Urteil des LAG Rheinland-Pfalz vom 08.11.2005

LArbG Mainz: ordentliche kündigung, fristlose kündigung, geschäftsführer, vernehmung von zeugen, abmahnung, beweislast, interessenabwägung, abend, begriff, beleidigung

LAG

Mainz

08.11.2005

5 Sa 301/05

Kündigung eines LKW-Fahrers

Aktenzeichen:

5 Sa 301/05

2 Ca 950/04

ArbG Koblenz

Entscheidung vom 08.11.2005

Tenor:

I. Auf die Berufung der Beklagten wird das Urteil des Arbeitsgerichts Koblenz vom 18.02.2005 - 2 Ca

950/04 - teilweise abgeändert und wie folgt neu gefasst:

1. Es wird festgestellt, dass das Arbeitsverhältnis der Parteien durch die Kündigung der Beklagten vom

21.03.2004 nicht fristlos, sondern fristgerecht mit Ablauf des 30.04.2004 aufgelöst worden ist.

2. Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.

II. Im Übrigen wird die Berufung zurückgewiesen.

III. Die Kosten des Rechtsstreits werden dem Kläger zu 3/5 und der Beklagten zu 2/5 auferlegt.

IV. Der Streitwert des Berufungsverfahrens wird auf 6135,-- € festgesetzt.

V. Die Revision wird nicht zugelassen.

Tatbestand:

Der Kläger ist seit dem 15.11.1999 bei der Beklagten als LKW-Fahrer beschäftigt gewesen. Am Abend des

21.03.2004 sollte der Kläger gegen 22.00 Uhr von dem Betriebshof der Beklagten aus eine Fahrt mit dem

LKW der Beklagten (nach S./M.) antreten. Bei den Papieren, die dem Kläger bei dieser Gelegenheit gegen

ca. 21.30 Uhr ausgehändigt worden waren, befand sich u.a der Telefoneinzelgesprächsnachweis (der "T-

Mobile" vom 09.03.2004, Bl. 213 ff. d. A.). Dieser Nachweis vom 09.03.2004 betrifft die Telefonkosten (für

Februar 2004) des Mobiltelefons, das die Beklagte dem Kläger zur Verfügung gestellt hatte. Der Nachweis

vom 09.03.2004 war von der Beklagten mit dem handschriftlichen Vermerk "EUR 55,81 privat" versehen

worden. Nach näherer Maßgabe des jeweiligen Parteivorbringens kam es am 21.03.2004 (gegen 21.30

Uhr/22.00 Uhr) zu Wortwechseln des Klägers mit dem Geschäftsführer der Beklagten (O. W. ). Es ist

unstreitig, dass der Kläger dabei die Worte - in Bezug auf den Geschäftsführer W. - gebraucht hat:

"Du bescheißt mich bei den Telefonkosten".

Der Kläger hat die vorgesehene Fahrt nach S./M. nicht angetreten. Er hat noch am Abend bzw. in der

Nacht des 21.03.2004 unter Mitnahme seiner persönlichen Sachen das Betriebsgelände verlassen. Am

22.03.2004 wurde dem Kläger die Kündigung der Beklagten vom 21.03.2004 (Bl. 8 d. A.) überreicht. Im

Kündigungsschreiben heißt es u.a.:

"… hiermit kündigen wir das mit Ihnen am 15.11.1999 begonnene Arbeitsverhältnis fristlos wegen

Arbeitsverweigerung und Beleidigung. Sie sind am 21.03.2004 nicht wie vereinbart um 22.00 Uhr zur

Entladestelle gefahren, sondern haben auf eigene Veranlassung den LKW ausgeräumt und sind nach

Hause gefahren, darüber hinaus haben Sie mich in Anwesenheit weiterer Personen als Betrüger

bezeichnet …".

Zur näheren Darstellung (insbesondere) des (erstinstanzlichen) Sach- und Streitstandes im Übrigen wird

gemäß § 69 Abs. 2 ArbGG Bezug genommen auf den Tatbestand des Urteils des Arbeitsgerichts vom

18.02.2005 - 2 Ca 950/04 - (dort S. 3 ff. = Bl. 99 ff. d. A.). Das Arbeitsgericht hat festgestellt, dass das

Arbeitsverhältnis der Parteien durch die Kündigung der Beklagten vom 21.03.2004 nicht aufgelöst worden

ist.

