Urteil des OLG Brandenburg vom 03.12.2008, 11 VA 1/09

Entschieden
03.12.2008
Schlagworte
Wirtschaftliches interesse, Persönliche eignung, Beihilfe, Betrug, Treuhänder, Streichung, Verweigerung, Einfluss, Amt, Unabhängigkeit
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Quelle: Gericht: Brandenburgisches Oberlandesgericht 11. Zivilsenat

Normen: § 56 InsO, § 23 GVGEG, §§ 23ff GVGEG

Entscheidungsdatum: 06.08.2009

Aktenzeichen: 11 VA 1/09

Dokumenttyp: Beschluss

Vorauswahlliste der Insolvenzverwalter: Aufnahme eines wegen Beihilfe zum versuchten Betrug vorbestraften Rechtsanwalts

Tenor

Der Bescheid des Amtsgerichts vom 17. November/3. Dezember 2008 wird aufgehoben.

Die Sache wird zur erneuten Behandlung und Entscheidung unter Beachtung der Rechtsauffassung des Senats an das Amtsgericht …. zurückverwiesen.

Der Geschäftswert wird auf 3.000,00 festgesetzt.

Gründe

I.

1Der Antragsteller ist seit 1977 beim Amtsgericht und seit 1992 auch beim Amtsgericht als Konkurs-, Vergleichs-, Gesamtvollstreckungs- und seit Inkrafttreten der Insolvenzordnung als Insolvenzverwalter tätig. Seit 1995 wurde er auch von Insolvenzrichtern des Amtsgerichts als Gutachter und Verwalter in einer Vielzahl von Gesamtvollstreckungs- und Insolvenzverfahren über das Vermögen insolvent gewordener Unternehmen bestellt.

2Der Antragsteller wurde vom Amtsgericht mit Urteil vom 12.12.2006 wegen Beihilfe zum versuchten Betruges verurteilt. Wegen der Einzelheiten des Urteils wird auf Bl. 28 ff d. A. Bezug genommen.

3Im nachfolgenden Verfahren vor dem Anwaltsgericht stellte dies mit Beschluss vom 31.01.2008 mit Zustimmung der Staatsanwaltschaft und des Betroffenen das anwaltsgerichtliche Verfahren, das denselben Gegenstand wie die strafrechtliche Verurteilung hatte, vorläufig mit der Maßgabe ein, dass der Betroffene einen Geldbetrag in Höhe von 1.000,00 an die Nothilfe der Rechtsanwaltskammer zahlte.

4Im Sommer des Jahres 2008 erstellte das Insolvenzgericht eine neue Vorauswahlliste und holte mit Zustimmung auch des Antragstellers Auszüge aus dem Bundeszentralregister über die Bewerber ein. Dabei fiel die Vorstrafe des Antragstellers auf. Unter dem 17.11.2008 - das an den Antragsteller gerichtete Schreiben ist auf den 03.12.2008 datiert - teilten die Antragsgegner zu 1. und der zum damaligen Zeitpunkt noch als Insolvenzrichter tätige Richter am Amtsgericht dem Antragsteller mit:

5„… Nach Kenntnisnahme von der Verurteilung vom 12.12.2006 durch das Amtsgericht …wegen Beihilfe zum versuchten Betrug teilen wir Ihnen mit, dass wir diesen Umstand zum Anlass nehmen, Sie von der Vorauswahlliste des Insolvenzgerichts zu streichen bzw. Ihren Antrag auf Aufnahme auf die Vorauswahlliste abweisen.

6Eine rechtskräftige Verurteilung wegen einer Beihilfe zu einem versuchten Betrug führt dazu, dass Sie grundsätzlich nicht als geeignet anzusehen sind, Tätigkeiten als Insolvenzverwalter und Treuhänder in einem Insolvenzverfahren auszuführen. Die konkreten Erfahrungen des Insolvenzgerichts mit Ihrer langjährigen Tätigkeit als Gesamtvollstreckungsverwalter, Insolvenzverwalter und Treuhänder, welche eine Streichung von der Vorauswahlliste oder eine Verweigerung einer Aufnahme auf eine Vorauswahlliste nicht rechtfertigen würden, ändern an dieser Beurteilung nichts. Da Ihre Tathandlung insbesondere einen Bezug auf ein Insolvenzverfahren aufweist, an welchen Sie im Übrigen nicht beteiligt waren, kann Ihre Verurteilung nicht unbeachtet bleiben.

