Kläger nicht

zu vertreten. Dem Verlängerungsgesuch würde stattgegeben worden sein. Die

Berufungsbegründung ist dann gleichzeitig mit dem fristgerecht gestellten

Wiedereinsetzungsgesuch eingereicht und somit rechtzeitig bei Gericht eingegangen.

Der Verwerfungsbeschluss des Senats vom 2. Juni 2003 (GA 27) ist demzufolge

gegenstandslos.

III. In der Sache jedoch bleibt die Berufung ohne Erfolg. Die Beklagte ist gem. § 17 AUB

61 leistungsfrei, weil der Kläger sich nachhaltig geweigert hat, der Obliegenheit des §

15 II (6) a) AUB 61 zu entsprechen, sich nämlich den wiederholten Verlangen der

Beklagten folgend der Begutachtung durch den Arzt Dr. L... zu stellen. Der Kläger hat

die Untersuchungstermine vom 7. November (vgl. GA 136) und 12. Dezember 2001 (vgl.

GA 52) nicht wahrgenommen und ist danach auch der Aufforderung, selbst einen

Termin mit dem Gutachter zu vereinbaren (GA 52), nicht nachgekommen. Das

Ansinnen, sich dem genannten Arzt vorzustellen, war für den Kläger keineswegs von

vornherein unzumutbar. Erheblich beeinträchtigende Untersuchungen standen nicht zu

erwarten. Die Einbestellung zu einer "chirurgisch/orthopädischen Untersuchung" (so GA

136) konnte der Kläger nicht dahin verstehen, er werde sich einer ihn belastenden

Untersuchung unterziehen müssen. Darauf, dass es nicht zwangsläufig erneut zu einer

röntgenologischen Abklärung werde kommen müssen, die der Kläger vornehmlich

gescheut haben will (vgl. GA 55), ist der Kläger mit Schreiben der Beklagten vom 18.

Dezember 2001 (GA 52) ausdrücklich hingewiesen worden. In diesem Schreiben ist der

Kläger überdies darüber belehrt worden, seine Weigerung könne Leistungsfreiheit nach

sich ziehen.

Es ist dem Kläger nicht gelungen, die Vermutung des § 17 AUB 61 i.V.m. § 6 Abs. 3

VVG, der Obliegenheitsverstoß sei vorsätzlich erfolgt (vgl. Prölss/Knappmann, VVG, 26.

Aufl., § 10 AUB 88 Rn 3; Römer in Römer/Langheid, VVG, 2. Aufl, § 6 VVG Rn 121

m.w.N.), zu entkräften. Insbesondere ist nicht bewiesen, dass der Kläger rechtsirrig -

dann vorsatzausschließend - angenommen hätte, sich mit seiner Weigerung nicht

obliegenheitswidrig zu verhalten. Vor dem Hintergrund des komplizierten

Bedingungswerks des § 11 ff. AUB 61 kann dem Kläger zwar abgenommen werden,

dass er zunächst im Zweifel war, ob im Schreiben der Beklagten vom 13. September

2001 (GA 21), in dem diese ihre Eintrittspflicht dem Grunde nach anerkannt hat, in

Verbindung mit dem Folgeschreiben der Beklagten vom 24. September 2001 (GA 22),

mit dem eine Vorschusszahlung in Höhe von 1/10 Armwert avisiert wurde, eine

"Erklärung über die Leistungspflicht" i. S. des § 11 AUB 61 zu sehen war. Wäre dem so

gewesen, hätte der Kläger in der Tat das Verfahren des § 12 AUB 61 beschreiten und in

diesem Rahmen - wie mit seinem Schreiben vom 21. Januar 2002 (GA 27) geschehen -

statt der Entscheidung des Ärzteausschusses den Weg der gerichtlichen Klärung

wählen können. Auf seine Anfrage vom 27. September 2001 (GA 55/56) hatte ihm die

Beklagte jedoch spätestens mit Schreiben vom 18. Dezember 2001 (GA 52)

unmissverständlich erläutert, auf die Erfüllung der Untersuchungsobliegenheit des § 15

II (6) a) AUB 61 angewiesen zu sein, um den Invaliditätsgrad überhaupt erst - selbst -

bemessen, zu können und dass sich erst daran das Verfahren zur Klärung von

Meinungsverschiedenheiten nach § 12 AUB 61 anschließen könne, um das es im

derzeitigen Stand noch nicht gehe. Warum der Kläger dieser Rechtsbelehrung nicht

Rechnung getragen hat, ist letztlich ungeklärt. Das Vorbringen des Klägers erster

Instanz, insbesondere sein Bestehen darauf, mit Blick auf § 12 AUB 61 die von der

Beklagten verlangte Begutachtung verweigern zu können (vgl. GA 64/65), lässt daran

denken, dass sich der Kläger nach wie vor im Recht glaubte. Denkbar ist aber auch,

dass sich der Kläger aus purer Starrköpfigkeit - vielleicht sogar wider besseren Rats

seines schon vorgerichtlich und unmittelbar nach Erhalt der Aufforderung, sich der

Begutachtung zu stellen (GA 22), mandatierten Anwalts (GA 55) - geweigert hat, einen

vom Versicherer beauftragten Gutachter zu akzeptieren. Möglicherweise hat der Anwalt

der Weigerung des Klägers nur ein juristisches Mäntelchen umgehängt. Ob das

Landgericht die Gründe für die Weigerung mit den Parteien hätte erörtern müssen und

dem Kläger daher die Möglichkeit neuen Vortrags in der Berufungsinstanz eröffnet war

