Urteil des OLG Düsseldorf vom 10.12.2009, I-5 U 58/09

Entschieden
10.12.2009
Schlagworte
Zpo, Vernehmung von zeugen, Kind, Abweisung der klage, Eltern, Vernehmung, Brand, Schaden, Gesetzliche vermutung, überwiegende wahrscheinlichkeit
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Oberlandesgericht Düsseldorf, I-5 U 58/09

Datum: 10.12.2009

Gericht: Oberlandesgericht Düsseldorf

Spruchkörper: 5. Zivilsenat

Entscheidungsart: Urteil

Aktenzeichen: I-5 U 58/09

Tenor: Die Berufung der Beklagten gegen das am 31.03.2009 verkündete Urteil des Einzelrichters der 8. Zivilkammer des Landgerichts Duisburg

- Az: 8 O 59/08 - wird zurückgewiesen.

Die Kosten des Berufungsverfahrens werden den Beklagten auferlegt.

Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar.

Die Revision wird nicht zugelassen.

Gründe: 1

A. 2

3Die Beklagten, Eltern des am 06.09.1999 geborenen N… S…, werden von der Klägerin wegen der Verletzung der elterlichen Aufsichtspflicht im Zusammenhang mit einem nach klägerischer Behauptung von N… S… am 05.09.2007 gelegten Brand auf Schadensersatz in Anspruch genommen. Nach der Darstellung der Klägerin, die an der Katholischen Grundschule in der H…straße in D… Dachdeckerarbeiten durchgeführt hatte und zu diesem Zweck Baumaterialien auf dem Schulhof gelagert hatte, soll der damals fast 8 Jahre alte N… S… mittels eines Feuerzeuges die auf dem Schulhof gelagerten Baumaterialien in Brand gesetzt haben. Den Brandschaden hat die Klägerin mit 14.672,28 beziffert.

4Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf die tatsächlichen Feststellungen im Tatbestand des landgerichtlichen Urteils verwiesen.

5Das Landgericht hat nach Vernehmung von Zeugen und Beiziehung der Ermittlungsakte der Staatsanwaltschaft die Beklagten antragsgemäß als Gesamtschuldner zur Zahlung von 14.672,28 nebst gesetzlichen Zinsen seit dem 11.09.2008 verurteilt. Diese

Entscheidung hat es im Wesentlichen mit folgenden Erwägungen begründet:

6Auf der Grundlage der durchgeführten Beweisaufnahme sei das Gericht zu der Überzeugung gelangt, dass N… S… die Baumaterialien der Klägerin in Brand gesetzt und damit widerrechtlich zerstört habe. Hierbei hat sich das Landgericht auf die Bekundungen der Zeugen N… B…, N… G… und der Zeugin L… gestützt (GA 116 119 oben). Für die Täterschaft des N… S… spreche auch dessen polizeiliche Vernehmung sowie die seiner Schwester V…. Der Inhalt der diesbezüglichen Protokolle sei zulässigerweise Gegenstand der Beweisaufnahme, ohne dass es einer persönlichen Vernehmung der Zeugen bedurft habe (i.E. GA 119).

7Die insoweit darlegungsbelasteten Beklagten hätten trotz Hinweises nicht ausreichend dargelegt, dass sie ihre Aufsichtspflicht gegenüber N… erfüllt hätten oder der Schaden auch bei gehöriger Erfüllung der Aufsichtspflicht eingetreten wäre (GA 120). Sie hätten bereits nicht dargelegt, dass überhaupt irgendeine Art von Beaufsichtigung des N… stattgefunden habe. Zwar sei es grundsätzlich nicht zu beanstanden, wenn sich ein Kind im Grundschulalter in der Nähe seines Wohnhauses unbegleitet in ein ihm bekanntes Jugendzentrum begebe und dort unter Betreuung den Nachmittag verbringe. Erforderlich sei jedoch bei einem 7-8 jährigen, dass entweder eine durchgehende Betreuung durch das Jugendzentrum gewährleistet sei oder aber im Fall dass diese fehle ein zeitlicher Rahmen mit der Möglichkeit der Kontrolle durch die Eltern gesetzt worden sei. Eine ausreichende Wahrnehmung der elterlichen Aufsichtspflicht liege dann nicht vor, wenn das Grundschulkind, wenn auch teilweise unter Betreuung, im Übrigen den ganzen Nachmittag sich selbst überlassen werde. Von einem solchen Fall ist das Landgericht mit näherer Begründung (GA 120ff) ausgegangen.

8Auf der Grundlage der Aussage des Zeugen N… in Zusammenhang mit den vorgelegten Rechnungen und Stundenzetteln hat das Landgericht es als erwiesen erachtet, dass die von der Klägerin aufgelisteten Kosten ursächlich aufgrund des Brandes entstanden seien (i.E. GA 121).