7Sie erhalten ab sofort keine Beauftragungen und Bestellungen durch das Insolvenzgericht …mehr.“

8Das vorbezeichnete Schreiben vom 03.12.2008 wurde dem Antragsteller am 17.12.2008 (Bl. 45 d. A.) zugestellt.

9Zwischenzeitlich änderte sich die personelle Situation in der Insolvenzabteilung des Amtsgerichts …:

10 Richter am Amtsgericht ist nicht mehr als Insolvenzrichter tätig. Hinzu gekommen sind die Richter am Amtsgericht …und …, die - wie dem Senat aus anderen Verfahren bekannt ist - eine eigene Vorauswahlliste führen.

11 Der Antragsteller wendet sich gegen die Entscheidung vom 17.11./03.12.2008 mit seinem zunächst gegen die Antragsgegnerin zu 2. gerichtetem Antrag auf gerichtliche Entscheidung, vom 07.01.2009, der am 09.01.2009 bei dem Brandenburgischen Oberlandesgericht eingegangen ist.

12 Der Antragsteller macht im Wesentlichen geltend:

13 Das Insolvenzgericht habe seiner Beurteilung, unter welchen Voraussetzungen ein Bewerber in die Liste aufzunehmen bzw. die erfolgte Aufnahme beizubehalten sei, Maßstäbe zugrunde gelegt, die einer rechtlichen Überprüfung nicht in vollem Umfang standhielten. Die Vorstrafe rechtfertige es nicht, ihm die erforderliche Eignung und Zuverlässigkeit abzusprechen. Er sei weiterhin als Rechtsanwalt zugelassen. Das berufsgerichtliche Verfahren habe gezeigt, dass seitens der Generalstaatsanwaltschaft und des Anwaltsgerichts keine zusätzliche Sanktion für erforderlich gehalten worden sei. Wenn ein Bewerber weiterhin als Rechtsanwalt tätig sein könne, dann sei in der Regel auch die Eignung als Insolvenzverwalter nicht zu verneinen. Die Tätigkeiten seien artverwandt und würden in der Regel bzw. überwiegend von Rechtsanwälten wahrgenommen. Es ist kein sachlicher Grund erkennbar, bei Insolvenzverwaltern strengere Maßstäbe anzulegen. Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf die Antragsschrift vom 07.01.2009 Bezug genommen.

14 Der Antragsteller beantragt,

15den Bescheid der Insolvenzrichter des Amtsgerichts …, Richterin am Amtsgericht …, Richter am Amtsgericht vom 03.12.2008 aufzuheben.

16 Die Antragsgegner nehmen auf die Begründung ihres ablehnenden Beschlusses Bezug.

II.

1.

17 Der Antrag auf gerichtliche Entscheidung ist zulässig, §§ 23 ff EGGVG.

18 a) Der Antrag auf gerichtliche Entscheidung ist statthaft. Die Antragsgegner zu 1. haben durch die Streichung des Antragstellers von der - bzw. Nichtaufnahme in die - aktuelle(n) Vorauswahlliste der Insolvenzverwalter als Justizbehörde in funktionellen Sinn gehandelt, ohne dass es sich dabei um einen Rechtsprechungsakt gehandelt hätte (vgl. BVerfG, Beschl. v. 03.08.2004, Az.: 1. BvR 135/00; 1. BvR 1086/01; BGH, Beschl. v. 19.12.2007, Az.: IV AR (VZ) 6/97). Zur Gewährung eines effektiven Rechtsschutzes nach Art. 19 Abs. 4 GG steht es dem Antragsteller offen, gegen die Ablehnung einer Aufnahme in die Vorauswahlliste über §§ 23 ff EGGVG eine Entscheidung des zuständigen Oberlandesgerichts gegen die Ablehnung der Aufnahme zu erwirken (Schleswig- Holsteinisches OLG, Beschl. v. 28.11.2006, Az.: 12 VA 3/06; MüKo zur Insolvenzordnung, Gräber, 2. Aufl., § 56 InsO, Rn. 104; Wolf, DStR 2006, 1769). Das Begehren des Antragstellers, das im Ergebnis darauf abzielt, in die aktuelle Vorauswahlliste der Antragsgegner zu 1. aufgenommen zu werden, ist als gegen diese Antragsgegner gerichteter Antrag auf gerichtliche Entscheidung nach §§ 23, 24, 26 und 28 EGGVG auszulegen und zulässig.

