Urteil des LAG Hamm vom 11.11.2005, 7 Sa 822/05

Entschieden
11.11.2005
Schlagworte
Wirtschaftliche einheit, Unwirksamkeit der kündigung, Unechte rückwirkung, Eugh, Anfang, Vorübergehende beschäftigung, Unternehmen, Gemeinschaftsrechtskonforme auslegung, Gesellschafter, Massenentlassung
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Landesarbeitsgericht Hamm, 7 Sa 822/05

Datum: 11.11.2005

Gericht: Landesarbeitsgericht Hamm

Spruchkörper: 7. Kammer

Entscheidungsart: Urteil

Aktenzeichen: 7 Sa 822/05

Vorinstanz: Arbeitsgericht Iserlohn, 4 Ca 2589/04

Nachinstanz: Bundesarbeitsgericht, 2 AZR 797/05 Rücknahme 09.05.2007

Schlagworte:

Normen:

Massenentlassung, Anzeigepflicht, Kündigung, Vertrauensschutz, Teilbetriebsübergang §§ 17, 18, 1 Abs. 2 KSchG, § 613 a Abs. 1 u. 4 BGB

Leitsätze: Parallelsache zu 7 Sa 623/05

Rechtskraft: Die Revision wird zugelassen

Tenor: Die Berufung des Klägers gegen das Urteil des Arbeitsgerichts Iserlohn vom 17.03.2005 - 4 Ca 2589/04 - wird kostenpflichtig zurück-gewiesen.

Die Revision wird zugelassen.

T a t b e s t a n d 1

Die Parteien streiten darüber, ob das seit dem 01.10.1990 zur Beklagten zu 1) bestehende Arbeitsverhältnis aufgrund ordentlicher betriebsbedingter Kündigung der Beklagten zu 1) vom 26.07.2004 mit dem 31.12.2004 beendet worden ist oder darüber hinaus fortbesteht. Die Parteien streiten außerdem darüber, ob die Beklagte zu 2) aus den Gründen des Betriebsübergangs Arbeitgeberin des Klägers geworden und aus diesem Grunde verpflichtet ist, ihn als Werkzeugmacher zu beschäftigen.

3Die Beklagte zu 1) war Zulieferer der Automobilindustrie. Ihre Kunden waren u. a. die V1 A7, D8xxxxx-C2xxxxxx, B9x, F5xxxxxx, Z3xxxx, L4xxxxxxx etc.. Die Beklagte zu 1) war für die Automobilindustrie zertifiziert. Sie belieferte diese Kunden weltweit. Von der Automobilindustrie bzw. von Zulieferern der Automobilindustrie war sie eingebunden in die Großserienproduktion von 100.000 bis 800.000 Stück pro Kalenderjahr. Produziert wurden u. a.

4

Schaltgestänge, Schalthebel und Halterungen für Auspuffanlagen. Zulieferer der Automobilindustrie waren ebenfalls die D1xx C3 und die D1xx U4. Beide Unternehmungen waren jedoch nicht zertifiziert. In 2002 hat in A3xxxx die D1xx 2

K3xxxxxxxxxxxxx GmbH eine eigenständige Produktion auf diesem besonderen Fachgebiet aufgenommen. Die K3xxxxxxxxxxxx beliefert u. a. die Fa. B2xxx mit hochwertigen Schrauben. Gesellschafter dieser GmbH sind neben U3xxxx H2xxxxx und A4xxxxxx S3xxx der Sohn des Gesellschafters/Geschäftsführers der Beklagten, M1xxxxxx D1xx, der zugleich Mitgeschäftsführer der Beklagten zu 1) war. Geschäftsführer dieser Gesellschaft sind U3xxx H2xxxxx, zugleich Prokurist der Beklagten zu 1) und A4xxxxxx S3xxx.

5Die Beklagte zu 1) produzierte in acht Hallen. In einer Halle der Halle 7 betrieb sie ein Hochregallager. Für ihre kaufmännischen Aufgaben nutzte sie ein mehrstöckiges Bürogebäude. Sie beschäftigte zeitweise bis zu 180 Mitarbeiter. Bedingt durch die Absatzprobleme der Automobilindustrie verringerte sich ihre Belegschaft bis Mitte 2004 auf nahezu 100 Arbeitnehmer. Da in 2004 ein weiterer Umsatzrückgang von nahezu 20 % festgestellt wurde - verursacht durch die weiter fortbestehenden Absatzprobleme in der Automobilindustrie, die Rückholung von Fremdvergaben in die Produktionsstätten der Automobilindustrie und den Verlust von Aufträgen aufgrund technischer Probleme entschloss sich der

6Gesellschafter/Geschäftsführer R2xx D1xx zur Stilllegung der Produktion der Beklagten zu 1). Diesen Beschluss formulierte er schriftlich am 22.07.2004. Nach seinen Vorstellungen sollte die Produktion endgültig zum 31.03.2005 eingestellt sein. Zugleich beauftragte er die Geschäftsführung, den Arbeitnehmern zeitnah unter Beachtung der unterschiedlichen

7Kündigungsfristen zu kündigen und alle darüber hinaus notwendigen Maßnahmen zu treffen. Aus diesem Anlass fertigte die Beklagte zu 1) am 26.07.2004 nahezu 63 Kündigungsschreiben. Hiervon war auch der Kläger betroffen. Am 27.07.2004 reichte der Prokurist U3xxxx H2xxxxx die erste Massenentlassungsanzeige bei der Agentur für Arbeit I1xxxxxx, Büro W1xxxxx, für 100 Entlassungen ein. Eine weitere Anzeige erfolgte am 28.10.2004.

8Nach Zugang der Kündigung wurde am 06.08.2004 die A1x Werkzeugtechnik GmbH, N1x-xxxxxx, die Beklagte zu 2) gegründet. Geschäftsgegenstand dieser Gesellschaft ist die Konstruktion und Entwicklung von Einzelteilen (Prototypen) und die Fertigung von Kleinserien. Gesellschafter sind zu gleichen Teilen die D1xx K3xxxxxxxxxx GmbH A3xxxx und M1xxxxxx D1xx. Zu Geschäftsführern wurden Antonius S3xxx und U3xxxx H2xxxxx bestellt. Die A1x hat ihre Tätigkeit Anfang Oktober 2004 aufgenommen. Sie setzt neun CNC-Pressen und –Biegemaschinen und fünf Schweißanlagen aus dem früheren Maschinenpark der Beklagten zu 1) ein.

9Mit der beim Arbeitsgericht Iserlohn am 09.08.2004 erhobenen Klage wehrt sich der am 22.01.12xx geborene, verheiratete und seit dem 01.10.1990 für die Beklagte zu 1) als Werkzeugmacher zum monatlichen Bruttogehalt von 2.700,00 tätige Kläger gegen die ihm am 28.07.2004 zugegangene Kündigung. Zur Begründung hat er die Auffassung vertreten, diese Kündigung sei nicht geeignet, das zur Beklagten zu 1) bestehende Arbeitsverhältnis zum 31.12.2004 zu beenden. Die Kündigung sei nämlich sozialwidrig. Entgegen der Ankündigung sei die Beklagte zu 1) nicht in der Lage betriebsbedingte Gründe vorzutragen. In den Hallen der Beklagten zu 1) befänden sich weiterhin Mehrstufenpressen und Schweißautomaten, an denen weiterhin gearbeitet werde. Dass die Beklagte zu 1) mit diesen Maschinen produziere mache sie darüber deutlich, dass sie um die Zertifizierung als B- bzw. A-Lieferant für N1xxxxxxx nachgesucht habe. Aus

diesem Anlass sei im Oktober 2004 ein Zertifizierungsaudit durchgeführt worden.