Gegen das der Beklagten am 17.03.2005 zugestellte Urteil vom 18.02.2005 - 2 Ca 950/04 - hat die

Beklagte am 13.04.2005 Berufung eingelegt und diese am 17.05.2005 begründet. Zwecks Darstellung

aller Einzelheiten der Berufungsbegründung wird auf den Schriftsatz vom 12.05.2005 (Bl. 127 ff. d. A.)

verwiesen. Die Beklagte macht dort insbesondere geltend, dass der Kläger durch das Wort "bescheißen"

zum Ausdruck gebracht habe, dass die Beklagte nicht ordnungsgemäß abrechne. Dies beinhalte ganz

deutlich auch den Vorwurf des Betruges. Es komme dabei nicht darauf an, dass genau dieser Begriff

(Betrug) gefallen sein müsse. Entscheidend sei vielmehr, dass durch den Begriff "bescheißen" zum

Ausdruck gebracht werde, dass die Beklagte nach Auffassung des Klägers diesen betrüge. Diese massive

Beleidigung berechtige die Beklagte zu einer außerordentlichen Kündigung. Darüber hinaus habe der

Kläger gegenüber der Beklagten (aber auch) beharrlich seine geschuldete Arbeitsleistung verweigert.

Dazu führt die Beklagte näher aus.

Ergänzend äußert sich die Beklagte in den Schriftsätzen vom 08.07.2005 (Bl. 160 f. d. A.), vom 20.09.2005

(Bl. 171 ff. d. A.) und vom 02.11.2005 (Bl. 221 ff. d. A.). Hierauf wird jeweils Bezug genommen.

Die Beklagte beantragt,

das Urteil des Arbeitsgerichts Koblenz vom 18.02.2005 - 2 Ca 950/04 - abzuändern und die Klage

abzuweisen.

Der Kläger beantragt,

die Berufung der Beklagten zurückzuweisen.

Der Kläger verteidigt das Urteil des Arbeitsgerichts nach näherer Maßgabe seiner Ausführungen in der

Berufungsbeantwortung vom 16.06.2005 (Bl. 153 ff. d. A.) sowie in den Schriftsätzen vom 21.09.2005 (Bl.

209 f. d. A.) und vom 17.10.2005 (Bl. 217 f. d. A.), worauf jeweils verwiesen wird.

In der Berufungsbeantwortung macht der Kläger insbesondere geltend, dass seine Äußerung vom

21.03.2004 gegenüber dem Geschäftsführer der Beklagten sachlich begründet gewesen sei. Soweit es

um die Telefonkosten von Februar 2004 geht, lässt sich der Kläger so ein, dass die Telefonate, die er mit

dem damaligen "Computerfachmann" der Beklagten geführt habe (- Rufnummer 0171/7451395 -), aus

rein dienstlichen Gründen erfolgt seien. Auch die 54 Telefonate mit den Telefonnummern, die jeweils mit

den Ziffern 491709182 … beginnen würden, seien ausschließlich berufsbedingt geführt worden. Der

Kläger meint, dass nach Abzug dieser Telefonate bereits kein Betrag in Höhe von 55,81 EUR mehr

verbleiben dürfte.

Soweit es um den Vorwurf der Arbeitsverweigerung geht, verweist der Kläger auf seine Darstellung im

Schriftsatz vom 29.07.2004 (dort S. 2) sowie auf den Schriftsatz der Beklagten vom 15.04.2004 (dort S. 2

Abs. 4). Unabhängig davon stellt der Kläger fest, dass die Beklagte nicht einmal versucht habe zu

behaupten, der Kläger sei seitens des Geschäftsführers der Beklagten zur Arbeitsfortsetzung oder zur

Wiederaufnahme der Aufnahme der Arbeit aufgefordert worden.

Zur näheren Darstellung des Sach- und Streitstandes im Übrigen wird auf den weiteren Akteninhalt Bezug

genommen.