(vgl. § 531 Abs. 2 Nr. 2 ZPO), kann unentschieden bleiben. Denn im

Berufungsrechtszug war dieser Punkt Gegenstand der Erörterung, ohne dass der Kläger

Nutzen daraus gezogen hätte. Der Senat hatte im Rahmen seines Vergleichsvorschlags

vom 24. September 2003 (GA 157) darauf hingewiesen, dass, sollte der Kläger sich auf

anwaltlichen Rat hin geweigert haben, die Verschuldensvermutung des § 17 AUB 61

widerlegt sein könnte. Die Beklagte hat dazu geäußert (GA 164), dies habe der Käger

selbst bislang nicht vorgetragen, es handele sich um eine theoretische

Sachverhaltsvariante des Senats; gegebenenfalls sei neuer Vortrag gemäß § 531 ZPO

nicht mehr zuzulassen und auch verspätet. Darauf hat der Kläger bis zur mündlichen

Verhandlung nicht reagiert. Er hat auch im Senatstermin keine konkreten Tatsachen zu

den Umständen dargelegt, die ihn zu seinem Verhalten bewogen haben sollen. In der

mündlichen Verhandlung hat die Prozessbevollmächtigte des Klägers ausgeführt, aus

der zwischen den Parteien geführten Korrespondenz ergebe sich, dass das Verhalten

des Klägers gegenüber der Beklagten auf dem anwaltlichen Rat von Rechtsanwalt

Tschersich beruhe. Das kann indes allein aus der rechtlichen Argumentation im

Schreiben vom 21. Januar 2002 (GA 27), "bezugnehmend auf § 12 Abs. 2 der bei

Vertragsschluß gültigen AUB verlangt unser Mandant, daß anstelle des

Ärzteausschusses die ordentlichen Gericht entscheiden", aus den bereits genannten

Gründen nicht mit der gebotenen Sicherheit gefolgert werden, zumal auch schwer

nachvollziehbar wäre, dass sich Rechtsanwalt T... den glasklaren Erläuterungen der

Beklagten im Schreiben vom 18. Dezember 2001 verschlossen haben könnte. Den

Eindruck, der Senat werde ohne weiteres davon ausgehen, dass er sich auf anwaltliche

Empfehlung hin geweigert habe, konnte der Kläger verständigerweise weder aufgrund

des Inhalts des Vergleichsvorschlag vom 24. September 2003 (GA 157), noch aufgrund

des den Befangenheitsantrag zurückweisenden Beschlusses vom 15. Oktober 2003

(GA 172) gewinnen. Nachdem die Beklagte von einer theoretischen

Sachverhaltsvariante des Senats gesprochen hatte, musste der Kläger jedenfalls dem

Beweis zugängliche Fakten vortragen. Der Kläger ist für seine zur Widerlegung der

Vorsatzvermutung geeignete Behauptung (vgl. dazu BGH VersR 1981, 321) zumindest

beweisfällig geblieben. Denn seine nunmehr aufgestellte Behauptung entbehrt nicht nur

jeglicher Substantiierung, darüberhinaus ist Rechtsanwalt T... von ihm, möglicherweise

nicht ohne Grund, auch nicht als Zeuge benannt worden. Danach bleiben die

Hintergründe der Weigerung offen. Die Vorsatzvermutung ist nicht widerlegt (vgl. Römer

a.a.O. § 6 VVG Rn 122). Der Obliegenheitsverstoß war auch relevant und rechtfertigt

deshalb die Leistungsfreiheit der Beklagten. Es ist zwar richtig, dass ein auf Verlangen

des Versicherers eingeholtes (Privat-) Gutachten letztlich, wenn der

Versicherungsnehmer auf gerichtliche Klärung dringt, nicht entscheidungserheblich sein

muss. Gleichwohl werden die Interessen der Beklagten bei gebotener genereller

Betrachtungsweise (vgl. dazu Prölss/Martin, 26. Aufl., § 6 VVG Rdn. 101) durch die

Weigerung des Klägers in relevanter Weise betroffen. Denn vom Privatgutachten des

Versicherers hängt im allgemeinen dessen Regulierungsbereitschaft ab und damit auch,

ob es überhaupt zu einem Rechtsstreit kommt. Ferner können sich daraus

Entwicklungen des Krankheitsverlaufs erschließen und gegebenenfalls Einwendungen

gegen ein späteres gerichtliches Gutachten herleiten lassen. Das Verschulden des

nachhaltig belehrten Klägers kann auch nicht als nur leicht qualifiziert werden. Haltlos

ist die Auffassung des Klägers, dadurch, dass die Beklagte ihr Ablehnungsschreiben

vom 11. Februar 2002 (GA 51) mit dem Hinweis gemäß § 12 Abs. 3 VVG versehen hat,

habe sie sich für die gerichtliche Klärung gemäß § 12 AUB 61 entschieden und sei

sozusagen auf seinen Standpunkt eingeschwenkt. Tatsächlich hat sich die Beklagte

nicht im Rahmen des § 12 AUB 61 erklärt, sondern endgültig und abschließend ihre

Leistungsverweigerung wegen Obliegenheitsverstoßes zum Ausdruck gebracht, gerade

weil sie nach wie vor anderer Auffassung als der Kläger war. Die prozessualen

Nebenentscheidungen beruhen auf den §§ 97, 708 Nr. 10, 711 ZPO. Die gesetzlichen

Voraussetzungen für eine Zulassung der Revision sind nicht erfüllt. Berufungsstreitwert:

28.346,02 EUR

Dr. S... Dr. W... F...