10Ihre Lieferbeziehungen zur Automobilindustrie setze sie folglich am Standort N1xxxxxxx fort. Dies bestätige sie durch die Einstellung des Leiters Planung und Entwicklung ab 01.09.2004 sowie durch die Anwerbung eines Key Account Managers. In dieser Annahme sehe er sich bestärkt, durch die Annahme eines Neuauftrags der Fa. F1xxxxxxxx & R3xx GmbH am 29.10.2004. Ihre früheren Kundenbeziehungen zur Automobilindustrie halte sie aufrecht durch die Belieferung der V1 A7 mit H6xxxxx für Plattformen, der I3x W3xxxx mit Schubstangen für A8xx, der C4x F6xxxxxxxxxxxxxxxxx mit Schubstangen für S10x, der J1 & S7 GmbH mit Haltebügel für den N2x B10xxx C5xxxx, die Firma L4xxxxxx mit Wahlhebel für B11 sowie die Fa. Z1 B3xx mit Schalthebel für den D9-S11xxxxx. Gegen eine Einstellung der Produktion spreche zudem die Ende September 2004 erfolgte Auslieferung der im Juni bestellten ABB- Schweißmaschine (Robotec). Gegen den Wegfall seines

11Beschäftigungsbedarfs spreche zudem, dass die Abteilung Werkzeugbau nicht nur für die Beklagte zu 1) sondern für alle Firmen des Firmenverbundes, also für die D1xx K3xxxxxxxxxxxxx, die D1xx C3 und die D1xx U4 zuständig gewesen sei. Da Letztere weiterproduzierten sei der Bedarf an Werkzeugen nicht entfallen. Darüber hinaus beanstande er die getroffene Sozialauswahl. In der aufrecht erhaltenen Produktion seien zwei Werkzeugmacher der Beklagten zu 1), u. a. der Werkzeugmacher K4xx tätig, der sozialstärker sei als er. Da im Oktober 2004 eine Neueinstellung in diesem Fachbereich erfolgt sei, seien soziale Gesichtspunkte nicht annähernd beachtet worden. Die Kündigung sei schließlich wegen Nichtbeachtung der Anzeigepflichten bei einer Massenentlassung rechtsunwirksam.

12Mit Klageerweiterung vom 28.02.2005 begehrt er zusätzlich die Feststellung, dass sein Arbeitsverhältnis zur Beklagten zu 1) zum 01.09.2004 auf die Beklagte zu 2) übergegangen ist und dass die Beklagte zu 2) aus diesem Grunde verpflichtet sei, ihn als Werkzeugmacher zu beschäftigen. Hierzu hat er die Auffassung vertreten, zwischen den Beklagten sei zum 01.09.2004 ein Betriebsübergang vollzogen worden. Die Beklagte zu 2) nutze alle in N1xx-xxxx verbliebenen Pressen, Biege- und Schweißautomaten und produziere die gleichen Artikel wie die Beklagte zu 1) für deren Kunden.

Der Kläger hat beantragt, 13

141. festzustellen, dass das Arbeitsverhältnis zwischen ihm und der Beklagten zu 1) durch die Kündigung vom 26.07.2004 nicht aufgelöst sondern ungekündigt fortbesteht;

152. die Beklagten zu 1) und 2) als Gesamtschuldner zu verurteilen, ihn zu den bisherigen, bei der Beklagten zu 1) bestehenden Bedingungen weiterzubeschäftigen,

hilfsweise hat er beantragt, 16

171. festzustellen, dass das Arbeitsverhältnis zwischen dem Kläger und der Beklagten zu 1) nicht durch die Kündigung der Beklagten zu 1) vom 26.07.2004 aufgelöst worden ist sondern auf die Beklagte zu 2) gem. § 613 a BGB übergegangen ist;

2. die Beklagten zu verurteilen, ihn zu den bisherigen, bei der Beklagten zu 1) bestehenden Bedingungen weiterzubeschäf-tigen. 18

Die Beklagten haben beantragt, 19

die Klage abzuweisen. 20

21Die Beklagte zu 1) bewertet die Klage als unbegründet. Hierzu hat sie behauptet, in ihrer Gesellschaft bestehe für den Kläger kein Beschäftigungsbedarf mehr. Sie habe den Stilllegungsbeschluss vom 22.07.2004 unverzüglich umgesetzt, indem sie die kündbaren

22Arbeitsverhältnisse am 26.07.2004 aufgekündigt, eine Massenentlassung am 27.07.2004 angezeigt, ihre Kunden über den Beschluss vom 22.07.2004 in Kenntnis gesetzt und keine neuen Aufträge (Kunden) angenommen habe. Sie habe zugleich damit begonnen, die Verlagerung von Doppeldruckpressen, Pressen, Biegemaschinen und Schweißanlagen nach T2xxxxxxxx und G3xxxxxxxxxxxx vorzubereiten. Im Rahmen der bestehenden Aufträge habe sie vorproduziert und diese Produktion im Hochregallager zwischengelagert. Die für die Produktion nicht mehr benötigten Schweißanlagen (BT01/B11/B13/B17/B18) sowie Bieger und Pressen (P1/P11/P25) habe sie nach Ausspruch der Kündigungen stillgelegt. Mit dem Abtransport von Maschinen habe sie Ende September (28., 29. und 30.09.2004) begonnen. Ihre Kundenbeziehungen sollten nach Einstellung der Produktion vor Ort über die D1xx C3, die eine Zertifizierung im Automotiv-Bereich anstrebe, und über die D1xx U4 fortgesetzt werden. Zu diesem Zweck seien nach T2xxxxxxxx insgesamt acht Pressen und Bieger und fünf Schweißanlagen sowie nach G3xxxxxxxxxxxx eine Schweißanlage und drei Pressen bzw. Bieger sowie eine Großanlage OMCD verlagert worden. Zwei Maschinen (D2 und P21) seien zur K3xxxxxxxxxxx GmbH, A3xxxx, transportiert worden. Eine Maschine (P15) werde zum Hersteller zurückgebracht. Zusätzlich seien zwei Maschinen verschrottet und drei Maschinen "endgültig" außer Betrieb gesetzt worden. Die zu verlagernden Maschinen habe sie nach der Vorproduktion demontieren und umfassend reinigen lassen. Diese Maßnahmen hätten es ihr ermöglicht, schon im September 22 Mitarbeiter während der noch laufenden Kündigungsfristen frei zu stellen. Parallel zu den Kündigungen und zur Massenentlassungsanzeige habe sie beim Integrationsamt um Zustimmung zur Entlassung von drei beschäftigten schwerbehinderten Menschen nachgesucht. Nach erteilter Zustimmung habe sie auch diesen Mitarbeitern gekündigt. Die befristeten Arbeitsverhältnisse habe sie auslaufen lassen. Entgegen früherer Handhabung habe sie keine neuen Ausbildungsverhältnisse begründet. Ihre Produktion habe sie endgültig eingestellt. Mit Ausnahme ihres Prokuristen und der im ruhenden Arbeitsverhältnis befindlichen Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter beschäftige sie keine Arbeitnehmer mehr. Gegen ihre Stilllegungsabsicht spreche nicht die vorübergehende Beschäftigung eines Leiters Planung und Entwicklung. H8. W5. S12xx sei in dieser Funktion nicht von ihr sondern von der D1xx T1x GmbH beschäftigt worden. Diese Firma und nicht sie habe einen Key Account Manager gesucht. Sie habe im Oktober 2004 keine Neueinstellung im Bereich Werkzeugbau vorgenommen. Diese habe allenfalls die Beklagte zu 2) veranlasst. Entgegen seiner Behauptung habe die Abteilung Werkzeugbau ausschließlich Werkzeuge für den eigenen Bedarf hergestellt. Die übrigen Unternehmungen hätten über eigenes Know-how verfügt und den eigenen Werkzeugbau vorgehalten. Der Ende September gelieferte Schweißautomat sei von ihr nicht mehr eingesetzt worden.

