Urteil des LAG Düsseldorf vom 12.02.2004

LArbG Düsseldorf: wissenschaft und forschung, mehrarbeit, universität, rechtshängigkeit, vergütung, tarifvertrag, anteil, klageänderung, klageerweiterung, arbeitsgericht

Landesarbeitsgericht Düsseldorf, 11 Sa 1749/03

Datum:

12.02.2004

Gericht:

Landesarbeitsgericht Düsseldorf

Spruchkörper:

11. Kammer

Entscheidungsart:

Urteil

Aktenzeichen:

11 Sa 1749/03

Vorinstanz:

Arbeitsgericht Düsseldorf, 11 Ca 577/03

Schlagworte:

Hausmeister in Universitäten - Arbeitszeit

Normen:

Richtlinie 93/104/EG vom 23.11.1993 (Arbeitszeit-Richtlinie) Art. 2 Nr. 1,

6 Nr. 2, 18; ArbZG a. F. §§ 3 Satz 1, 7 Abs. 1 Nr. 1 a, 25 Satz 1; ZPO §

256 Abs. 1; Sonderregelungen für Angestellte als Hausmeister (SR 2 r

BAT)

Sachgebiet:

Arbeitsrecht

Leitsätze:

1. Nr. 3 Abs. 1 SR 2 r BAT, wonach die regelmäßige Arbeitszeit

durchschnittlich 50,5 Stunden wöchentlich beträgt, verstößt nicht gegen

§ 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F., auch wenn diese Vorschrift lediglich die

Verlängerung der in § 3 Satz 1 ArbZG geregelten werktäglichen

Arbeitszeit von acht Stunden vorsieht (so schon LAG Düsseldorf v.

26.06.2003 - 11 Sa 368/03 -). 2. Die arbeitszeitrechtlichen Ruhepausen

nach § 4 Satz 1 ArbZG sind im Geltungsbereich des SR 2 r BAT nicht

Teil der vergütungspflichtigen Arbeitszeit.

Tenor:

Die Berufung des Klägers gegen das Urteil des Arbeitsgerichts vom

23.10.2003 11 Ca 577/03 wird auf seine Kosten zurückgewiesen.

Die Revision wird für den Kläger zugelassen.

T A T B E S T A N D :

Der Kläger ist seit dem 06.02.1995 aufgrund eines am 08.02.1995 geschlossenen

schriftlichen Arbeitsvertrages bei dem beklagten Land in der Heinrich-Heine-Universität

Düsseldorf als Hausmeister beschäftigt. Nach § 1 dieses Arbeitsvertrages erfolgte die

Einstellung als vollbeschäftigter Angestellter mit einer wöchentlichen Arbeitszeit gem.

Nr. 3 der Sonderregelungen 2 r zum BAT (z. Zt. 50,5 Stunden) . Gemäß § 3 des

Arbeitsvertrages bestimmt sich das Arbeitsverhältnis nach den Vorschriften des Bundes-

Angestelltentarifvertrages (BAT) und den diesen ergänzenden, ändernden oder

ersetzenden Tarifverträgen in der für den Arbeitgeber geltenden Fassung. Außerdem

finden die für den Arbeitgeber jeweils geltenden Tarifverträge Anwendung. Gemäß § 4

des Arbeitsvertrages ist der Kläger in der Vergütungsgruppe VII der Anlage 1 a zum

BAT eingruppiert (§ 22 Abs. 3 BAT). Sein Bruttomonatsverdienst betrug zuletzt 2.000,--

€.

Der Tarifvertrag über die Sonderregelungen für Angestellte als Hausmeister (künftig: SR

2 r BAT), gültig ab 01.04.1990 gemäß § 1 Abschn. IV Nr. 5 des 60. Änd-TV zum BAT

vom 05.07.1988, sieht in Nr. 3 Abs. 1 abweichend von § 15 Abs. 1 Satz 1 BAT eine

regelmäßige Arbeitszeit von durchschnittlich 50,5 Stunden wöchentlich vor. Auf diese

Arbeitszeitregelung wies die Heinrich-Heine-Universität zu Beginn eines an ihre damals

bei ihr beschäftigten Hausmeister gerichteten Rundschreibens vom 19.09.1991, in dem

außerdem die tägliche Arbeitszeit bestimmt ist, ausdrücklich hin. Der Kläger leistet

innerhalb seiner wöchentlich mit 50,5 Std. bemessenen Arbeitszeit regelmäßig in einem

Umfang von ca. 20 bis 25 % Arbeitsbereitschaft.