9Gegen diese Entscheidung richtet die Berufung der Beklagten, mit der diese die Abänderung des landgerichtlichen Urteils und Abweisung der Klage erstreben. Zur Begründung ihres Rechtsmittels führen die Beklagten im Wesentlichen folgende Punkte an:

10Die Beklagten greifen die Beweiswürdigung und die hierauf fußenden Feststellungen hinsichtlich der Täterschaft des N… S… an. Das Landgericht habe nicht beachtet, dass die vernommenen Zeugen G…, B… und L…, die im Übrigen selbst nicht gesehen hätten, dass N… S… den Brand gelegt habe, parteilich gewesen seien. Im Hinblick auf die kindlichen Zeugen G… und B… rügen die Beklagten, diese Zeugen seien vom Landgericht nicht kindgerecht belehrt worden. Mangels ordnungsgemäßer Belehrung sei der Beweiswert der Aussagen der Kinder erschüttert. Die Erziehungsberechtigten der Zeugen hätten bei einer vollständigen und kindgerechten Belehrung anwesend sein müssen und ihre Zustimmung zur Aussage erteilen müssen (GA 142).

11Auch sei es unzulässig gewesen, die im polizeilichen Ermittlungsverfahren protokollierten Aussagen zur Tat der Kinder N… und V… S… zu verwerten, da nicht ersichtlich sei, ob und wie die Kinder und die anwesenden Erziehungsberechtigten belehrt worden sei. Die Verwertung polizeilich protokollierter Aussagen im Zivilprozess verbiete sich generell. Das Landgericht habe durch die Verwertung der Protokolle zu

den Aussagen der kindlichen Zeugen auch gegen den Grundsatz der Beweisunmittelbarkeit verstoßen (GA 143).

12Des Weiteren beanstanden die Beklagten die Feststellung des Landgerichts, die Beklagten hatten ihre Aufsichtspflicht verletzt. Die Feststellung des Landgerichts, die Beklagten hätten ihre Kinder "den ganzen Nachmittag sich selbst überlassen" sei unzutreffend. Die Beklagten hätten keine Veranlassung gehabt, das unauffällige Kind N… S…, das im Übrigen in der Vergangenheit nicht gezündelt habe und auch nicht zuvor aggressiv oder sonstwie auffällig gewesen sei, gesondert zu beaufsichtigen (GA 144).

13Der Klägerin sei an der Entstehung des Schadens ein Mitverschulden anzulasten, da sie Materialien von beträchtlichem Wert ungeschützt in dem Spielbereich von Kindern gelagert habe (GA 145).

14Schließlich greifen die Beklagten die Feststellungen des Landgerichts zur Höhe des zuerkannten Schadens an. Die Aussage des Zeugen N…, der lediglich angegeben habe, dass er die Materialien bestellt habe, die für die Fertigstellung des Gewerkes noch benötigt worden seien, ließen nicht den Schluss zu, dass zuvor alle Materialien, die zur Fertigstellung des Gewerkes benötigt worden seien, bereits vor Ort gelagert hätten. Auch habe die Klägerin keine Anschaffungsbelege für die angeblich verbrannten Materialien präsentiert (GA 145/146).

15Die Klägerin bittet um Zurückweisung der Berufung. Unter Wiederholung und Vertiefung ihres erstinstanzlichen Vorbringens verteidigt sie die angefochtene Entscheidung gegen die Angriffe der Berufung. Sie führt hierbei folgendes an:

16Die Angriffe der Berufung gegen die Beweiswürdigung des Landgerichts gingen fehl. Insbesondere greife die Rüge der Beklagten die Aussagen der Zeugen B… und G… hätten wegen nicht kindgerechter Belehrung nicht verwertet werden dürfen, nicht durch (GA 167). Auch sei die Verwertung der Ermittlungsprotokolle über die Vernehmung des N… S… und dessen Schwester nicht zu beanstanden (GA 168).

17Zu Recht habe das Landgericht festgestellt, dass den Beklagten gemäß § 832 Abs. 1 Satz 2 BGB der Nachweis oblegen hätte, dass sie ihrer Aufsichtspflicht nachgekommen seien. Mit zutreffender Begründung habe das Landgericht einen entsprechenden Nachweis der Beklagten verneint und sei hiernach rechtsfehlerfrei von einer Verletzung der Aufsichtspflicht durch die Beklagten ausgegangen (GA 168f).

18Der erstmalig im Berufungsverfahren erhobene Mitverschuldenseinwand gehe ins Leere, da die Baumaterialien durch einen Zaun aus Metallgittern vor Zugriff geschützt gewesen seien (GA 173).

19Schließlich habe das Landgericht auch rechtsfehlerfrei den Schadensersatz der Höhe nach zugesprochen. Soweit die Beklagten beanstandeten, die Klägerin habe keine Anschaffungsbelege vorgelegt, greife dieser Einwand nicht, da im Rahmen des Schadensersatzes maßgeblich die Wiederbeschaffungskosten für die durch den Brand zerstörten Materialien seien (GA 174).

20Wegen der weiteren Einzelheiten des zweitinstanzlichen Sach- und Streitstandes wird im Übrigen auch den Inhalt der im Berufungsrechtszug zu den Akten gereichten

Schriftsätze Bezug genommen.

B. 21

22Die zulässige Berufung hat in der Sache keinen Erfolg. Sie ist nicht begründet 513 ZPO), da die Beklagten weder einen Rechtsfehler im Sinne des § 546 ZPO zu ihren Lasten dargetan haben, noch die vom Senat gemäß § 529 Abs. 1 ZPO zu berücksichtigenden Tatsachen eine vom Landgericht zu Gunsten der Beklagten abweichende Bewertung der Sach- und Rechtslage rechtfertigen.