Entscheidungsgründe:

Die Berufung ist an sich statthaft sowie form- und fristgerecht eingelegt und begründet worden. Die

hiernach zulässige Berufung erweist sich teilweise als begründet.

II.

Die Klage ist teilweise begründet.

Das Arbeitsverhältnis ist durch die Kündigung vom 21.03.2004 nicht außerordentlich-fristlos, sondern

ordentlich und fristgerecht zum 30.04.2004 aufgelöst worden. Dies ergibt sich aus § 626 Abs. 1 BGB und

aus § 1 Abs. 2 S. 1 KSchG i. V. m. § 140 BGB.

a) Das Verhalten, das der Kläger am Abend des 21.03.2004 gezeigt hat, ist an sich geeignet, eine

verhaltensbedingte ordentliche Kündigung, - aber auch eine außerordentliche Kündigung zu rechtfertigen.

Ein entsprechender Kündigungssachverhalt liegt jeweils vor. Nach näherer Maßgabe der

höchstrichterlichen Rechtsprechung können sowohl grobe Beleidigungen/Ehrverletzungen als auch

Arbeitspflichtverletzungen die Kündigung rechtfertigen.

Die (jeweils) durchgeführte Interessenabwägung ergibt

- zum einen, dass der Beklagten bei Kündigungsausspruch die Einhaltung der ordentlichen

Kündigungsfrist noch zugemutet werden konnte,

und

- zum anderen, dass genügend Umstände vorliegen, die bei verständiger Würdigung in Abwägung der

Interessen der Vertragsparteien und des Betriebes die ordentliche Kündigung zum 30.04.2004 als

billigenswert und angemessen erscheinen lassen.

Dazu im Einzelnen:

b) aa) Ein schuldhaft-pflichtwidriger Verstoß des Klägers gegen seine Pflichten aus dem Arbeitsverhältnis

ist zunächst insoweit gegeben als ihm eine erhebliche Ehrverletzung in Bezug auf den Geschäftsführer W.

vorzuwerfen ist. Nach allgemeinem Sprachgebrauch beinhaltet der Vorwurf des Klägers, der

Geschäftsführer "bescheiße" ihn, den Kläger, bei den Telefonkosten, die Aussage, dass der

Geschäftsführer vorsätzlich falsch abrechne. Dies stellt eine ehrenrührige Behauptung auch dann dar,

wenn der Kläger den Geschäftsführer W. damals nicht noch zusätzlich und ausdrücklich "Betrüger"

genannt hat. Ausreichende Tatsachen dazu, dass die Telefonkosten für den Monat Februar 2004, um die

es damals ging, tatsächlich falsch abgerechnet worden sind, lassen sich aufgrund des von den Parteien

vorgetragenen Sachverhaltes aber nicht feststellen. Zwar hat letztlich der Arbeitgeber - hier also die

Beklagte - die Tatsachen darzulegen und zu beweisen, die die Kündigung i.S.d. § 626 BGB und des § 1

KSchG bedingen. Soweit es jedoch um Entschuldigung- bzw. Rechtfertigungsgründe oder ähnliche

Umstände geht, die das Verhalten des Arbeitnehmers rechtfertigen oder entschuldigen (- bzw. sonst in

einem milderen Licht erscheinen lassen -) sollen, ist die Verteilung der Darlegungs- und Einlassungslast

allerdings differenzierter ausgestaltet. Dies gilt auch für die Berechtigung der verfahrensgegenständlichen

Behauptung des Klägers, der Geschäftsführer W. "bescheiße" den Kläger bei den Telefonkosten. Die

Darlegungs- und Beweislast ist insoweit abgestuft verteilt. Dies ergibt sich aus dem Gesichtspunkt der

Sachnähe sowie daraus, dass es schließlich der Kläger gewesen ist, der mit dem Mobiltelefon telefoniert

hat, auf das sich der Einzelnachweis der "T-Mobile" vom 19.03.2004 bezieht. Von daher hätte der Kläger

im Einzelnen zu Anlass und Inhalt der dort erfassten Telefonate vortragen müssen. Ein derartiger Vortrag

ist dem Kläger vorliegend nicht in ausreichender Weise gelungen, - und zwar auch nicht in den

Schriftsätzen vom 21.09.2005 und vom 17.10.2005. Die seinerzeit insgesamt entstandenen Telefonkosten

belaufen sich auf EUR 171,81, wie die Beklagte unwidersprochen (§ 138 Abs. 3 ZPO) vorgetragen hat.