Beide Beklagten haben die Auffassung vertreten, die Beklagte zu 2) sei nicht ihre Rechtsnachfolgerin i. S. des § 613 a Abs. 1 BGB. Letztere führe weder den Betrieb der Beklagten zu 1) fort. Sie habe auch keinen Betriebsteil, dem der Kläger zuzuordnen sei, übernommen. Hierzu haben sie behauptet, die Beklagte zu 2) nutze ausschließlich die in N1xxxxxxx verbliebenen und nicht ergänzend verschrotteten bzw. endgültig stillgelegten Maschinen der Beklagten zu 1) für ihre eigenen betrieblichen Zwecke. Diese unterschieden sich erheblich von denjenigen der Beklagten zu 1). Ihr Schwerpunkt liege auf dem Bereich der Konstruktion und Entwicklung. Daneben produziere sie Kleinserien für die Automobilindustrie. Die Beklagte zu 1) sei in die Massenproduktion eingebunden gewesen. Die Kleinserienfertigung sei für sie lediglich ein Nebenprodukt gewesen. Die Beklagte zu 2) habe auch nicht deren betriebliche Organisation übernommen. Bei der Beklagten zu 1) habe die sog. Inselfertigung vorgeherrscht. Die Beklagte zu 2) habe eine Linienproduktion aufgebaut. Um dieses Ziel zu erreichen habe sie Roboter hinzugekauft, die den Transport übernehmen. Während die Beklagte zu 1) auf Lager produziert habe benötige die Beklagte zu 2) das Hochregallager nicht. Während die Beklagte zu 1) einen hohen Anteil an ungelernten bzw. angelernten Mitarbeitern beschäftigt habe, benötige die Beklagte zu 2) zur Überwachung und Umrüstung der Maschinen ausschließlich qualifizierte Mitarbeiter. Aufgrund der geringen Belegschaft benötige die Beklagte zu 2) auch nicht das mehrstöckige Bürogebäude der Beklagten zu 1). Die Beklagte zu 2) habe auch keinen Betriebsteil "manuelles Biegen" übernommen. Einen solchen Be-triebsteil habe die Beklagte zu 1) gar nicht vorgehalten. Ihr Betrieb sei vielmehr einheitlich strukturiert gewesen und habe einem Gesamtbetriebsleiter unterstanden. Abteilungsleiter habe sie aufgrund des erforderlichen Personalabbaus in der Vergangenheit weit vor dem Stilllegungsbeschluss nicht mehr beschäftigt. Sie habe auch keinen eigenständigen Betriebsteil "Werkzeugmacherei" vorgehalten. Dieser Fachbereich habe eine nur untergeordnete Funktion für die Großserienproduktion eingenommen. Da die Werkzeugmacherei durch die Herstellung von Gesenken für manuelle Pressen stark ausgelastet gewesen sei, sei mit der Verlagerung dieser Maschinen zur D1xx C3 der wesentliche Bedarf entfallen. In der Werkzeugmacherei habe der Kläger eine Vorgesetztenfunktion für Mitarbeiter in den Bereichen Werkzeugbau, Prototypenbau und S9xxxxxxxxx, nicht jedoch auch für Mitarbeiter der Konstruktion, Entwicklung und Fertigung inne gehabt. Sein Vorgesetzter B6xxxxxxxx sei wie er entlassen worden. Die Beklagte zu 2) halte eine Werkzeugmacherei im früheren Ausmaß nicht vor. Sie setzte Stahlbauschlosser ein, die der Geschäftsführung direkt unterstellt seien. Da u. a. die V1 A7 nicht zum Tausch der Vertragspartnerin bereit gewesen sei trete die Beklagte zu 1) weiterhin im Außenverhältnis innerhalb der Rahmenverträge auf. Im

24Innenverhältnis habe die Beklagte zu 1) die Produktion der Kleinserien mit 100 150 Stück monatlich auf die Beklagte zu 2) als Subunternehmerin übertragen. Dies sei ihr im Rahmen der Zertifizierung nicht untersagt. Als zertifiziertes Unternehmen sei sie berechtigt, selbständig zu überprüfen, ob ihr Zuliefererbetrieb den Anforderungen gerecht werde. Bei dem im September durchgeführten Zertifizierungsaudit habe es sich um ein sog. Wiederholungsaudit gehandelt, das turnusmäßig einzuhalten gewesen sei.

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Mit Urteil vom 17.03.2005 hat das Arbeitsgericht die Klage abgewiesen. Zur Begründung hat es u. a. ausgeführt, die Kündigung sei durch dringende betriebliche Erfordernisse bedingt. Hierfür genüge der Entschluss vom 22.07.2004, die Produktion befristet auslaufen zu lassen um sie sodann endgültig einzustellen, zumal dieser Entschluss durch die Beklagte tatsächlich umgesetzt worden sei. Hierfür sprächen die 23

nachfolgenden Umstände: Keine Annahme von Neuaufträgen, Kündigung aller Arbeitnehmer zum nächst möglichen Termin, Anzeige einer Massenentlassung, Einsatz eigener Arbeitnehmer zur Abproduktion, Bekanntgabe der Stilllegungsabsicht nach außen, Einholung der Zustimmung des Integrationsamtes zur Entlassung schwerbehinderter Arbeitnehmer, Freistellung von Arbeitnehmern während der Kündigungsfrist sowie die Verlagerung erheblicher Teile des Maschinenparks nach T2xxx-xxxxx, G3xxxxxxxxxxxx und an ein in N1xxxxxxx ansässiges Unternehmen. Die umfassende Umsetzung dieses Stilllegungsentschlusses sei u. a. deshalb zu unterstellen, zumal der Kläger das Vorbringen der Beklagten nicht substantiiert bestritten habe. Die Kündigung sei auch nicht aus anderen Gründen sozial ungerechtfertigt bzw. rechtsunwirksam. Aufgrund endgültiger Produktionseinstellung und Entlassung aller Arbeitnehmer könne eine Auswahl nach sozialen Gesichtspunkten nicht verlangt werden. Eine Verletzung der Bestimmungen zur Massenentlassung sei nicht erkennbar; ebenso wenig eine Rechtsunwirksamkeit der Kündigung aus den Gründen des § 613 a Abs. 1 und 4 BGB. Die Übertragung von Betriebsteilen sei weder in Bezug auf die D1xx C3 und die D1xx U4 noch in Bezug auf die A1x Werkzeugtechnik, N1xxxxxxx, zu erkennen. Die Verlagerung jeweils eines Teils des früheren Maschinenparks bewirke nicht die Wahrung der Identität des vorausgehenden

Produktionsbetriebes. Hieraus folge konsequent, dass eine Weiterbeschäftigung nicht durchgesetzt werden könne.

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Gegen dieses, ihm am 12.04.2005 zugestellte, vorgetragene und wegen der sonstigen Einzelheiten in Bezug genommene Urteil hat der Kläger am 25.04.2005 Berufung eingelegt, die nach vorausgehender Verlängerung der Begründungsfrist bis zum 13.07.2005 am 11.07.2005 begründet worden ist. Der Kläger greift das angefochtene Urteil in vollem Umfang an. Zur Begründung vertritt er die Auffassung, die Kündigung sei nicht nur sozial ungerechtfertigt sondern auch wegen Nichteinhaltung der Anzeigepflicht vor Ausspruch der Kündigung rechtsunwirksam. Zudem verkenne das angefochtene Urteil, dass sein Arbeitsverhältnis auf die Beklagte zu 2) übergegangen sei. Hierzu trägt er vor, die Beklagte habe nicht erkannt, dass nach Überzeugung des EuGH die Anzeige vor der Kündigungserklärung zu erfolgen habe und dass die Nichtbeachtung dieses Grundsatzes zur individual-rechtlichen Rechtsunwirksamkeit der Kündigung führe. Entgegen der Bewertung im angefochtenen Urteil sei auch festzuhalten, dass sein Arbeitsplatz nicht weggefallen sei. Das angefochtene Urteil habe zu Unrecht den Stilllegungsbeschluss und dessen Umsetzung unterstellt. Dies müsse er weiterhin bestreiten, zumal Ausführungen zur Immobilienverwertung, zur Kundeninformation, zur Aufkündigung von Lieferverträgen etc. fehlten. Letzterem stehe die Fortsetzung der Kundenbeziehungen seitens der Beklagten zu 2) entgegen. Auch müsse er bezweifeln, dass nach den Behauptungen der Beklagten zu 1) alle Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter entlassen worden seien. Dem stehe entgegen, dass insbesondere Mitarbeiter in leitender Funktion nur aufgrund Eigenkündigung oder mittels Aufhebungsvertrages ihre Rechtsbeziehungen zur Beklagten zu 1) beendet hätten. Auch andere Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter seien nicht entlassen worden. Dabei müsse er jedoch eingestehen, dass ihm nicht bekannt sei, welche Gesellschaft Arbeitgeberin der an den früheren Maschinen der Beklagten zu 1) arbeitenden Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter sei. Aufgrund ihres Auftretens gegenüber Lieferanten und Kunden müsse er davon ausgehen, dass die Beklagte zu 1) weiterhin produziere. Diese Annahme werde u. a. bestärkt durch Anfragen der Beklagten zu 1) aus April 2005 bei der Firma R4xxxx Stanztechnik, P3xxxxxxxxx. Sollte ausschließlich die Beklagte zu 2) Arbeitgeberfunktionen ausüben, so sei festzustellen, dass sie den Betrieb der Beklagten 26

zu 1) übernommen habe. Die Beklagte zu 2) verfüge über den gesamten intakten Maschinenpark der Beklagten zu 1); und zwar einschließlich der ABB Schweißanlage sowie des Cloos-Roboters. Von der Stilllegung und Verlagerung seien ausschließlich veraltete, unbrauchbare, ja sogar schrottreife Maschinen betroffen gewesen. Er müsse auch der behaupteten Umstellung von der Werkstattfertigung (Insellösung) auf eine Linienfertigung widersprechen. Gerade die Beklagte zu 1) habe früher die sog. Insellösung versucht. Sie sei hiermit gescheitert. Deshalb sei sie zur Linienfertigung zurückgekehrt. Schließlich unterstelle er einen gemeinsamen Betrieb zwischen den Beklagten. Aufgrund dieses Umstandes sei die Beklagte zu 1) verpflichtet gewesen, eine Auswahl nach sozialen Kriterien vorzunehmen.