23Die Beklagten sind gemäß § 832 Abs. 1 Satz 1 BGB auf Grund einer Verletzung ihrer Aufsichtspflicht gegenüber ihrem Sohn N… der Klägerin zum Ersatz des Schadens verpflichtet, der ihr durch den von N… gelegten Brand entstanden ist. Die Angriffe der Berufung sind im Ergebnis sowohl im Hinblick auf den Anspruchsgrund als auch im Hinblick auf die Anspruchshöhe nicht geeignet, von dem seitens des Landgerichts gefundenen Ergebnisses abzuweichen.

241. Die Haftung des Aufsichtspflichtigen nach § 832 Abs. 1 Satz 1 BGB setzt zunächst voraus, dass ein Minderjähriger oder eine sonstige in der Vorschrift genannte Person, für die kraft Gesetz eine Verpflichtung zur Aufsichtsführung bestanden hat, einem Dritten einen widerrechtlichen Schaden zugefügt hat.

a) 25

26Dass der zum Zeitpunkt des in Rede stehenden Schadensereignisses fast 8 Jahre alte N… noch der Beaufsichtigung bedurfte und die Beklagten als deren Eltern als Ausfluss der Personensorge gemäß § 1626 BGB verpflichtet war, steht nicht in Zweifel.

b) 27

28Auf der Grundlage der landgerichtlichen Feststellungen ist weiter davon auszugehen, dass N… der Klägerin widerrechtlich einen Schaden zugefügt hat, indem er das auf dem Schulhof der Katholischen Grundschule in der H…straße in D… von der Klägerin im Zusammenhang mit von ihr durchgeführten Dachdeckerarbeiten gelagerte Baumaterial in Brand setzte und damit zerstörte.

29Soweit sich die Berufung gegen die diesbezüglichen Feststellungen des Landgerichts zu der Täterschaft des N… S… richtet, dringt sie hiermit nicht durch.

aa) 30

31Der Senat ist nach § 529 Abs. 1 Nr. 1 Halbs. 1 ZPO grundsätzlich an die vom Gericht des ersten Rechtszugs festgestellten Tatsachen gebunden. Diese Bindung entfällt aber, wenn konkrete Anhaltspunkte Zweifel an der Richtigkeit oder Vollständigkeit entscheidungserheblicher Feststellungen begründen und deshalb eine erneute Feststellung gebieten 529 Abs. 1 Nr. 1 Halbs. 2 ZPO). Konkreter Anhaltspunkt in diesem Sinn ist jeder objektivierbare rechtliche oder tatsächliche Einwand gegen die erstinstanzlichen Feststellungen. Bloß subjektive Zweifel, lediglich abstrakte Erwägungen oder Vermutungen der Unrichtigkeit ohne greifbare Anhaltspunkte wollte der Gesetzgeber ausschließen (vgl. BGH, Urteil vom 8. 6. 2004 - VI ZR 230/03 NJW

2004, 2828). Konkrete Anhaltspunkte können sich aus gerichtsbekannten Tatsachen, aus dem Vortrag der Parteien oder aus dem angefochtenen Urteil selbst ergeben (vgl. Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann, ZPO, 62. Aufl., § 529 Rdnr. 4; Musielak/Ball, ZPO, 3. Aufl. 2008, § 529 Rdnrn. 9f.; Thomas/Putzo/Reichold, § 529 Rdnr. 2), aber auch aus Fehlern, die dem Eingangsgericht bei der Feststellung des Sachverhalts unterlaufen sind (vgl. BGH, Urteil vom 8. 6. 2004 - NJW 2004, 2825; BGH, Urteil vom 12. 3. 2004 - V ZR 257/03 NJW 2004, 1876). Ein solcher Verfahrensfehler liegt namentlich vor, wenn die Beweiswürdigung in dem erstinstanzlichen Urteil den Anforderungen nicht genügt, die von der Rechtsprechung zu § 286 Abs. 1 ZPO entwickelt worden sind (Musielak/Ball, a.a.O., § 529 Rdnr. 8). Dies ist der Fall, wenn die Beweiswürdigung unvollständig oder in sich widersprüchlich ist, oder wenn sie gegen Denkgesetze oder Erfahrungssätze verstößt. Ein Verstoß gegen Denkgesetze liegt unter anderem dann vor, wenn Umständen Indizwirkungen zuerkannt werden, die sie nicht haben können, oder wenn die Ambivalenz von Indiztatsachen nicht erkannt wird BGH, Urteil vom 12. 3. 2004 - V ZR 257/03 NJW 2004, 1876). Insgesamt sind Zweifel im Sinne des § 529 Abs. 1 Nr. 1 ZPO bereits dann begründet, wenn aus der Sicht des Berufungsgerichts eine gewisse - nicht notwendig überwiegende - Wahrscheinlichkeit dafür besteht, dass im Fall der Beweiserhebung die erstinstanzlichen Feststellungen keinen Bestand haben werden (vgl. BGH, Urteil vom 15. 7. 2003 - VI ZR 361/02 NJW 2003, 3480f; Urteil vom 8. 6. 2004 - NJW 2004, 2825; Zöller/Gummer/ Heßler, ZPO, 27. Aufl., § 529 Rdnr. 3). Die Anforderungen dürfen nicht überspannt werden. Es genügt, wenn das Berufungsgericht auf Grund konkreter Anhaltspunkte in einer rational nachvollziehbaren Weise zu "vernünftigen" Zweifeln kommt, das heißt, zu Bedenken, die so gewichtig sind, dass sie nicht ohne weiteres von der Hand gewiesen werden können.