19 Die Antragsgegner zu 1. sind verfahrensrechtlich und materiell-rechtlich die richtigen Antragsgegner.

20 Dass der Antrag ursprünglich allein gegen das Amtsgericht, d. h. gegen die Antragsgegnerin zu 2., gerichtet war, führt nicht zur Unzulässigkeit oder Verfristung, da er seinem Sinn, gegen den oder die richtigen Antragsgegner gerichtet zu sein, entsprechend auszulegen ist (vgl. Hanseatisches OLG, Beschl. v. 08.10.2008, Az.: 2 VA 4/07).

21 Die Antragsgegnerin zu 2. ist als Behördenleiterin nicht verpflichtet, gegebenenfalls mit Hilfe der Insolvenzrichter, sachgerechte Kriterien für ein Vorauswahlverfahren zu bestimmen, danach eine Vorauswahlliste für mögliche Insolvenzverwalter anzulegen und aufgrund der entwickelten Kriterien einen bestimmten Antragsteller zu bescheiden (vgl. hierzu auch Senat 11 VA 5/07 vom 06.08. 2009 m.w.N.). Als materiell-richtigen Antragsgegner und demnach entscheidungszuständig für einen Antrag auf Aufnahme in die Vorauswahlliste als Insolvenzverwalter ist bzw. sind - im Anschluss an die Rechtsprechung der Oberlandesgerichte Hamm (Beschl. v. 02.08.2007, Az.: 27 VA 1/07) und Köln (Beschl. v. 27.09.2006, Az.: 7 VA 9/05) - der oder die Insolvenzrichter, der einzeln oder die gemeinsam die Entscheidung über die Aufnahme getroffen hat/haben, anzusehen. Dieses Ergebnis beruht auf der Erwägung, dass die betreffende Entscheidung zwar kein Akt der Rechtsprechung ist, aber nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts in richterlicher Unabhängigkeit erfolgt; dann jedoch unterliegt sie nicht dem Einfluss eines Behördenleiters und ist deshalb von diesem weder zu verantworten noch zu treffen. Diese Überlegungen zum materiellen Recht führen zugleich dazu, den oder die Insolvenzrichter, verstanden als Richter der mit den Funktionen des Insolvenzgerichtes betrauten Abteilung oder Abteilungen des Amtsgerichts (also Funktionsbezeichnung), als verfahrensrechtliche richtige(n) Antragsgegner anzusehen. Anders lässt sich dem der Entscheidung über jenen Antrag nach der verfassungsgerichtlichen Rechtsprechung zukommenden Charakter als in richterlicher Unabhängigkeit zu treffenden Nicht-Recht-sprechungsakt verfahrensrechtlich nicht effektiv und praktikabel Rechnung tragen (OLG Düsseldorf, a.a.O.). Denn nur der oder die Insolvenzrichter können die von ihm oder ihnen getroffenen Entscheidungen zulasten eines Antragstellers wieder ändern und diesen damit ggf. klaglos stellen, wo hingegen der Behördenleiter des Gerichts insoweit keine Möglichkeit der Einwirkung hat.

22 b) Die Monatsfrist des § 26 Abs. 1 EGGVG wurde eingehalten.

23 c) Der Antragsteller macht geltend, die ablehnende Entscheidung der genannten Insolvenzrichter des Amtsgerichts verletzte ihn unmittelbar in eigenen Rechten. Das Bundesverfassungsgericht hat in der Entscheidung vom 03.08.2004 (a.a.O.) darauf hingewiesen, die Vorauswahl habe einen nicht unerheblichen Einfluss auf die beruflichen Betätigungsmöglichkeiten der Interessenten. auch wenn der Insolvenzrichter von Rechts wegen an eine abschlägige Vorauswahlentscheidung bei der späteren Auswahl von Sachverständigen oder Insolvenzverwaltern nicht gebunden sei, werde der abgelehnte Interessent hierdurch in seinen Rechten aus Art. 12 Abs. 1 GG berührt.