Von diesem Betrag hat die Beklagte selbst - ebenso unstreitig - einen Teilbetrag in Höhe von 116,00 EUR

(für betrieblich veranlasste Telefonate) übernommen. Im Hinblick darauf wäre es im Rahmen der abgestuft

verteilten Darlegungs- und Beweislast Sache des Klägers gewesen, im Einzelnen darzulegen, dass die

Kosten der von ihm privat geführten Telefonate den verbleibenden Betrag von 55,81 EUR unterschritten

hätten. Derartiges hat der Kläger jedoch nicht ausreichend dargelegt. Insbesondere ergibt sich nicht

bereits daraus, dass es sich bei den Anschlüssen bzw. Telefonnummern beginnend mit "491709182 …"

um sog. "Firmenhandys" der Beklagten handelt, dass der Kläger die diesbezüglichen 54 Telefonate aus

betrieblichen Gründen für erforderlich halten durfte. Die Behauptung des Klägers, "diese Telefonate" seien

"ausschließlich berufsbedingt geführt" worden ist ebenso unsubstantiiert wie seine weitere Behauptung,

"auch die übrigen Rufnummern" seien "nahezu ausschließlich aus berufsbedingten Gründen genutzt"

worden. In der Tat enthält der Einzelgesprächsnachweis noch andere Telefonate, die nicht mit den

Zielrufnummern/GPRS-Zugängen "0170-7451395" (= "Computerfachmann") und (- beginnend mit -)

"491709182 …", sondern mit weiteren Zielrufnummern geführt worden sind. Zur Erforderlichkeit dieser

weiteren Telefonate gibt der Kläger überhaupt keine Erklärung ab.

Zwischen den Parteien besteht zurecht kein Streit darüber, dass der Kläger jedenfalls verpflichtet ist, die

Kosten der tatsächlich angefallenen privaten Telefonate zu übernehmen (s. dazu den Schriftsatz des

Klägers vom 17.10.2005 dort S. 1 unten = Bl. 217 d. A.). Nach dem - hier entsprechend anwendbaren -

Rechtsgrundsatz, der der Vorschrift des § 670 BGB zugrunde liegt, hat der Arbeitgeber lediglich die

Aufwendungen zu tragen, die der Arbeitnehmer den Umständen nach zum Zwecke der Ausführung seines

jeweiligen Arbeitsauftrages für erforderlich halten durfte. Das zu allgemein gehaltene Vorbringen des

Klägers ist nicht geeignet, eine weitergehende Darlegungs- und Beweislast der Beklagten hinsichtlich der

Berechtigung des Kostenanteils auszulösen, mit dem die Beklagte den Kläger hinsichtlich der im Februar

2004 geführten Telefonate belasten wollte bzw. belastet hat (= "EUR 55,81 privat"). Demgemäß ist

festzustellen, dass der Vorwurf des Klägers: "du bescheißt mich bei den Telefonkosten" sachlich

unzutreffend und zugleich ehrenrührig ist. Diese zunächst gemachte Äußerung hat der Kläger noch

dadurch verstärkt, dass er auf die Äußerung des Geschäftsführers ("… das, wenn der Kläger am Freitag

immer noch der Auffassung sei, dass er, der Geschäftsführer, den Kläger betrüge, es besser für ihn wäre,

sich umgehend eine andere Arbeitsstelle zu suchen …") entgegnet hat, dass er (hierfür) nicht bis Freitag

zu warten brauche.

bb) Was diesen (letzten) Wortwechsel zwischen dem Geschäftsführer W. und dem Kläger, - der sich dabei

im Fahrer- bzw. Führerhaus des LKW befand-, anbelangt, ist in tatsächlicher Hinsicht festzustellen, dass

dieser Wortwechsel den Inhalt gehabt hat, den die Beklagte auf den Seiten 3 - unten - und 4 - oben - des

Schriftsatzes vom 12.05.2005 (Bl. 129 f. d. A.) dargestellt hat (- ähnlich bereits die Darstellung der

Beklagten auf der S. 2 des Schriftsatzes vom 15.04.2004, Bl. 15 d. A.).