32Derartige Anhaltspunkte, die Zweifel an der Richtigkeit der landgerichtlichen Feststellungen bieten könnten, hat die Berufung nicht aufzuzeigen vermocht. Folglich ist der Senat an diese Feststellungen gebunden, eine erneute ergänzende - Beweisaufnahme ist ihm verwehrt.

bb) 33

34Unbehelflich ist in diesem Zusammenhang der Einwand der Beklagten, die vom Landgericht zum Tatgeschehen vernommenen Zeugen, auf deren Aussage es sich maßgeblich bei der Überzeugungsbildung gestützt hat, seien parteilich gewesen, was insbesondere für den Zeugen B… gelte, der einen besonders unglaubwürdigen Eindruck bei seiner Vernehmung gemacht habe. Mit diesen Einwänden setzen die Beklagten ihren Eindruck anstelle des Eindrucks des erstinstanzlichen Richters, der sich ausweislich der Entscheidungsgründe umfassend und mit eingehenden Beweiswürdigungserwägungen mit der Frage der Glaubwürdigkeit der jeweiligen Zeugen befasst hat und hierbei auch den im Rahmen der Vernehmung gewonnenen persönlichen Eindruck vom Aussageverhalten der Zeugen berücksichtigt hat.

cc) 35

36Die Bindung des Senats an die Feststellungen des Landgerichts wird auch nicht durch die Rüge der Beklagten berührt, die kindlichen Zeugen seinen nicht kindgerecht belehrt worden. Dass die beiden Zeugen aufgrund ihres Alters die Belehrung des vernehmenden Richters nicht verstanden oder sich der Tragweite einer Falschaussage nicht bewusst gewesen sind, ist nicht ersichtlich und wird von den Beklagten auch nicht konkret behauptet. Die Ausführungen des Landgerichts zu dem Aussageverhalten der

beiden kindlichen Zeugen im Rahmen der Beweiswürdigung deuten im Gegenteil darauf hin, dass die Zeugen bereits sowohl über die Einsichtsfähigkeit und als auch über die Verstandesreife verfügten, um die Bedeutung und Wichtigkeit einer wahrheitsgemäßen Aussage für das Gericht, den Prozess und die Beteiligten zu erfassen. Jedenfalls vermag der Senat keine konkreten Anhaltspunkte für das Gegenteil zu erkennen. Der Senat sieht ebenfalls keinen rechtlichen Anknüpfungspunkt für die Auffassung der Beklagten (GA 142), ohne Zustimmung der Erziehungsberechtigten der beiden Zeugen seien deren Aussagen nicht verwertbar.

37Soweit das Landgericht die Zeugen B… und G… ausweislich des Sitzungsprotokolls des Beweisaufnahmetermins vom 17.03.2009 (GA 80ff) auch nach § 384 Nr. 1 ZPO belehrt hat, ist dies entgegen der Rüge der Beklagten nicht zu beanstanden. Nach dieser Vorschrift besteht ein Zeugnisverweigerungsrecht über solche Fragen, deren Beantwortung dem Zeugen einen unmittelbaren vermögensrechtlichen Schaden verursachen würde. Ausreichend für ein hierauf begründetes Zeugnisverweigerungsrecht ist, dass durch die Aussage entweder die tatsächlichen Voraussetzungen einer Haftung des Zeugen (oder seiner Angehörigen) als Schuldner erst begründet werden könnten oder dass hierdurch die Durchsetzung einer bereits bestehenden Schuldverpflichtung des Zeugen erleichtert werden könnte. Ein dahingehendes Zeugnisverweigerungsrecht war jedenfalls mit Blick darauf, dass N… S… die beiden minderjährigen Zeugen N… B… und N… G… seinerseits beschuldigt hatte, den Brandt gelegt zu haben, nicht ausgeschlossen.

dd) 38

39Das Landgericht hat als Indiz für die Täterschaft des N… S… auch dessen Angaben und zusätzlich die Angaben seiner Schwester bei Befragung durch die Polizei im Rahmen des staatsanwaltschaftlichen Ermittlungsverfahrens (vgl. Beiakte Bl. 15ff und Bl. 18ff) herangezogen. Einer Verwertung der angeführten Protokolle der Vernehmungen von N… S… und seiner Schwester V… S… stehen die von der Berufung angeführten verfahrensrechtlichen Bedenken nicht entgegen.