Mit Schreiben vom 23.05.2001 machte der Kläger, wie andere seiner Kollegen auch,

gegenüber dem beklagten Land geltend, es solle festgestellt werden, dass die von ihm

zu leistende Bereitschaftsdienstzeit in vollem Umfang als Arbeitszeit anerkannt werde

und dass die ihm aufgrund dieser Anerkennung auch für die Vergangenheit

zustehenden Einkommensbestandteile ausgezahlt würden. Er bezog sich dabei auf das

Urteil des Europäischen Gerichtshofes vom 03.10.2000 - Rs. C 303/98 - (sog. Simap-

Urteil).

Mit Schreiben vom 31.05.2001 berichtete der Kanzler der Heinrich-Heine-Universität

dem Ministerium für Schule, Wissenschaft und Forschung des Landes Nordrhein-

Westfalen über das Begehren der fünf Hausmeister. Nachdem der Kanzler zuvor im

Hinblick auf das sog. Simap-Urteil Zweifel an einer über 48 Stunden hinausgehenden

durchschnittlichen Wochenarbeitszeit der Hausmeister geäußert hatte, heißt es am

Ende seines Schreibens:

Bis zu einer etwaigen gegenteiligen Weisung werde ich es daher zulassen,

dass die hiesigen, unter die SR 2r BAT fallenden Hausmeister ihr

Arbeitszeitverhalten abweichend von der bisherigen Regelung so gestalten,

dass die Frühschicht die Arbeit täglich 5 Minuten früher beendet und die

Spätschicht die Arbeit täglich 5 Minuten später aufnimmt. Die

Angemessenheit dieser Regelung zur Beachtung EU-rechtlicher Vorgaben

ergibt sich aus der Differenz der tarifvertraglich vereinbarten Arbeitszeit (50,5

Std. x 46 Wochen [52 - 6 Wochen Urlaub] = 2323 Jahresstunden) und der EU-

rechtlich und nach § 3 Arbeitszeitgesetz zulässigen Jahresarbeitszeit (48 Std.

x 48 Wochen [52 - 4 Wochen Urlaub] = 2304 Stunden). Die Differenz von 19

Stunden im Kalenderjahr bedeutet bei einer Verteilung auf 46 Wochen, dass

die Arbeitszeit in jeder Woche um 24,78 = 25 Minuten zu kürzen ist.

Die neue Arbeitszeitregelung teilte der Kanzler der Heinrich-Heine-Universität mit

Schreiben vom 06.06.2001 allen unter die SR 2 r BAT fallenden Hausmeistern unter

Bezugnahme auf sein Schreiben vom 31.05.2001 mit. Mit seinem an die Heinrich-

Heine-Universität gerichteten Schreiben vom 07.02.2002 bat das Ministerium für Schule,

Wissenschaft und Forschung des Landes Nordrhein-Westfalen das geltende Tarifrecht,

nämlich die Bestimmungen der SR 2 r BAT anzuwenden und die von der Universität

vorgenommene Arbeitszeitreduzierung wieder aufzuheben. Der Kanzler der Heinrich-

Heine-Universität widerrief daraufhin gegenüber allen Hausmeistern schriftlich am

20.02.2002 die in seinem Schreiben vom 06.06.2001 angeordnete Arbeitszeitregelung.

Mit seiner beim Arbeitsgericht Düsseldorf am 15.01.2003 eingereichten und dem

beklagten Land am 22.01.2003 zugestellten Klage hat der Kläger u. a. die Feststellung

der Unwirksamkeit der Anordnung des beklagten Landes vom 19.09.1991,

durchschnittlich 50,5 Stunden pro Woche zu arbeiten, sowie die Bezahlung für die über

38,5 Stunden wöchentlich hinaus geleisteten 12 Arbeitsstunden als Überstunden für

den Zeitraum vom 01.11.2000 bis zum 31.12.2002 in Höhe von insgesamt 18.659,52 €

begehrt. Nach einer in seinem Schriftsatz vom 25.02.2003 enthaltenen

Klageerweiterung hat der Kläger mit seinem dem beklagten Land an einem aus der

Gerichtsakte nicht ersichtlichen Tag zugestellten Schriftsatz vom 24.03.2003 sein

Begehren nochmals abgeändert. Er hat u. a., wie schon in seinem Schriftsatz vom

25.02.2002, für die Zeit vom 01.11.2000 bis zum 31.12.2002 nur noch insgesamt

17.246,62 € als Überstundenvergütung verlangt. Gleichzeitig hat er hilfsweise für den

Fall, dass seine Wochenarbeitszeit 48 Stunden betragen haben sollte, wie schon in

seinem Schriftsatz vom 25.02.2003, für die Zeit vom 01.11.2000 bis zum 31.12.2002

eine Überstundenvergütung in Höhe von insgesamt 3.731,43 € verlangt. Wegen der

Einzelheiten der Berechnungen wird ausdrücklich auf den Schriftsatz des Klägers vom

25.02.2003 verwiesen.