Zu der dort (jeweils) enthaltenen substantiierten Darstellung des tatsächlichen Geschehens hätte sich der

Kläger aufgrund der ihm gemäß § 138 Abs. 1 u. 2 ZPO obliegenden Erklärungs- und Einlassungspflicht

näher erklären müssen. An einer derartigen - hinreichend konkreten - Einlassung hat es der Kläger jedoch

mit der sich daraus aus § 138 Abs. 3 ZPO ergebenden Folge fehlen lassen. Insbesondere kann nicht

davon ausgegangen werden, dass der Geschäftsführer W. dem Kläger, bevor dieser seine persönlichen

Sachen aus dem LKW ausräumte und schließlich das Betriebsgelände verließ, mündlich fristlos gekündigt

hatte. Soweit der Kläger eine derartige mündliche fristlose Kündigung behaupten will, ist seine

Behauptung unsubstantiiert und löst keine weitergehende Darlegungs- und Beweislast der Beklagten aus.

(Auch) aus den Aussagen der erstinstanzlich vernommenen Zeugen ergibt sich nicht, dass der

Geschäftsführer W. dem Kläger, - bevor dieser den Betrieb verließ -, mündlich fristlos gekündigt hatte (vgl.

dazu die Zeugenaussagen von

- S. vom 10.12.2004 und vom 18.02.2005, Bl. 57 und 92 f. d. A.,

- G. vom 16.12.2004 und vom 18.02.2005, Bl. 58 f. und 93 f. d. A.

sowie von

- N. vom 05.12.2004, Bl. 56 d. A. [" … mehr war für mich nicht hörbar, da sich die Parteien damals von uns

entfernten …"]).

Da hiernach das tatsächliche Geschehen, insbesondere der Inhalt des letzten Wortwechsels, gemäß §

138 Abs. 3 ZPO feststeht (- gemäß Ziffer II. des Beschlusses vom 30.08.2005 - 5 Sa 301/05 -, Bl. 164 d. A.,

hatte der Kläger Gelegenheit, sich zu den einzelnen Wortwechseln, die am 21.03.2004 zwischen ihm und

dem Geschäftsführer W. stattgefunden haben, abschließend zu äußern -), bedurfte es der ergänzenden

oder wiederholten Vernehmung von Zeugen nicht. Auch die Vernehmung des Zeugen A. war nicht

geboten.

c) Aus dem eben dargelegten Geschehensablauf ergibt sich zugleich, dass dem Kläger nicht nur eine

Ehrverletzung des Geschäftsführers W., - sondern zugleich auch eine schuldhaft-pflichtwidrig begangene

Arbeitsverweigerung vorzuwerfen ist. Der Kläger war damals angewiesen, arbeitsvertragsgemäß die Fahrt

nach S./M. anzutreten und durchzuführen. Die Ausführung dieser Arbeit hat er - beharrlich - verweigert.

Unter den gegebenen Umständen war - soweit es um die Rechtmäßigkeit - der ordentlichen Kündigung

geht, eine vorherige Abmahnung entbehrlich. Entbehrlich ist eine Abmahnung immer dann, wenn im

Einzelfall besondere Umstände vorliegen, aufgrund derer eine Abmahnung als nicht erfolgsversprechend

angesehen werden darf. Dies ist insbesondere dann anzunehmen, wenn erkennbar ist, dass der

Arbeitnehmer - wie hier der Kläger, der unter Mitnahme seiner persönlichen Dinge den Betriebshof

verlassen hat, - nicht gewillt ist, sich vertragsgerecht zu verhalten.

d) Das Fehlen einer vorherigen eindeutigen Abmahnung wirkt sich allerdings im Rahmen der gemäß §

626 Abs. 1 BGB durchgeführten Interessenabwägung zugunsten des Klägers aus. Für den Kläger spricht

weiter, dass er auf eine immerhin bereits seit dem 15.11.1999 bestehende Betriebszugehörigkeit

verweisen kann. Schließlich haben sich für die Beklagte aus dem Verhalten des Klägers keine weiteren

nachteiligen Folgen für den Betriebsablauf ergeben. Es ist unstreitig, dass die vorgesehene Fahrt zur

Entladestelle nach S./M. letztlich - wenn auch mit einer gewissen Verzögerung - doch noch durchgeführt

werden konnte.