Der Kläger beantragt, 28

unter Abänderung des angefochtenen Urteils 29

301. festzustellen, dass das Arbeitsverhältnis zwischen dem Kläger und der Beklagten zu 1) durch die Kündigung vom 26.07.2004 nicht aufgelöst ist;

312. die Beklagte zu 1) zu verurteilen, den Kläger zu unveränderten Arbeitsbedingungen als Werkzeugmacher zu einem Stundenlohn von 14,51 brutto sowie im Übrigen gemäß Arbeitsvertrag vom 18.09.1996 weiterzubeschäftigen.

Hilfsweise 32

331. festzustellen, dass zwischen dem Kläger und der Beklagten zu 2) seit dem 01.09.2004 ein unbefristetes Arbeitsverhältnis in Folge Betriebsübergang gem. § 613 a BGB besteht;

342. die Beklagte zu 2) zu verurteilen, den Kläger zu den bisherigen bei der Beklagten zu 1) bestehenden Arbeitsbedingungen als Werkzeugmacher zu einem Stundenlohn von 14,51 brutto, im Übrigen gemäß dem zwischen der Beklagten zu 1) und dem Kläger geschlossenen Arbeitsvertrag vom 18.09.1996 weiterzubeschäftigen.

Die Beklagten beantragen, 35

die Berufung des Klägers zurückzuweisen. 36

37Sie bewerten weiterhin die Kündigung als rechtswirksam. Zur Begründung führen sie aus, mit der Auslegung: "Kündigung = Entlassung" wende sich der EuGH an den nationalen Gesetzgeber und nicht an den privaten Arbeitgeber. Der Gesetzgeber sei deshalb gehalten, die Bestimmungen zur Massenentlassung entsprechend anzupassen, zumal eine richtlinienkonforme Auslegung mit dem Gesetz nicht in Einklang zu bringen sei. Die Beklagte zu 1) genieße Vertrauensschutz. Sie habe in Anwendung der gefestigten Rechtsprechung des BAG (trotz Kenntnis des Vorlagebeschlusses des Arbeitsgerichts Berlin vom 30.04.2003) nach Gesetz gehandelt. Letztlich dürfte eine evtl. Nichteinhaltung dieser Bestimmungen nicht zur Unwirksamkeit der Kündigung führen. Auch diesbezüglich berufe sie sich auf die gefestigte Rechtsprechung des BAG. Sie bekräftigen zudem die Ausführungen des angefochtenen Urteils zur Produktionseinstellung und tragen hierzu vor, die Beklagte zu 1) habe ihre Produktion

spätestens Ende Dezember 2004 beendet. Sie vertreten hierzu die Auffassung, der Betrieb der Beklagten zu 1) sei nicht von der Beklagten zu 2) übernommen worden. Die Beklagte zu 1) habe vielmehr ihren Maschinenpark aufgelöst, die Beklagte zu 2) produziere lediglich in einer H5xx, nutze weder das Hochregallager noch das Bürogebäude. Die Beklagte zu 2) sehe ihr Schwergewicht der unternehmerischen Tätigkeit auf dem Gebiet der Entwicklung und Konstruktion und produziere Auspuffhalter bzw. Schaltgestänge lediglich in Kleinserien. Die Beklagte zu 2) unterscheide sich insofern von ihrer Unternehmensform, zumal sie überwiegend im Rahmen von Großserien beteiligt worden sei. Diese Großserien habe sie in der Form der Inselfertigung abgearbeitet. Für die Kleinserienfertigung habe die A1x eine automatische Linienfertigung aufgebaut. Kleinserien hätten ein Volumen von 150 bis 200 Stück. Dies erfordere ein ständiges Umrüsten der Maschinen. Für die Linienfertigung habe die A1x zum Teil neue Maschinen, u. a. einen Cloosroboter (Schweißmaschine B997) und einen Roboter mit TCP Vermessungseinheit, Drehtisch und Werkzeugaufspannvorrichtung (Schweißanlage B19) beschafft. Diese Technik habe die Beklagte zu keiner Zeit vor-gehalten. Zur Überwachung dieser automatischen Maschinen benötige sie Fachpersonal. Ihrer Meinung nach habe die Beklagte zu 2) auch keinen Betriebsteil aus ihrem Unternehmen übernommen. Ein solcher sei auch für das manuelle Biegen nicht vorgehalten worden. Die Beklagte zu 2) beschäftige einschließlich der Fremdeinstellungen erheblich weniger Mitarbeiter als vom Kläger angegeben. Entgegen den Andeutungen des Klägers produziere sie nicht mittels der Beklagten zu 2). Das vom Kläger angesprochene Organisationspapier halte lediglich ein Gedankenmodell fest. Eine Holding existiere tatsächlich nicht. Eine gesellschaftsrechtliche Verflechtung mit beherrschender Leitung der Beklagten zu 1) bestünde unter den angesprochenen Gesellschaften nicht. Die Beklagte zu 1) wickle nur bestehende Verträge ab. Dies u. a. über die Beklagte zu 2) und die D1xx C3 bzw. D1xx U4. Neugeschäfte sei sie nicht eingegangen.

38Die Beklagte zu 1) wiederholt ihr erstinstanzliches Vorbringen, alle Arbeitnehmer entlassen zu haben und keinen Arbeitnehmer mit Ausnahme ihres Prokuristen zu beschäftigen. Auch die vom Kläger im Einzelnen angeführten Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer seien am 26.07. bzw. 28.07.2004 entlassen worden. Im Übrigen habe sie befristete

39Arbeitsverhältnisse auslaufen lassen. Zu den gekündigten Arbeitnehmern gehöre auch M4. R8xx, der zum 30.09.2004 ausgeschieden sei. In ihrem Betrieb habe die Beklagte zu 1) keine Abteilungen vorgehalten. Dem Mitarbeiter B6xxxxxxxx habe sie zwar für den Werkzeugbau Vorgesetztenfunktionen übertragen. Dieser sei persönlich dem Produktionsleiter direkt unterstellt

40gewesen. Die mechanischen Pressen, für die der Kläger als Einrichter tätig gewesen sei seien überwiegend nach T2xxxxxxxx verlagert worden. Lediglich drei (von sieben) Pressen setze die Beklagte zu 2) ein. Die Beklagte zu 1) habe zur Erfüllung der bestehenden Rahmenverträge (sog. Jahresverträge) für das zweite Halbjahr 2004 vorproduziert. Bei den Großserien sei die Beklagte zu 1) aufgrund qualitativer Mängel und Zuliefererprobleme mit Nachfolgeaufträgen nicht mehr bedacht worden. Alle Großaufträge seien in 2004 ausgelaufen. Über ihre Entscheidung, die Produktion einzustellen seien ihre Großkunden durch die Mitarbeiter P4xxxxxx und L2xxxxxxx informiert worden. Da die Beklagte zu 2) noch nicht zertifiziert sei, trete die Beklagte zu 1) bei den Kleinserienaufträgen weiterhin als Lieferant auf. Die Beklagte zu 2) sei in diesem Rahmen ihre Subunternehmerin. Diese Form habe sie gewählt, um

Schadenersatzansprüchen erfolgreich entgegentreten zu können. Die Beklagte zu 2) habe nur einen geringen Anteil ihrer früheren Belegschaft eingestellt. Qualifiziertes Personal habe sie zudem auf dem freien Arbeitsmarkt angeworben. Aufgrund des geringen Personalbestandes benötige sie keine eigenständige Finanz- und Lohnbuchhaltung. Die Beklagte zu 2) führe auch nicht den bei der Beklagten zu 1) benötigten Einkauf, Vertrieb und Versand fort.