Der Kläger hat im Wesentlichen geltend gemacht:

§ 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG (in der bis zum 31.12.2003 geltenden Fassung) sei keine

gesetzliche Ermächtigungsgrundlage für eine Abweichung von der europarechtlich

höchstzulässigen regelmäßigen durchschnittlichen wöchentlichen Arbeitszeit von 48

Stunden. Die Anordnung des beklagten Landes vom 19.09.1991 sei deshalb ebenso

unwirksam, wie die entsprechende Regelung im Arbeitsvertrag und die Nr. 3 Abs. 1 SR

2 r BAT. Es gelte somit eine regelmäßige Arbeitszeit von durchschnittlich 38,5

Wochenstunden gemäß § 15 Abs. 1 Satz 1 BAT. Die darüber hinaus in der

Vergangenheit seit dem 01.11.2000 bis zum 31.05.2002 von ihm geleisteten

Arbeitsstunden seien vergütungspflichtige Mehrarbeit.

Der Kläger hat zuletzt beantragt,

1. festzustellen, dass er verpflichtet ist, lediglich eine regelmäßige

durchschnittliche wöchentliche Arbeitszeit ausschließlich der Überstunden

und Mehrarbeit von 38,5 Stunden pro Woche einzuhalten,

2. hilfsweise hierzu festzustellen, dass er verpflichtet ist, lediglich eine

regelmäßige durchschnittliche wöchentliche Arbeitszeit ausschließlich der

Überstunden und Mehrarbeit von 48,0 Stunden pro Woche einzuhalten,

3. das beklagte Land zu verurteilen, an ihn Überstundenvergütung in Höhe

von 17.246,62 Euro für den Zeitraum vom 01. November 2000 bis zum 31.

Dezember 2002 nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozent über dem

Basiszinssatz seit Rechtshängigkeit zu zahlen,

4. hilfsweise das beklagte Land zu verurteilen, an ihn Vergütung für

Mehrarbeit in Höhe von 3.731,43 Euro für den Zeitraum vom 11. November

2000 bis zum 31. Dezember 2002 nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozent über

dem Basiszinssatz seit Rechtshängigkeit zu zahlen,

5. für den Fall des Obsiegens mit dem Antrag zu 1. festzustellen, dass die

gemäß dem Klageantrag zu 1. zu leistende regelmäßige wöchentliche

durchschnittliche Arbeitszeit von 38,5 Stunden für die Parteien keine

vergütungsrechtlichen Auswirkungen hat sowie

6. für den Fall des Obsiegens mit dem Antrag zu 2. festzustellen, dass die

gemäß Klageantrag zu 2. zu leistende regelmäßige wöchentliche

durchschnittliche Arbeitszeit von 48 Stunden für die Parteien keine

vergütungsrechtlichen Auswirkungen hat.

Das beklagte Land hat beantragt,

die Klage abzuweisen.

Das beklagte Land hat im Wesentlichen ausgeführt:

Nach dem sog. Simap-Urteil stehe eine individuelle Vereinbarung zwischen einem

Arbeitnehmer und einem Arbeitgeber über das Überschreiten der täglichen Arbeitszeit

von 10 Stunden hinaus in Einklang mit der Richtlinie des Rates über bestimmte Aspekte

der Arbeitszeitgestaltung (93/104 EG) vom 23.11.1993 (ABl. EG Nr. L 307 vom

13.12.1993, S. 18) künftig: Arbeitszeit-Richtlinie -. Aus dem Arbeitsvertrag des Klägers

vom 30.10.2000 ergebe sich eindeutig, dass zwischen den Parteien die für

Hausmeistertätigkeiten typische Arbeitszeitregelung von 50,5 Wochenstunden

vereinbart worden sei. Diese Arbeitszeit ergebe sich im Übrigen auch aus Nr. 3 Abs. 1

SR 2 r mit der Folge, dass nach § 7 Abs. 1 Nr. 3 lit. a ArbZG die werktägliche Arbeitszeit

über 10 Stunden verlängert werden könne.

Mit seinem am 23.10.2003 verkündeten Urteil hat das Arbeitsgericht der Klage

hinsichtlich des hilfsweise gestellten Feststellungsantrags zu 2) stattgegeben und sie im

Übrigen abgewiesen.