24 d) Ein Vorschaltverfahren i.S.v. § 24 Abs. 2 EGGVG sieht die Insolvenzordnung nicht vor.

25 e) Das Brandenburgische Oberlandesgericht ist gem. § 25 Abs. 1 EGGVG zur Entscheidung über den Antrag zuständig.

2.

26 Der Antrag auf gerichtliche Entscheidung ist im tenorierten Umfang auch begründet.

27 Der Bescheid der Antragsgegner zu 1. vom 17.11. / 03.12.2008, mit dem der Antragsteller von der Vorauswahlliste gestrichen wurde bzw. seine Aufnahme in die aktuelle Vorauswahlliste der Antragsgegner zu 1. abgelehnt wurde, ist rechtswidrig.

28 a) Nach § 56 Abs. 1 der Insolvenzordnung (InsO) ist zum Insolvenzverwalter eine für den jeweiligen Einzelfall geeignete, insbesondere geschäftskundige und von den Gläubigern unabhängige natürliche Person zu bestellen. § 18 Abs. 1 Nr. 1 RPflG behält dem Richter die Zuständigkeit für das Eröffnungsverfahren einschließlich der Entscheidung über den Eröffnungsantrag und die Person des Insolvenzverwalters vor. In der Sache ist nach der Entscheidung des Bundesgerichtshofs (Beschl. v. 19.12.2007, Az.: IV AR (VZ) 6/97) zu unterscheiden zwischen dem gerichtlich voll überprüfbaren Beurteilungsspielraum, der dem Entscheidungsträger zuzubilligen ist, wenn er einen Bewerber um Aufnahme in die Vorauswahlliste an den allgemeinen Kriterien für die fachliche und persönliche Eignung misst, und dem nur eingeschränkt überprüfbaren Ermessensspielraum des einzelnen Insolvenzrichters, der aus den gelisteten Bewerbern einen für ein einzelnes Verfahren bestimmt.

29 Eine Liste ist so zu führen, dass in sie jeder Bewerber aufgenommen wird, der die grundsätzlich zu stellenden Anforderungen an eine generelle, von der Typizität der einzelnen Insolvenzverfahren gelöste Eignung für das Amt des Insolvenzverwalters erfüllt. Dabei ist sicherzustellen, dass eine mit Blick auf die Eigenheiten des konkreten Verfahrens und die spezielle Eignung des Bewerbers sachgerecht und damit

Verfahrens und die spezielle Eignung des Bewerbers sachgerecht und damit pflichtgemäß Ermessenausübung erfolgt (BVerfG a.a.O.; Gräber, NJW 2004, 2715). Erfüllt der Bewerber die nach diesen Grundsätzen aufgestellten persönlichen und fachlichen Anforderungen für das Amt des Insolvenzverwalters, so kann ihm die Aufnahme in die Liste nicht versagt werden. Ein weitergehendes Auswahlermessen besteht nicht (BGH, a.a.O.).

30 b) Die ablehnende Entscheidung der Antragsgegner zu 1. erweist sich im Ergebnis als rechtswidrig.

31 Eine Abwägung der Gesamtumstände führt zu dem Ergebnis, dass die Vorstrafe des Antragstellers seiner Aufnahme in die aktuelle Vorauswahlliste nicht entgegensteht.