41Die Beklagten tragen ergänzend vor, die Beklagte zu 1) habe nicht alle Arbeitsverhältnisse aufkündigen müssen. Nach Ausspruch der 63 Kündigungen seien weitere 13 Arbeitsverhältnisse aufgrund Zeitbefristung ausgelaufen; dies spätestens im zweiten Halbjahr 2004. Weitere Arbeitnehmer seien mittels Aufhebungsvertrages ausgeschieden. Lediglich ruhende Arbeitsverhältnisse habe sie noch nicht aufkündigen können. Diese personellen Maßnahmen seien betrieblich veranlasst vollzogen. Aus technischen Gründen (Lieferqualität) und im Hin-lick auf Lieferverzugssituationen habe die Beklagte zu 1) Großserien mit mehreren 100.000 zum Teil mehreren Millionen Teilen pro Jahr in 2004 weitgehend verloren. Dies habe auch zur Herabstufung in der Zertifizierung geführt. Diese Situation habe die Beklagte zu 1) zum Anlass genommen, auf der Grundlage des Stilllegungsbeschlusses die Ausproduktion anzuordnen. Zeitgleich sei eine Maschinenverlagerung erfolgt. Die Beklagte zu 1) produziere aus den genannten Gründen nicht mehr. Sie habe einen Teil der nicht erledigten Kleinserien als Korrektur ihrer Prognoseentscheidung auf die Beklagte zu 2) übertragen. Von den für 2005 vorgelegten Anfragen seien im Wesentlichen Kleinserien betroffen. Dies werde deutlich über die Belieferung von V1 A7 etc. mit Haltern, Schubstangen, Haltebügeln und Wahlhebeln. Alle Lieferungen erführen einen Bezug zu speziellen Kleinserien. Die Beklagte zu 2) sei ohne Beeinflussung des Gesellschaftergeschäftsführers der Beklagten zu 1), R2xx D1xx, gegründet worden. Die Initiative hierfür liege ausschließlich bei der K3xxxxxxxxx A3xxxx. Die Beklagte zu 2) sei als klare Neugründung und nicht etwa als Abspaltung von der Beklagten zu 1) einzuordnen. Sie habe unbeeinflusst ihr eigenes unternehmerisches Konzept und ihre Arbeitsorganisation entwickelt. Die der Beklagten zu 1) fälschlich zugeordneten Anfragen aus 2005 seien ausschließlich der Beklagten zu 2) zuzuordnen. Die Beklagte zu 2) habe Anfang Oktober 2004 ihre Produktion mit 13 ehemaligen Mitarbeiterinnen und Mitarbeitern der Beklagten zu 1) aufgenommen. Ergänzend hierzu sei eine Fremdeinstellung erfolgt. Noch heute bleibe der Belegschaftsumfang der Beklagten zu 2) weit unterhalb von 30 % der früheren Stammbelegschaft der Beklagten zu 1). Weder die ABB Schweißanlage mit TCP Vermessungseinheit noch der Cloos-Roboter mit MIG Lötverfahren seien bei der Beklagten zu 1) eingesetzt gewesen. Das MIG Lötverfahren sei der Beklagten zu 1) völlig unbekannt. Die Geltendmachung eines Betriebsübergangs sei dem Kläger im Übrigen verwehrt. Er habe sich hierauf nicht unverzüglich berufen. Mit der Verlagerung von Maschinen habe sie auch den Werkzeugbau "zerschlagen". Denn die Maschinen seien mit dem dazugehörigen Werkzeug verlagert worden. Dies gelte auch für die Beklagte zu 2). Die Beklagte zu 2) halte keinen eigenständigen Bereich "Werkzeugbau" vor. Die von ihr beschäftigten Werkzeugmacher seien in die Produktion integriert. Ohne eine Verpflichtung zur Sozialaushalt zu erkennen weise die Beklagte zu 1) darauf hin, dass der vom Kläger angesprochene Werkzeugmacher K5xx seit dem 01.08.1966 beschäftigt gewesen sei. Mit seiner vorausgehenden Beschäftigung im Zeitraum 1984 1988 erreiche der Kläger dessen Betriebszugehörigkeit nicht. Beide Beklagten bildeten keinen gemeinsamen Betrieb. Die Beklagte zu 2) nehme eine eigen-ständige Personalbefugnis in Anspruch. Buchhaltung und Vertrieb seien fremd vergeben.

42Wegen der sonstigen Einzelheiten im Vorbringen der Parteien wird auf den Inhalt der ge-wechselten Schriftsätze verwiesen.

43Das Berufungsgericht hat im Berufungsverfahren 7 Sa 685/05 Beweis erhoben durch uneidliche Vernehmung des 51-jährigen Betriebswirts und Prokuristen U3xxxx H2xxxxx sowie des 32-jährigen Industriemechanikers M2xx L3xxx als Zeugen. Der Zeuge H2xxxxx wurde im Berufungsverfahren 7 Sa 720/05 ergänzend vernommen. Im Berufungsverfahren 7 Sa 1196/05 wurde die 25-jährige kaufmännische Angestellte J2xxxxxxx U3xxxx zu den Anfragen bei der Fa. R4xxxx Stanztechnik als Zeugin vernommen. Die Zeugen D5 V3xxxx und R5x-xxxx haben auf der Grundlage des § 377 Abs. 3 ZPO schriftliche Zeugenaussagen eingereicht. Diese Möglichkeit erhielt auch der 45-jährige Dipl.-Ing. Maschinenbau M5xxxxx P5xx-xxxxx (Bl. 305 und 306 der Akte).

44Sowohl die vor der erkennenden Berufungskammer protokollierten als auch die gem. § 377 Abs. 3 zur Akte gereichten Zeugenaussagen wurden ohne Beschränkung im Termin zur Berufungsverhandlung vorgelesen.

E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e 45

46Die nach der Beschwer 64 Abs. 2 ArbGG) statthafte, form- sowie fristgerecht eingelegte und begründete Berufung des Klägers (§§ 66 Abs. 1 S. 1, 2 und 5, 64 Abs. 6 ArbGG, §§ 519, 520 Abs. 3 ZPO) hat keinen Erfolg.

A. 47

48Die gem. § 256 ZPO allgemein zulässige und in der Frist des § 4 KSchG erhobene Feststellungsklage des Klägers ist nicht begründet. Die Kündigung der Beklagten zu 1) ist durch dringende betriebliche Erfordernisse bedingt, die einer Weiterbeschäftigung des Klägers auf Dauer entgegenstehen 1 Abs. 1, Abs. 2 S. 1 KSchG (I)). Die Kündigung ist auch nicht aus sonstigen Gründen wie z. B. wegen Verstoßes gegen § 613 a Abs. 1 und 4 BGB oder wegen Nichtbeachtung der §§ 17, 18 KSchG rechtsunwirksam (II).

I. 49

50Die Kündigung vom 26.07.2004 ist nicht sozial ungerechtfertigt i. S. des § 1 Abs. 1 KSchG. Sie ist vielmehr durch dringende betriebliche Erfordernisse bedingt, die der Weiterbeschäftigung des Klägers auf Dauer entgegenstehen 1 Abs. 2 S. 1 KSchG). Dringende betriebliche Erfordernisse können sich aus innerbetrieblichen Umständen wie z. B. der Umstellung der Produktion oder Schließung einer Abteilung oder durch außerbetriebliche Umstände wie z. B. Umsatzrückgänge ergeben. Dringend sind betriebliche Erfordernisse dann, wenn sie eine Kündigung im Interesse des Betriebes notwendig machen. Auftragsmangel kann eine betriebsbedingte Kündigung dann rechtfertigen, wenn durch ihn die anfallende Arbeit soweit zurückgeht, dass für einen oder mehrere Arbeitnehmer das Bedürfnis zur Weiterbeschäftigung entfällt und die Kündigung nicht durch innerbetriebliche Maßnahmen vermieden werden kann. Das Arbeitsgericht ist hierbei gehalten zu überprüfen, ob eine unternehmerische Entscheidung vorliegt, die den endgültigen Verlust des Arbeitsplatzes bewirkt und ob diese Entscheidung offensichtlich unsachlich, unvernünftig oder willkürlich ist. Auf ihre sachliche Rechtfertigung oder Zweckmäßigkeit kann eine Unternehmerentscheidung nicht überprüft werden (BAG, Urteil vom 17.06.1999 2 AZR 522/98 –).

nicht überprüft werden (BAG, Urteil vom 17.06.1999 2 AZR 522/98 –).