Im Rahmen der Abwägung gemäß § 626 Abs. 1 BGB überwiegt deswegen im Ergebnis das Interesse des

Klägers an der fristgerechten Beendigung des Arbeitsverhältnisses das Interesse der Beklagten an der

fristlosen Beendigung. Aus diesem Grunde erweist sich die Kündigung vom 21.03.2004 - soweit sie

außerordentlich-fristlos erklärt wurde - als rechtsunwirksam.

Unter den gegebenen Umständen - dazu gehört insbesondere (auch) der Inhalt des

Kündigungsschreibens - ist im Sinne des § 140 BGB anzunehmen, dass die Beklagte - bei rechtzeitiger

Kenntnis der Unwirksamkeit der außerordentlichen Kündigung - die ordentliche Kündigung gewollt und

ausgesprochen hätte. Folglich war die fristlose Kündigung vom 21.03.2004 hier in eine ordentliche

Kündigung umzudeuten. Die Kündigung vom 21.03.2004 hat deswegen das Arbeitsverhältnis fristgerecht

mit Ablauf des 30.04.2004 beendet. Dies ergibt sich aus § 622 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 BGB i. V. m. dem Umstand,

dass die ordentliche Kündigung verhaltensbedingt im Sinne des § 1 Abs. 2 S. 1 KSchG erfolgt und

deswegen insoweit gerechtfertigt ist. Es liegen zwei Sachverhalte vor, die an sich geeignet sind, die

ordentliche Kündigung zu rechtfertigen. Dabei handelt es sich - wie jeweils oben festgestellt - zum einen

um die beleidigende Äußerung und zum anderen um die Arbeitsverweigerung des Klägers. Die gemäß §

1 KSchG durchgeführte Interessenabwägung ergibt, dass jeder dieser beiden Sachverhalte bereits für

sich alleine die ordentliche Kündigung - als verhaltensbedingte Kündigung - rechtfertigt. Jedenfalls führt

hier die zulässige und gebotene einheitliche Betrachtungsweise zu der Feststellung, dass die beiden

Kündigungssachverhalte in ihrer Gesamtheit Umstände darstellen, die bei verständiger Würdigung in

Abwägung der Interessen der Vertragsparteien und des Betriebes die Kündigung - auch ohne

Abmahnung - als billigenswert und angemessen erscheinen lassen. Wegen der - abgestellt auf den

Zeitpunkt des Kündigungsausspruches - zu treffenden negativen Prognose überwiegt hier das

Beendigungsinteresse der Beklagten das Interesse des Klägers an der Fortsetzung des

Arbeitsverhältnisses auf unbestimmte Zeit. Die für den Kläger sprechenden Umstände, die zur

Unwirksamkeit der fristlosen Kündigung führen, wiegen nicht so schwer, dass sie auch der Wirksamkeit

der ordentlichen Kündigung entgegenstehen könnten.

III.

Die Kostenentscheidung beruht auf den §§ 92 Abs. 1 u. 97 Abs. 1 ZPO. Der Streitwert wurde gemäß den

§§ 42 Abs. 4 S. 1 Halbsatz 1 u. 63 Abs. 2 GKG festgesetzt.

Die Zulassung der Revision ist nicht veranlasst. Das vorliegende Berufungsurteil ist deswegen derzeit mit

der Revision nicht anfechtbar. Die Nichtzulassung der Revision durch das Landesarbeitsgericht kann von

den Parteien unter den Voraussetzungen des §§ 72a ArbGG und nach näherer Maßgabe dieser Vorschrift

selbstständig durch Beschwerde, die beim Bundesarbeitsgericht, Hugo-Preuß-Platz 1, 99084 Erfurt,

einzulegen ist, angefochten werden. Darauf wird hingewiesen.