32 Die Insolvenzordnung regelt nicht näher, was unter einer geeigneten Person i.S.v. § 56 Abs. 1 InsO zu verstehen ist. Insoweit sind jedoch wegen der vergleichbaren Schutzbedürfnisse Dritter und Interessenlagen die Grundsätze entsprechend anzuwenden, die der Bundesgerichtshof im Rahmen des § 7 Nr. 5 BRAO entwickelt hat. Danach ist die Zulassung zur Rechtsanwaltschaft zu versagen, wenn der Bewerber sich eines Verhaltens schuldig gemacht hat, das ihn unwürdig erscheinen lässt, den Beruf eines Rechtsanwalts auszuüben. Zur früheren, gleichlautenden Fassung von § 7 Nr. 5 BRAO hat der Bundesgerichtshof ausgeführt, dies sei der Fall, wenn der Bewerber im Zeitpunkt der Entscheidung über die Zulassung unter Berücksichtigung seines schuldhaften Verhaltens und aller erheblichen Umstände - wie etwa Zeitablauf und zwischenzeitlicher Führung - nach seiner Gesamtpersönlichkeit für den Anwaltsberuf nicht tragbar sei (vgl. BGH, Senat für Anwaltssachen, Beschl. v. 18.11.1996, Az.: AnwZ (B) 11/96). Die hiernach gebotene Abwägung führt dazu, dass sich die Nichtaufnahme des Antragstellers in die Vorauswahlliste als unverhältnismäßig erweisen und damit den Antragsteller jedenfalls in seinem Grundrecht aus Art. 12 Abs. 1 GG verletzen würde. Die Ablehnung der Aufnahme des Antragstellers stellt eine sachwidrige Ausfüllung des unbestimmten Rechtsbegriffs der „Eignung“ dar.

33 Zwar ist denkbar, dass eine Beihilfehandlung zu einem versuchten Betrug - zumal dann, wenn diese Bezug zu einem Insolvenzverfahren aufweist, wie die Antragsgegner zu 1. zu Recht betonen es rechtfertigen kann, die entsprechende Eignung eines Bewerbers zu verneinen. Indes sind vorliegend die näheren Umstände zu würdigen, die auch der Strafrichter zugunsten des Antragstellers bei seiner Entscheidung, diesen zu 90 Tagessätzen zu je 100,00 zu verurteilen, berücksichtigt hat. So hat das Amtsgericht in seinem Urteil hervorgehoben, dass der Antragsteller selbst keinerlei wirtschaftliches Interesse an dem Gelingen der Straftat gehabt habe. Er habe vielmehr zunächst in dem Bestreben gehandelt, einen Freundschaftsdienst zu leisten. Des Weiteren ist zu berücksichtigen, dass die Vorstrafe zwar einen Bezug zu einem Insolvenzverfahren aufweist, der Antragsteller aber nicht im Zusammenhang mit der Tätigkeit als Insolvenzverwalter handelte.

34 Hinzukommt, dass der Antragsteller, wie sich den Ausführungen der Antragsgegner zu 1. entnehmen lässt, während der langjährigen Tätigkeit des Antragstellers als Gesamtvollstrecker, Insolvenzverwalter und Treuhänder ordnungsgemäß gearbeitet hat. So führen die Antragsgegner zu 1. aus, die konkreten Erfahrungen mit der Tätigkeit des Antragstellers würden eine Streichung von der Vorauswahlliste oder eine Verweigerung einer Aufnahme auf eine Vorauswahlliste nicht rechtfertigen. Damit steht einer einmaligen strafrechtlich relevanten Verfehlung, die zu einer relativ geringfügigen Verurteilung und zur vorläufigen Einstellung des anwaltsgerichtlichen Verfahrens gegen Zahlung einer Geldbuße geführt hat, ein langes beanstandungsfrei geführtes Berufsleben gegenüber. Vor diesem Hintergrund ist der Antragsteller für die Tätigkeit als Insolvenzverwalter nicht wegen der Vorstrafe als ungeeignet anzusehen.

35 Damit ist unter Aufhebung des angefochtenen Bescheides die Sache zur erneuten Behandlung und Entscheidung unter Beachtung der Rechtsauffassung des Senates an das Amtsgericht zurückzuverweisen.

III.

36 Gerichtsgebühren fallen nicht an, weil der Antrag auf gerichtliche Entscheidung erfolgreich ist. Billigkeitsgesichtspunkte gebieten keine Kostenerstattung zugunsten des Antragstellers, § 30 Abs. 2 EGGVG.

37 Die Festsetzung des Geschäftswertes beruht auf § 30 EGGVG i.V.m. § 30 Abs. 2 KostO.

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