51Zu den dringenden betrieblichen Erfordernissen gehört die Stilllegung des gesamten Betriebes durch den Arbeitgeber. Die bloße Einstellung der Produktion bedeutet allerdings noch keine Betriebsstilllegung. Unter Betriebsstilllegung ist vielmehr die Auflösung der zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer bestehenden Betriebs- und Produktionsgemeinschaft zu

52verstehen, die ihre Veranlassung und zugleich ihren unmittelbaren Ausdruck darin findet, dass der Unternehmer die bisherige wirtschaftliche Betätigung in der ernstlichen Absicht einstellt, die Verfolgung des bisherigen Betriebszwecks dauernd oder für eine ihrer Dauer nach unbestimmte, wirtschaftlich nicht unerhebliche Zeitspanne nicht weiter zu verfolgen. Der Arbeitgeber muss endgültig entschlossen sein, den Betrieb stillzulegen. Demgemäß ist von einer Stilllegung auszugehen, wenn der Arbeitgeber seine Stilllegungsabsicht unmissverständlich äußert, allen Arbeitnehmern kündigt, etwaige Mietverträge zum nächst möglichen Zeitpunkt auflöst, die Betriebsmittel, über die er verfügen kann, veräußert und die Betriebstätigkeit vollständig einstellt. Abgeschlossen ist die Stilllegung erst dann, wenn die Arbeitsverhältnisse der Arbeitnehmer beendet sind (ständige Rechtsprechung des BAG, vgl. hierzu z. B. Urteil vom 16.05.2002 8 AZR 319/01 AP Nr. 237 zu § 613 a BGB; Urteil vom 24.02.2005 2 AZR 214/04 –). Der Arbeitgeber ist allerdings nicht gehalten, eine Kündigung erst nach Durchführung der Stilllegung auszusprechen. Es kommt auch eine Kündigung wegen beabsichtigter Stilllegung in Betracht. Wird die Kündigung auf die künftige Entwicklung der betrieblichen Verhältnisse gestützt, so kann sie ausgesprochen werden, wenn die betreffenden betrieblichen Umstände greifbare Formen angenommen haben. Solche greifbaren Formen liegen vor, wenn im Zeitpunkt des Ausspruchs der Kündigung aufgrund einer vernünftigen, betriebswirtschaftlichen Betrachtung davon auszugehen ist, zum Zeitpunkt des Kündigungstermins sei mit einiger Sicherheit der Eintritt eines die Entlassung erforderlich machenden betrieblichen Grundes gegeben (BAG, a. a. O., mit weiteren Hinweisen auf die ständige Rechtsprechung des BAG).

531. Der Beklagten zu 1) ist es gelungen, diese Voraussetzungen nachzuweisen. Die Beklagte zu 1) hat durch ihren Gesellschafter/Geschäftsführer letztendlich am 22.07.2004 den zuvor gereiften Entschluss formal fixiert, den Betrieb zum 31.03.2005 stillzulegen. Zugleich hat er mit diesem Beschluss die Geschäftsführung beauftragt, alles Erforderliche zu veranlassen, um diesen Entschluss so zeitnah als möglich umzusetzen. Die Arbeitsverhältnisse sollten unter Berücksichtigung der Kündigungsfrist und unter Beachtung von produktionstechnischen Gegebenheiten beendet werden. Dass dieser Beschluss so gefasst wurde, hat der Prokurist der Beklagten, U3xxxx H2xxxxx, als Zeuge bestätigt. Er war nach seiner Einlassung bei der Unterzeichnung zugegen. Er hat die auszuführenden Hinweise entgegengenommen.

54Dieser Entschluss wurde auch entsprechend den Vorstellungen des Gesellschafter/Geschäftsführers zeitnah realisiert. Die Arbeitsverhältnisse der kündbaren Arbeitnehmer wurden am 26.07.2004 aufgekündigt. Am 27.07.2004 wurde bei der Agentur für Arbeit I1xxxxxx, Büro W1xxxxx, die erste Massenentlassungsanzeige eingereicht. Zeitgleich hat die Beklagte zu 1) bei dem Integrationsamt um Zustimmung zur Entlassung der drei schwerbehinderten Arbeitnehmer gebeten. Auch ihnen wurde nach erteilter Zustimmung gekündigt. Diesen personellen Vollzug des Entschlusses hat der Zeuge H2xxxxx ebenfalls aus eigener Kenntnis bestätigt. Als Personalleiter habe er die Kündigungen

unterschrieben und veranlasst, dass diese zur Post gegeben wurden. Persönlich habe er am 27.07.2004 gegen 10 Uhr die Massenentlassungsanzeige bei der Agentur für Arbeit eingereicht. Danach hätten in den Räumen der Beklagten ausführliche Unterredungen zwischen Mitarbeitern der Agentur und den betroffenen Arbeitnehmern stattgefunden. Er hat zudem bestätigt, dass das

55Integrationsamt zur beabsichtigten Kündigung der Schwerbehinderten beteiligt wurde. Des-sen Zustimmung lag am 10.08.2004 vor.

56Zur weiteren Ausführung dieses Beschlusses wurde die sog. Ausproduktion eingeleitet. Die Beklagte zu 1) hat im Rahmen der bestehenden Verträge vorproduziert, um Schweißmaschinen, Doppeldruckpressen, Pressen und Bieger zur Verlagerung nach T2xxxxxxxx, G3xxxxxxxxxxxx und A3xxxx demontieren und reinigen zu können. Zeit-gleich wurde von Fremdfirmen die hierfür notwendig werdende Logistik vorbereitet. Maschinen wurden ab Ende September fortlaufend abtransportiert. Auch diese Angaben hat der Zeuge H2xxxxx bestätigt. Er hat ausgeführt, die Verlagerung der Maschinen und die damit verbundene Vorproduktion sei Bestandteil des Entschlusses vom 22.07.2004 gewesen. Der Maschinentransport habe der Erweiterung der in T2xxxxxxxx und G3xxxxxxxxxxxx vorhandenen Kapazität gedient. D1xx C3 habe, wie zur Akte gelangt, weitere Flächen angemietet, um diese Maschinen in den bisherigen Maschinenpark eingliedern zu können. Der Abtransport sei wie geplant erfolgt. Hierzu gehöre auch die Verlagerung von zwei Maschinen zur K3xxxxxxxxxxx GmbH, A3-xxxx. Nach seinen weiteren Begründungen habe diese Maßnahme dazu geführt, dass im September 2004 insgesamt 22 Mitarbeiter hätten freigestellt werden können.

57Diesen Entschluss unterstützend hat die Beklagte zu 1) alle befristeten Verträge auslaufen lassen. Die Beklagte zu 1) hat darüber hinaus keinen neuen Aufträge angenommen. Sie hat sich darum bemüht, für den Auszubildenden einen anderen Ausbildungsplatz zu finden. Entgegen ihrer früheren Handhabung hat sie im Sommer 2004 kein neues Ausbildungsverhältnis begründet. Sie hat darüber hinaus keinen neuen Auftrag angenommen. Dies alles ist entweder unstreitig oder vom Zeugen H2xxxxx bestätigt worden. Hinzu kommt, dass die Beklagte zu 1) ihren Entschluss u. a. durch den Zeugen H2xxxxx sowie den Mitarbeiter P4xxxxxx und L2xxxxxxx den Kunden gegenüber bekannt gegeben hat.

58Die Beklagte zu 1) beschäftigt mit wenigen Ausnahmen keine Arbeitnehmer mehr. Der Zeuge H2xxxxx hat in diesem Zusammenhang in seiner Zeugenaussage darauf hingewiesen, dass die Belegschaft entweder durch auslaufende Befristung, durch Kündigung der Beklagten zu 1), durch Aufhebungsvertrag oder durch Eigenkündigung der Arbeitnehmer ausgeschieden seien. Auch dieser Teil der Aussage ist zur Überzeugung der erkennenden Berufungskammer glaubhaft. Dieser Einschätzung steht nicht entgegen, dass der Zeuge nicht in der Lage war, die Beendigungsart und den Beendigungszeitpunkt derjenigen, vom Kläger aus einer Liste benannten drei bis vier Arbeitnehmer konkret darzustellen. Diese Zurückhaltung ist nachzuvollziehen. Der Zeuge H2xxxxx hat diesen Prozess begleitet. Er ist verständlicherweise nicht in der Lage, alle Einzelheiten im Gedächtnis zu behalten und ohne Einsicht in die Personalunterlagen hierauf spontan Rede und Antwort zu stehen.