(1) 40

Bei der Heranziehung der polizeilichen Aussagen der beiden Kinder handelt es sich um Urkundenbeweis. Zweifel an der Zulässigkeit der Verwendung dieser protokollierten Aussagen über den Urkundenbeweis bestehen auch unter dem Gesichtspunkt des Vorranges der Unmittelbarkeit nicht. Schriftliche Aussagen sowie Protokolle über die Aussagen von Zeugen in einem anderen Verfahren können nämlich nach ständiger höchstrichterlicher Rechtsprechung im Wege des Urkundenbeweises verwertet werden, wenn die beweispflichtige Partei dies beantragt hat und nicht eine Partei zum Zwecke des unmittelbaren Beweises die Vernehmung des Zeugen beantragt hat (vgl. BGH, Urteil vom 13.06.1995, VI ZR 233/94, NJW 1995, 2856ff zit. nach juris Rz. 8). Zutreffend weist die Klägerin in ihrer Berufungserwiderung darauf hin, dass die Beklagten die unmittelbare Vernehmung ihrer Kinder nicht beantragt haben, mithin ein zur Unzulässigkeit der Verwertung der früheren Aussagen der Kinder führende Verstoß gegen den Unmittelbarkeitsgrundsatz nicht festgestellt werden kann.

42

Auch ist nicht ersichtlich und lässt sich den Beweiswürdigungserwägungen nicht entnehmen, dass das Landgericht sich nicht darüber im Klaren gewesen ist, dass eine Urkunde über die frühere Vernehmung eines Zeugen in einem anderen Verfahren ein 41

geringerer Beweiswert zukommt als dem unmittelbaren Zeugenbeweis (vgl. hierzu BGH, a.a.O. juris Tz. 11).

(2) 43

44Eine demnach grundsätzlich zulässige Verwertung polizeilicher Vernehmungsprotokolle (und denen vergleichbare, die Aussage eines Kindes zusammenfassende Niederschriften der polizeilichen Verhörspersonen) aus einem Ermittlungs- oder Strafverfahren im Wege des Urkundenbeweis begegnet indessen dann verfahrensrechtlichen Bedenken, wenn es sich um Protokolle handelt, die aus Verfahrensgründen nicht verwertet werden dürfen. Denn sowohl im Straf- als auch im Zivilverfahren ist das Vernehmungsprotokoll eines Zeugen, der über sein Zeugnisverweigerungsrecht nicht belehrt worden war unzulässig (vgl. BGH, Urteil vom 12.02.19985, VI ZR 202/83, NJW 1985, 1470, 1471; Urteil vom 19.01.1984, III ZR 93/82, VersR 1984, 458, 459; OLG Hamm, Urteil vom 18.01.2002, 20 U 166/01, NVersZ 2002, 478 zit. nach juris Tz. 26). Ein solcher Fall des wegen unterbliebener Belehrung über ein bestehendes Zeugnisverweigerungsrecht nicht verwertbaren Vernehmungsprotokolls ist jedoch vorliegend nicht gegeben. Den beiden Kindern stand ein Zeugnisverweigerungsrecht nach § 52 Abs. 1 ZPO wegen persönlicher Nähe zu einem Beschuldigten nicht zu. Beide Kinder waren zum Zeitpunkt der Tat nicht strafmündig im Sinne des § 19 StGB, so dass sie selber nicht Beschuldigter des in Anschluss an die Brandstiftung eingeleitetes polizeiliches Ermittlungsverfahren waren. Ein Ermittlungsverfahren gegen die Beklagten, also ihren Eltern stand nicht im Raum. Da sich beide Kinder zur Aussage bereit erklärt hatten und die Erziehungsberechtigten der Vernehmung durch die Polizei zugestimmt hatten, ergab sich auch aus § 52 Abs. 2 ZPO kein Vernehmungsverbot.

2.45

46Da nach den obigen Erwägungen die Feststellung zur rechtswidrigen Schädigungshandlung des Kindes N… im angefochtenen Urteil für den Senat bindend im Sinne des § 529 Abs. 1 ZPO sind, greift die zur Haftung des Aufsichtspflichtigen führende gesetzliche Vermutung ein, dass der eingetretene Schaden auf eine schuldhafte und kausale Verletzung der Aufsichtspflicht zurückzuführen ist, soweit nicht die aufsichtspflichtige Person den ihr obliegenden Entlastungsnachweis geführt hat; diese Entlastungsmöglichkeit der aufsichtspflichtigen Person geht entweder dahin, dass sie ihre Aufsichtspflicht erfüllt hat (also keine Verletzungshandlung in Form der Unterlassung der gebotenen Aufsicht vorliegt), oder bezieht sich auf das Kausalitätsmerkmal, also darauf, dass der Schaden auch bei gehöriger Aufsichtsführung entstanden wäre.

47Das Landgericht ist mit eingehenden Erwägungen, auf die nachfolgend weiter einzugehen ist, zu dem Ergebnis gelangt, dass den Beklagten dieser Entlastungsbeweis im konkreten Fall nicht gelungen ist. Die diesem Ergebnis zu Grunde liegenden Wertungen sind tragfähig, und werden vom Senat auch mit Blick auf die neuere höchstrichterliche Rechtsprechung zu der konkreten Ausgestaltung der Aufsichtspflichten und deren Erfüllung geteilt.

aa) 48

Welche Maßnahme der Aufsichtpflichtige im Rahmen seiner gesetzlichen oder durch 49