Zur Begründung hat sich das Gericht die Entscheidungsgründe des den Parteien

bekannten Urteils des Landesarbeitsgerichts Düsseldorf vom 26.06.2003 11 Sa 368/03

zu Eigen gemacht.

Gegen das ihm am 17.11.2003 zugestellte Urteil hat der Kläger mit einem beim

Landesarbeitsgericht am 21.11.2003 eingegangenen Schriftsatz Berufung eingelegt und

diese mit einem bei Gericht am 15.12.2003 eingereichten Schriftsatz begründet.

Der Kläger macht unter teilweiser Wiederholung seines erstinstanzlichen Vorbringens

ergänzend geltend:

Entgegen der Auffassung des beklagten Landes erfülle die SR 2 r BAT die

Voraussetzungen des § 7 Abs. 1 Nr. 1 lit. a ArbZG (i. d. F. bis zum 31.12.2003) nicht.

Zum einen sei in ihr keine werktägliche, sondern nur eine wöchentliche

Arbeitszeitverlängerung vorgesehen. Zum anderen verlange die Anwendbarkeit von § 7

Abs. 1 Nr. 1 lit. a ArbZG a. F. Arbeitsbereitschaft mindestens in einem Umfang von 30 %.

Dies entspreche dem Erlass des Ministeriums für Arbeit, Soziales und Stadtentwicklung,

Kultur und Sport des Landes Nordrhein-Westfalen vom 18. Mai 1999 215-8435 zur

Durchführung des Arbeitszeitgesetzes . Dort sei unter Ziff. 7.2 geregelt, dass

Arbeitsbereitschaft in erheblichem Umfang gemäß § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG (a. F.) dann

vorliege, wenn der Anteil der Arbeitsbereitschaft mindestens 30 % der Arbeitszeit

betrage. Der Berufungsantrag zu 2. sei teilweise neu formuliert und erweitert worden.

Denn die in Art. 6 Nr. 2 der Arbeitsrichtlinie geregelte höchstzulässige Arbeitszeit von 48

Stunden pro Woche enthalte die Überstunden. Soweit man davon ausgehe, dass ein

Gericht einseitig festlegen könne, dass eine Arbeitszeit von 48 Stunden pro Woche

einzuhalten sei, habe diese Arbeitszeit unter Berücksichtigung der vorgetragenen

Arbeitsbereitschaft die Pausen ebenfalls mitzuenthalten. Diese Klageerweiterung sei

zulässig, da sie zur endgültigen Klärung der streitbefangenen Arbeitszeitfragen beitrage.

Effektiv habe sich nämlich seine - des Klägers - werktägliche Arbeitszeit pro Tag um 10

Minuten verringert. Das Land habe sich auf den Standpunkt gestellt, dass eine Pause

von einer halben Stunde und eine weitere Pause von einer viertel Stunde in die

werktägliche Arbeitszeit mit einzubeziehen sei. Bei der Vereinbarung der Nr. 3 der SR 2

r BAT seien die Tarifvertragsparteien, wie dem zur Gerichtsakte gereichten Schreiben

der ötv-Hauptverwaltung vom 07.04.1998 zu entnehmen sei, davon ausgegangen, dass

aufgrund von besonderen Gegebenheiten in der Hausmeistertätigkeit ein erheblicher

Anteil von Arbeitsbereitschaft in der regelmäßigen Arbeitszeit enthalten sei und als

besondere Gegebenheiten von den Tarifvertragsparteien u. a. die nicht dienstplanmäßig

zu erfassenden Arbeitsleistungen sowie die nicht zu bestimmenden Ruhepausen etc.

gewertet worden seien. Der Berufungsantrag zu 3., der dem erstinstanzlichen

Klageantrag zu 3. entspreche, sei entgegen der Meinung des Arbeitsgerichts begründet.

Für ihn gelte die regelmäßige Arbeitszeit nach § 15 Abs. 1 BAT mit 38,5 Stunden

wöchentlich. Da das beklagte Land nicht berechtigt sei, die regelmäßige wöchentliche

Arbeitszeit auf 48 oder 50,5 Stunden zu verlängern, jedoch wirksam Überstunden

anordnen könne, seien diese Überstunden auch zusätzlich zu vergüten. Eine derartige

Anordnung sei spätestens durch das Schreiben des Kanzlers der Heinrich-Heine-

Universität vom 20.02.2002 geschehen. Erst recht müsse dies gelten, soweit der

Kanzler ihm die Einzelweisung erteilt habe, nunmehr wöchentlich durchschnittlich 48

Stunden pro Woche zu arbeiten. Der Berufungsantrag zu 4), der dem erstinstanzlichen