Dass die Beklagte zu 1) ihre Produktion endgültig stillgelegt hat haben die 59

weiteren Zeugen bestätigt. Der ehemalige Fertigungsleiter R5xxxxx hat in seiner schriftlichen Zeugenaussage vom 20.09.2005 ausgeführt, seine Betriebszugehörigkeit zur Beklagten zu 1) sei zum 31.10.2004 mittels Aufhebungsvertrages beendet worden, zumal mit beendeter Ausproduktion die Funktion des Fertigungsleiters nicht mehr benötigt wurde. Zuvor sei er verpflichtet gewesen, die Vorproduktion zu steuern. Schließlich seien Maschinen abgebaut und abtransportiert worden. Mit der Beendigung seiner Tätigkeit habe auch die Produktion der Beklagten zu 1) geendet. Dieser

60Bewertung wiederspricht der Zeuge D5 V3xxxx in seiner schriftlichen Zeugenaussage vom 20.09.2005 nur indirekt. Er meint zwar, eine Vorproduktion sei aufgrund großer Rückstände gar nicht möglich gewesen. Artikel, die unter dem Namen "Auslaufartikel" liefen seien kontinuierlich verlagert worden. Hierfür habe er tschechische Mitarbeiter in der Programmierung und Bedienung von Schweißrobotern geschult. Damit habe er die Verlagerung eines Teils der Schweißanlagen vorbereitet. Er könnte neben der Demontage und den Transport auch den Wiederaufbau der Anlagen in T2xxxxxxxx bestätigen. Die Beklagte zu 1) habe mit eingeschränkter Personaldecke mit den verbliebenen Maschinen reduziert produziert. Als ehemaliger Vertriebsleiter der Beklagten zu 1) hat der Zeuge P4xxxxxx in seiner schriftlichen Zeugenaussage vom 07.11.2005 bestätigt, dass die Beklagte nach September 2004 nicht mehr produziert habe. Er bekräftigt seinerseits den Zeugen R5xxxxx in dessen Einlassung zur Vorproduktion. Diese sei erforderlich geworden, um die Versorgung der Kunden

61sicherzustellen. Damit steht zur Überzeugung der erkennenden Berufungskammer fest, dass mit In-Kraft-Treten der zwischen den Beklagten verabredeten Maschinennutzungsvereinbarung ab Oktober die Produktion der Beklagten zu 1) stillgelegt bzw. aufgelöst war. Dies hat zur Konsequenz, dass für den Kläger kein weiterer Bedarf als Werkzeugmacher bestand. Dies wird dadurch bestärkt, dass die Beklagte zu 1) mit den Maschinen die dazugehörenden Werkzeuge verlagert hat. Unter Berücksichtigung seiner Kündigungsfrist war die Beklagte zu 1) berechtigt, entsprechend ihrer Planung im Juli 2004 das Arbeitsverhältnis "vorzeitig" zum 31.12.2004 zu beenden.

62Dem steht nicht entgegen, dass der Zeuge P4xxxxxx mit seiner subjektiven Bewertung zum Ausdruck bringt, eine endgültige Stilllegung der Beklagten zu 1) könne erst mit Ablauf des letzten Liefervertrages festgestellt werden. Diese Bewertung begründet er mit der mangelnden Zertifizierung der Beklagten zu 2) und der D1xx C3. Mit dieser Einschätzung nimmt der Zeuge P4xxxxxx der Beklagten zu 1) jedoch nicht den betriebsbedingten Kündigungsgrund. Denn der Kläger war in einem Fachbereich tätig, der die Produktion unterstützt hat. Mit Wegfall dieser Produktion fehlt für den Werkzeugbau jeglicher Bedarf.

63Dem Stilllegungsbeschluss steht entgegen der Einschätzung des Klägers nicht entgegen, dass noch im Juli bzw. August ein Key Account Manager und ein Diplomingenieur Verfahrenstechnik gesucht wurden. Aus den zuvor verhandelten Berufungsverfahren ist der erkennenden Berufungskammer bekannt, dass die D1xx T1x GmbH und nicht die Beklagte zu 1) die Annonce zur Einstellung eines Key Account

Managers geschaltet hat. Bzgl. der Suche eines Diplomingenieurs 64

Fertigungstechnik ist nachvollziehbar, dass der Gesellschaftergeschäftsführer der Beklagten zu 1), R2xx D1xx, als Kaufmann der Unterstützung im technischen Know-how bedurfte, um den Auslandsgesellschaften D1xx C3 und D1xx U4 den Qualitätsstandard in der Produktion zu vermitteln. Aus seiner Sicht war eine Koordination zwischen D1xx C3 und D1xx U4 erforderlich. Aus diesem Grunde war Teil des Anforderungsprofils die Beherrschung der englischen Sprache. Dass im September ein Zertifizierungsaudit stattgefunden hat nimmt dem Stilllegungsbeschluss ebenso wenig seine rechtliche Wirkung. Immerhin war die Beklagte zu 1) aus den bestehenden Rahmenverträgen verpflichtet. Sie war deshalb gehalten, bis zuletzt dem Qualitätsstandard zu genügen. Ob tatsächlich die Beklagte zu 1) Auftragnehmerin der Firma F3xxxxxx & R3xx GmbH war, musste nicht näher aufgeklärt werden. Zum einen ist es einem Unternehmen nicht verwehrt, bis zur endgültigen Stilllegung Aufträge entgegen zu nehmen, um noch vorhandene Maschinen auszulasten. Zum anderen ist es einem Unternehmen auch nicht verwehrt, in die Auftragsausführung Subunternehmer einzubeziehen. Hierin liegt kein Widerspruch zur protokollierten Aussage des Zeugen H2xxxxx. Der

Zeuge H2xxxxx hat darauf hingewiesen, dass die Kunden darüber informiert waren, dass die bestehenden Aufträge ausgeführt werden sollten und zusätzliche Aufträge nicht mehr entgegen genommen werden könnten. Dass die Beklagte zu 1) nicht mehr "selbst" produziert, beweist die Vertragsentwicklung des ehemaligen Leiters der Schweißerei D5 V3xxx und des ehemaligen Vertriebsleiters P4xxxxx. Der Mitarbeiter D5 V3xxxx hat sein Arbeitsverhältnis am 28.11.2004 gekündigt und ist schließlich bei der Beklagten zu 1) mittels Aufhebungsvertrages zum 31.12.2004 ausgeschieden. Der Mitarbeiter P4xxxxxx hat sein Arbeitsverhältnis mittels Aufhebungsvertrages zum 30.11.2004 beendet. Zuvor waren nahezu 17 Arbeitsverhältnisse mittels Aufhebungsvertrag ausgelaufen.

662. Entgegen den Andeutungen des Klägers ist die Stilllegungsabsicht der Beklagten zu 1) nicht dadurch entfallen, weil sie von Anfang an beabsichtigte ihren Betrieb zu veräußern. Zwar ist die Veräußerung des Betriebes, wie sich aus der Wertung des § 613 a BGB ergibt, keine Stilllegung, weil die Identität des Betriebes gewahrt bleibt und lediglich ein Betriebsinhaberwechsel stattfindet. Betriebsveräußerung und

67Betriebsstilllegung schließen sich nämlich systematisch aus. Dabei kommt es auf das tatsächliche Vorliegen des Kündigungsgrundes und nicht auf die vom Arbeitgeber gegebene Begründung an. Eine vom Arbeitgeber mit einer Stilllegungsabsicht begründete Kündigung ist nur dann sozial gerechtfertigt, wenn die geplante Maßnahme sich als Betriebsstilllegung und nicht als Betriebsveräußerung darstellt, weil die für die Fortführung des Betriebs wesentlichen Gegenstände einem Dritten überlassen werden sollten, der Veräußerer diesen Vorgang aber rechtlich unzutreffend als Betriebsstilllegung bewertet (BAG, Urteil vom 16.05.2002 8 AZR 319/01 AP Nr. 237 zu § 613 a BGB).