49Welche Maßnahme der Aufsichtpflichtige im Rahmen seiner gesetzlichen oder durch Vertrag übernommenen Verpflichtungen zu ergreifen hat, um zu einer Entlastung zu gelangen, kann nur unter Würdigung der jeweiligen Umstände des Einzelfalles beurteilt werden. Die von der höchstrichterlichen Rechtsprechung (vgl. BGH, Urteil vom 18.03.1997, VI ZR 91/96, NJW 1997, 2047, 2048 unter 2. a); Urteil 19.01.1993, VI ZR 117/92, NJW 1993, 1003f) entwickelten Grundsätze gehen von dem Gedanken aus, dass sich der Umfang der gebotenen Aufsichtspflicht nach Alter, Eigenart und Charakter des Minderjährigen richtet. Bei einem normal entwickelten Kleinkind können je nach Sachlage eine Überwachung " auf Schritt und Tritt" oder eine regelmäßige Kontrolle, etwa in halbstündigen Abständen erforderlich sein. Grundsätzlich muss aber Kindern im Alter von acht bis neun Jahren, wenn sie normal entwickelt sind, das Spielen im Freien ohne Aufsicht auch in einem räumlichen Bereich gestattet sein, der dem Aufsichtspflichtigen ein sofortiges Eingreifen nicht ermöglicht. Dieser Maßstab findet aber keine Anwendung auf Kinder, bei denen davon auszugehen ist, dass sie sich den Belehrungen der Aufsichtspflichtigen verschließen, die Erfahrungen des Lebens mit seinen Gefahren nicht in sich aufnehmen und ihr Verhalten nicht im Allgemeinen altersentsprechend danach ausrichten. Bei einer erheblich verringerten Einsichtsfähigkeit des Kindes, die es diesem aufgrund einer etwa gegebenen besonderen psychischen Situation nicht gestattet, die Gefährlichkeit des Zündelns zu erkennen und die ihm erteilten Belehrungen und Ermahnungen zu beachten, erfordert der Schutz Dritter eine besondere Überwachung; das gilt insbesondere, wenn eine Neigung des Kindes zum Zündeln oder zu sonstigen gefährlichen Streichen bekannt geworden ist. Besondere Umstände können dazu führen, dass ein solches Kind auch nicht für fünf Minuten allein gelassen werden darf, also einer Aufsicht "auf Schritt und Tritt" unterzogen werden muss, mag eine solche auch schwer zu verwirklichen sein.

50Der BGH hat in einer jüngeren Entscheidung (Urteil vom 24.03.2009, VI ZR 199/08, NJW 2009, 1954f = zfs 2009, 495f Tz. 12) seine ständige Rechtsprechung zu dem Ausmaß der Kontrollpflichten des Aufsichtspflichtigen bestätigt und dahingehend konkretisiert, das bereits Kinder in einem Alter von fünf Jahren ohne ständige Überwachung im Freien, etwa auf einem Spielplatz oder Sportgelände oder in einer verkehrsarmen Straße auf dem Bürgersteig spielen dürfen und dabei nur gelegentlich beobachtet werden müssen. Er hat hierbei einen Kontrollabstand von höchsten 30 Minuten für ausreichend erachtet, um das Spiel von bisher unauffälligen fünfjährigen Kindern außerhalb der Wohnung bzw. des elterlichen Hauses zu überwachen. Im Hinblick auf Kinder im Alter von sieben bis acht Jahren hat der BGH einen naturgemäß weiteren Rahmen gesteckt, so dass es bei Kindern dieser Altersstufe, die in der Regel den Schulweg allein zurücklegen, im Allgemeinen genügt, dass die Eltern sich über das Tun und Treiben in großen Zügen einen Überblick verschaffen, sofern nicht konkreter Anlass zu besonderer Aufsicht besteht. Andernfalls würde jede vernünftige Entwicklung des Kindes, insbesondere der Lernprozess im Umgang mit Gefahren, gehemmt (vgl. auch bereits BGH Urteil vom 18. März 1997 - VI ZR 91/96 - VersR 1997, 750).

51Hinsichtlich der Darlegungs- und Beweislast gilt, dass der Aufsichtspflichtige darlegen und beweisen muss, was er zur Erfüllung der Aufsichtspflicht unternommen hat.

bb) 52

53Nach diesen Maßstäben kann aus den nachfolgend dargelegten auf der Grundlage des Vorbringens der Beklagten nicht davon ausgegangen werden, dass sie ihren Aufsichtspflichten in hinreichender Form nachgekommen sind:

(1) 54

55Zu berücksichtigen ist zum einen, dass nach den landgerichtlichen Feststellungen, die wie gesagt der Senat als für sich bindend ansieht, davon auszugehen ist, dass der Junge N… mit Hilfe eines Feuerzeuges die Baumaterialien auf dem Schulhof in Brandt gesetzt hat. In diesem Zusammenhang ist es von Bedeutung, dass an die Erfüllung von Aufsichtspflichten im Hinblick auf die Belehrung über die Gefahren des Feuers und an die Überwachung eines möglichen Umgangs mit Zündmitteln besonders strenge Anforderungen zu stellen sind (vgl. BGH, Urteil vom 18.03.1997, VI ZR 91/96, NJW 1997, 2047, 2048 unter 2. a); Belling in Staudinger, BGB, 2008, Rn. 109 zu § 832 mit Vielzahl weiterer Nachweise). Dies beruht auf der Erfahrung, dass durch Kinder nicht selten Brände mit erheblichen Schäden verursacht werden und dieses von Kindern ausgehende Risiko nach dem der Regelung des § 832 BGB zu Grunde liegenden Rechtsgedanken in erster Linie von den Eltern zu tragen ist. Ausprägung dieser hohen Anforderungen an die Aufsichtspflicht der Eltern im Zusammenhang mit Zündmitteln ist in Bezug auf Kinder im Alter von 7 bis 8 Jahren, dass die Eltern Kinder dieser Altersgruppe (auch ohne besondere Auffälligkeiten und bei normaler Entwicklung) über die Gefährlichkeit des Anzündens von Streichhölzern aufzuklären und auf einen etwaigen Besitz von Streichhölzern zu kontrollieren haben. Dies beinhaltet, dass es den Eltern obliegt, zu verhindern, dass Kindern im elterlichen Haushalt in den Besitz von Streichhölzern oder sonstigen Zündmitteln gelangen. Hierzu gehört, im Haushalt befindliche Streichhölzer so zu verwahren, dass Kinder dieses Alters sie nicht ohne weiteres erblicken und erreichen können (vgl. Belling in Staudinger a.a.O. m.w.N.)

56Dass die Beklagten diesen hohen Anforderungen gerecht geworden sind, kann ihrem Sachvortrag nicht in der erforderlichen Klarheit entnommen werden. Zwar heißt es auf GA 41, sie die Beklagten hätten den Kindern nie den Zugriff auf Zigaretten, Streichhölzer oder Feuerzeuge ermöglicht und seien allzeit auf der Hut gewesen, derartig gefährliche Gegenstände von den Kindern fernzuhalten. Sie hätten die Kinder daher nie unbeaufsichtigt in die Trinkhalle gelassen. Im Hinblick auf die mit größter Sicherheit in der Trinkhalle (Kiosk) vorhandenen Zündmittel, ließe sich vertreten, dass der Vortrag der insoweit darlegungs- und beweisbelasteten - Beklagten ausreichend ist. Soweit es jedoch heißt, dass den Kindern ein Zugriff auf diese Gegenstände (Feuerzeug, Streichhölzer und Zigaretten) nicht möglich sei, fehlt es an einer konkreten Darlegung, welche Maßnahmen sie die Beklagten denn getroffen hätten, um zu verhindern, dass solche Gegenstände, die anscheinend im Haushalt der Beklagten vorhanden sind, nicht in den Besitz der Kinder gelangen.

(2) 57

58Eine gesteigerte Aufsicht und eine besonders energische Überwachung ist dann von den Eltern zu verlangen, wenn es sich in Abweichung von der normalen Entwicklung bei dem fraglichen Kind (und Schädiger) um ein auffälliges, pädagogischen Maßnahmen und Einwirkungen nicht oder nur in beschränktem Maße zugängliches Kind gehandelt hat, und insbesondere wenn das Kind eine Zündelneigung besitzt (vgl. Belling in Staudinger, a.a.O., Rz. 110 m.w.N.).

59Auf der Grundlage des bisherigen Sach- und Streitstandes und der vom Landgericht getroffenen Feststellungen kann hinsichtlich des Kindes N… nicht mit der notwendigen Sicherheit davon ausgegangen werden, dass es sich um ein besonders

verhaltensauffälliges Kind in diesem Sinne gehandelt hat. Zwar hat die Klägerin (GA 94) unter Auswertung der Aussagen des Zeugen B…, G… und L… sowohl vor dem Landgericht als auch im Rahmen des Ermittlungsverfahrens vorgetragen, der N… sei immer wieder als besonders aggressiv und gewalttätig aufgefallen und sei keineswegs als folgsames, einsichtiges und unauffälliges Kind anzusehen, bei dem allein mehrfache Belehrungen, Verbote und eindringliche Appelle und weiter gehende Kontroll- und Überwachungsmaßnahmen ausgereicht hätten, um es von den Reizen des Zündeln abzuhalten. Auch habe der N… bereits in der Vergangenheit gezündelt (siehe Aussage des Zeugen G…,) und zwar in dem o.e. Jugendzentrum, und sei deshalb auch aus dem Jugendzentrum verwiesen worden. Jedoch fehlt es an konkreten Anhaltspunkten, die die Feststellung rechtfertigten, dass den Beklagten aus früheren Vorfällen bekannt gewesen war, welche gefährlichen Neigungen ihr Sohn aufwies, und sie vor diesem Hintergrund zu engmaschigeren Überwachungen und Kontrollen veranlasst waren.

(3) 60

61Auch wenn mangels hinreichender Anknüpfungspunkte die Annahme nicht gerechtfertigt ist, die Beklagten hätten aufgrund früherer Erfahrungen und Vorfälle Veranlassung zu besonderen Kontroll- und Überwachungsmaßnahmen gehabt, sind die Beklagten nicht ihrer Aufsichtspflichten nachgekommen. Entsprechend den vom BGH in der o.a. Entscheidung definierten Kriterien hätte die ordnungsgemäße Beachtung der Aufsichtspflichten für normal entwickelte Kinder der Altersgruppe von 7-8 Jahren beinhaltet, dass sich die Beklagten über das Tun und Treiben ihrer Kinder (speziell des N…) in großen Zügen einen Überblick verschafft hätten. Nach Auffassung des Senats ist diese vom BGH gewählte Formulierung einschränkend auszufüllen. Es reichte nicht aus, wenn die Beklagten entsprechend ihrem eigenen erstinstanzlichen Vorbringen (vgl. GA 99) lediglich Kenntnis davon hatten, dass ihr Sohn den Nachmittag bis zum frühen Abend in dem Jugendzentrum verbringen würde und dann auf dem unmittelbaren Weg wieder nach Hause kommen würde.