68

Eine derartige Absicht ist nicht erkennbar. Zwar wurde am 06.08.2004, folglich zeitnah zum Stilllegungsentschluss, die Beklagte zu 2) gegründet. Diese hat in den Räumen der Beklagten ihre Produktion Anfang Oktober 2004 aufgenommen. Sie beschäftigte zu Beginn in etwa 20 Arbeitnehmer der Beklagten zu 1) und produziert 65

mit mindestens neun CNC-Pressen und –Bieger und fünf Schweißmaschinen der

69Beklagten zu 1). Darin liegt jedoch keine Veräußerung ihres Betriebes i. S. des § 613 a Abs. 1 BGB. Letztere war zumindest nicht beabsichtigt, d. h. nicht vom Entschluss des Gesellschafter/Geschäftsführers erfasst.

70a) Ein Betriebsübergang i. S. des § 613 a BGB liegt vor, wenn ein neuer Rechtsträger die wirtschaftliche Einheit unter Wahrung von deren Identität fortführt. Ob ein im Wesentlichen unveränderter Fortbestand der organisierten Gesamtheit "Betrieb" bei dem neuen Inhaber anzunehmen ist, richtet sich nach den Umständen des konkreten Falles.

71Zu den maßgeblichen Tatsachen hierfür zählen insbesondere die Art des betreffenden Betriebes, der Übergang der materiellen Betriebsmittel wie Gebäude und bewegliche Güter sowie deren Wert und Bedeutung, die Übernahme der immateriellen Betriebsmittel und der vorhandenen Organisation, der Grad der Ähnlichkeit mit der Betriebstätigkeit des bisherigen Inhabers, die Weiterbeschäftigung der Hauptbelegschaft, der Übergang von Kundschaft und Lieferantenbeziehungen und die Dauer einer evtl. Unterbrechung der Betriebstätigkeit (ständige Rechtsprechung des BAG im Anschluss an EuGH vom 11.03.1997 RsC –13/05 AP Nr. 14 zu EWG- Richtlinie Nr. 77/187; BAG, Urteile vom 16.05.2002 8 AZR 319/01 AP Nr. 237 zu § 613 a BGB und vom 22.07.2004 8 AZR 394/03). Die Beklagte zu 2) ist nicht

72Rechtsnachfolgerin der Beklagten zu 1). Sie führt nicht deren wirtschaftliche Einheit unter Wahrung deren Identität fort. Die A1x hat lediglich einen Teil des Maschinenparks übernommen und beschäftigt auch nur 1/5 bis 1/4 der früheren Belegschaft der Beklagten zu 1). Entscheidend ist allerdings der unterschiedliche Geschäftsgegenstand und die veränderte betriebliche Organisation. Die Beklagte zu 2) ist angelehnt an die D1xx K3xxxxxxxxxxxxx. Sie bietet der

73Automobilindustrie andersartige Produkte an, als dies die Beklagte zu 1) getan hat. Parallel zur D1xx K3xxxxxxxxxxxx liegt ihr Schwerpunkt in der Hartmetallbearbeitung. In diesem Sachgebiet befasst sie sich mit dem Musterbau, Prototypenbau, mit der Konstruktion und Entwicklung. Darüber hinaus ist sie im Gegensatz zur Beklagten zu 1) nicht in die Großserienfertigung eingebunden. Sie beteiligt sich lediglich an Kleinserien. Schließlich ist die Beklagte zu 2) anders organisiert. Während die Beklagte zu 1) eine für die Massenproduktion typische Inselfertigung mit Puffer und Zwischenlagerungen im Hochregallager vorsah, hat die Beklagte zu 2) von Anfang an eine Linienfertigung mit kontinuierlichem Materialverlauf eingerichtet. Um dies zu bewerkstelligen hat sie Roboter u. a. einen Cloos- Roboter hinzukaufen müssen, um den Transport zwischen den Maschinen zu gewährleisten. Hinzu kommt, dass die Beklagte zu 2) nur etwas mehr als eine Halle ohne Hochregallager und ohne Bürogebäude nutzt. Mit diesem, vom Zeugen H2xxxxx bestätigten Sachverhalt, wird die Beklagte zu 1) nicht fortgeführt; deren Einheit wurde vielmehr aufgelöst (vgl. hierzu auch: BAG, Urteil vom 17.06.2003 2 AZR 134/02 AP Nr. 260 zu § 613 a BGB).

74Diesen Ausführungen des Zeugen H2xxxxx stehen die Erläuterungen des Zeugen L3xxx nicht entgegen. Er hat diese veränderte Betriebsorganisation zwar nicht in dieser Klarheit bestätigt. Dennoch hat er etwas zurückhaltend gemeint, die Beklagte zu 2) unterhalte gegenüber früher eine einheitliche Produktionslinie bis zur endgültigen Fertigstellung des Produktes. Vorher, also bei der Beklagten zu 1) seien die Maschinen verstreuter aufgestellt gewesen; bei der Beklagten zu 1) sei mehr zwischengelagert worden. Nunmehr sei alles enger beieinander und im Ablauf besser angepasst. Außerdem fertige die Beklagte zu 2) Einzelaufträge während die Beklagte zu 1) mit der Großteilfertigung befasst gewesen sei. Ein Betriebsübergang ist entgegen der Einschätzung des Klägers nicht daraus abzuleiten, dass ausschließlich der Beklagten zu 2) qualitativ wertvolle und intakte Pressen, Bieger- und Schweißmaschinen überlassen wurden, während der Maschinenpark der Gesellschaften D1xx C3 und D1xx U4 mit nahezu schrottreifen Maschinen ergänzt worden sei. Dieser Behauptung des Klägers steht die Aussage des Zeugen D5 V3xxxx entgegen. Er hat nach seiner glaubhaften Einlassung tschechische Arbeitnehmer am Stammsitz N1xxxxxxx in der Programmierung und Bedienung von Schweißrobotern geschult. Diese Schulung erfolgte entsprechend seiner Bewertung zielgerichtet für die Verlagerung eines Teils dieser Schweißanlagen in die T3xxxxxxx. Die Demontage und den Transport sowie den Wiederaufbau dieser Anlagen in T2xxxxxxxx konnte er aus eigener Anschauung bestätigen. Hieraus folgt, dass auch die T3xxxxxxx funktionstüchtige und qualitativ wertvolle Maschinen erhalten hat. Da weitere Maschinen zur D1xx U4 und zur D1xx Umformtechnik, A3xxxx, verlagert wurden ist zu unterstellen, dass der Maschinenbestand der Beklagten zu 1) und damit zugleich ihre betriebliche Identität aufgelöst worden ist.

75b) Der Stilllegungsabsicht steht auch nicht entgegen, dass die Beklagte zu 1) an die Beklagte zu 2) einen Betriebsteil "Werkzeugbau" übertragen hat. Dem Kläger ist es hierfür nicht gelungen, eine derartige Betriebsteilübertragung aufzuzeigen. Der Übergang eines Betriebsteils steht für dessen Arbeitnehmer dem Betriebsübergang gleich. Auch bei dem Erwerb eines Betriebsteils ist es erforderlich, dass die wirtschaftliche Einheit ihre Identität bewahrt. Betriebsteile sind Teileinheiten = Teilorganisationen des Betriebes. Es muss sich um eine selbständige, abtrennbare organisatorische Einheit handeln, die innerhalb des betrieblichen Gesamtzwecks einen Teilzweck erfüllt. Das Merkmal des Teilzwecks dient dabei zur Abgrenzung der organisatorischen Einheit. Im Teilbetrieb müssen nicht andersartige Zwecke als im übrigen Betrieb verfolgt werden. Bei den übertragenen sächlichen und immateriellen Betriebsmitteln muss es sich jedoch um eine organisatorische Untergliederung handeln, mit der innerhalb des betrieblichen Gesamtzwecks ein Teilzweck verfolgt wird, auch wenn es sich nur um eine untergeordnete Hilfsfunktion handelt. § 613 a BGB setzt für den Teilbetriebsübergang voraus, dass die übernommenen Be-triebsmittel bereits bei dem früheren Betriebsinhaber die Qualität eines Betriebsteils hatten (BAG, Urteile vom 16.05.2002 8 AZR 319/01 AP Nr. 237 zu § 613 a BGB, vom 17.04.2003 8 AZR 253/02 AP Nr. 253 zu § 613 a BGB