62Eine solch lasche Handhabung der Aufsichtspflicht hielte der Senat nicht für sachgerecht. Den Überlegungen des BGH liegt nach Einschätzung des Senats unausgesprochen die Annahme zugrunde, dass die Aufsichtspflichtigen bei der hier in Rede stehenden Altersgruppe der sechs- bis achtjährigen Kinder - mehr oder minder konkrete Vorgaben und Regeln gegenüber dem Kind aufgestellt haben, die es in gewissen Rahmen gewährleisten, dass sie das Tun und Treiben des Kindes wenn auch nicht unmittelbar so jedoch in groben Zügen beeinflussen und kontrollieren können. Einer nach diesen Maßstäben ordnungsgemäßen Aufsicht entsprechend den Kriterien des BGH genügt es nicht, wenn die Eltern wegen fehlender für das Kind als verbindlich und zwingend dargestellter Absprachen nur vage vermuten können, wo sich ihr Kind aufhält, im Grunde also das Kind über einen längeren Zeitraum sich selbst überlassen wird. Die sich mit dieser Rechtsfrage befassende Argumentation des Landgerichts (GA 109) führt nach Auffassung des Senats zu einem sachgerechten Ausgleich zwischen der bei Kindern dieser Altersgruppe noch notwendigen Kontrolldichte und der vom BGH hervorgehobenen Selbständigkeit, in die die Kinder allmählich entlassen werden können und müssen. Den Erwägungen des Landgerichts schließt sich der Senat demnach in vollem Umfang an. In Ermangelung weiteren sachdienlichen Vorbringens der Beklagten in der Berufungsbegründung verbleibt es dabei, dass die Beklagten ihren Aufsichtspflichten nach eigenem Vorbringen nicht in ausreichendem Maße nachgekommen sind.

633. Die von der Berufung gegen die vom Landgericht der Klägerin zugesprochenen Höhe des Schadensersatzes erhobenen Einwände überzeugen im Ergebnis ebenfalls nicht.

64Das Landgericht hat es nach Vernehmung des Zeugen N… von der Klägerin (GA 74f) als erwiesen erachtet, dass der Klägerin durch die Zerstörung der ihr gehörigen Baumaterialien bei dem von dem N… S… verursachten Brand ein Schaden in Höhe von insgesamt 14.672,28 entstanden ist. Der der Klägerin entstandene Schaden umfasst die durch den Brand zerstörten Baumaterialien und sonstigen Gerätschaften, die Kosten für die Entsorgung und den Arbeitsaufwand für Aufräumarbeiten und Reinigung. Entgegen der Auffassung der Berufung hält es der Senat für unschädlich, dass die Klägerin zum Beleg für den eigentlichen Brandschaden nicht eine die Anschaffungskosten für das zerstörte Baumaterial betreffende Auflistung vorgelegt hat, sondern so die Aussage des Zeugen N… (GA 75) - die Wiederbeschaffungskosten herangezogen hat und das verbrannte Material solcherart ermittelt hatte, dass die Menge aus- bzw. nachgemessen worden sei, die bei dem bereits begonnenen Baumaßnahmen noch benötigt wurde. Wenn wovon nach den Bekundungen des Zeugen N… auszugehen ist - zunächst das gesamte Material, das für das Bauvorhaben erforderlich war, kalkuliert, beschafft und auf dem Schulhof bis zu seiner Verwendung im Rahmen der Durchführung der Bauarbeiten gelagert worden ist, dann bedeutet dies, dass das nach Abzug des bereits verbauten Materials noch benötigte Material genau dem mengenmäßig entspricht, was durch den Brand zerstört wurde. Dass hierbei die Wiederbeschaffungspreise in Ansatz gebracht wurden, ist unter schadensrechtlichen Gesichtspunkten unschädlich.

65Auch im Übrigen hat die Berufung keine greifbaren Anhaltspunkte für Zweifel an der Vollständigkeit und Richtigkeit der landgerichtlichen Feststellungen zu Art und Umfang des der Klägerin entstandenen Schadens aufzuzeigen vermocht 529 Abs. 1 ZPO).

C. 66

Die Kostenentscheidung beruht auf der Anwendung des § 97 Abs. 1 ZPO. 67

68Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit folgt aus den §§ 708 Nr. 10, 713 ZPO.

69Anlass, aus den Gründen des § 543 Abs. 2 Satz 1 ZPO die Revision zuzulassen, besteht nicht, da die Rechtssache keine grundsätzliche Bedeutung hat und weder die Fortbildung des Rechts noch die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Revisionsgerichts erfordert.

Streitwert für das Berufungsverfahren und Beschwer des Beklagten: 14.672,28 70

J… B… P… 71

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Anmerkungen zum Urteil