Zahlungsantrag zu 4) entspreche, greife, soweit das Landesarbeitsgericht der

Auffassung sein sollte, dass die in Nr. 3 Abs. 1 der SR 2 r BAT enthaltene

Arbeitszeitregelung mit deutschem Arbeitsrecht vereinbar sein sollte und deshalb die

europarechtlichen Arbeitszeitschutzvorschriften, wonach eine wöchentliche

durchschnittliche Arbeitszeit von höchstens 48 Stunden zulässig sei, zur Anwendung

kämen. In diesem Fall sei die über 48 Stunden hinaus geleistete Mehrarbeit zu

vergüten. Sofern das Berufungsgericht der Auffassung der Vorinstanz folge, wonach die

geltend gemachten Zahlungsansprüche nicht beständen, könne die Herabsetzung

seiner wöchentlichen Arbeitszeit von 50,5 Stunden auf 38,5 bzw. 48 Stunden keine

negativen vergütungsrechtlichen Konsequenzen haben (Berufungsanträge zu 5 und 6).

So habe z.B. auch die vom Kanzler der Heinrich-Heine-Universität Anfang des Jahres

2003 erteilte Weisung, nunmehr nur noch 48 Stunden pro Woche zu arbeiten, nicht zu

vergütungsrechtlichen Nachteilen geführt.

Der Kläger beantragt zuletzt,

1. festzustellen, dass er verpflichtet ist, lediglich eine regelmäßige

durchschnittliche Arbeitszeit ausschließlich der Überstunden und

Mehrarbeit von 38,5 Wochenstunden einzuhalten;

2. hilfsweise hierzu festzustellen, dass er verpflichtet ist, lediglich eine

durchschnittliche Arbeitszeit einschließlich der Überstunden und

Mehrarbeit von 48,0 Wochenstunden einzuhalten.

3. das beklagte Land zu verurteilen, an ihn 15.631,12 € nebst 5 % Zinsen

über dem Basiszinssatz seit Rechtshängigkeit zu zahlen;

4. hilfsweise hierzu das beklagte Land zu verurteilen, an ihn 3.450,60 €

nebst 5 % Zinsen über dem Basiszinssatz seit Rechtshängigkeit zu

zahlen;

5. hilfsweise festzustellen, dass die gemäß Berufungsantrag zu 1) zu

leistende regelmäßige durchschnittliche Arbeitszeit seinen

Vergütungsanspruch gegen das beklagte Land, wie er der Höhe nach

zum Zeitpunkt der Rechtshängigkeit der Klage bestand, nicht vermindert;

6. hilfsweise hierzu festzustellen, dass die gemäß Berufungsantrag zu 2)

zu leistende regelmäßige wöchentliche durchschnittliche Arbeitszeit

seinen Vergütungsanspruch gegen das beklagte Land, wie er der Höhe

nach zum Zeitpunkt der Rechtshängigkeit der Klage bestand, nicht

vermindert.

Das beklagte Land beantragt,

die Berufung des Klägers zurückzuweisen;

Das beklagte Land macht unter teilweiser Wiederholung seines erstinstanzlichen

Vorbringens im Wesentlichen geltend:

Die Ansicht des Klägers, dass die Nr. 3 SR 2r BAT gegen §§ 3, 7 ArbZG verstoße, sei

unzutreffend. Zum einen sei, wie aus § 25 ArbZG (i. d. F. bis zum 31.12.2003) folge, die

in Nr. 3 Abs. 1 der SR 2 r BAT enthaltene Wochenarbeitszeitregelung nicht am

Arbeitszeitgesetz zu messen. Zum anderen lägen die Voraussetzungen des § 7 Abs. 1

Nr. 1 lit. a ArbZG (a. F.) vor. Einerseits sei zwar in § 3 Satz 1 ArbZG, wie auch in § 7

Abs. 1 Nr. 1 lit. Satz 1 ArbZG (a. F. und n. F.), nur von einer werktäglichen Arbeitszeit die

Rede. Die damit gemeinte wöchentliche Höchstarbeitszeit von 48 Stunden lasse sich

jedoch ohne weiteres dadurch berechnen, dass eine Woche sechs Werktage habe.

Andererseits würden in die Arbeitszeit des Klägers regelmäßig und in erheblichem

Umfang Arbeitsbereitschaft von bis zu 25 % anfallen. Die Ausdehnung der Arbeitszeit

auf 50,5 Stunden in der Woche verstoße auch nicht gegen die Arbeitszeit-Richtlinie.

Diese Richtlinie finde nämlich vorliegend auf das zwischen den Parteien bestehende

Arbeitsverhältnis keine unmittelbare Anwendung. Würde die Arbeitszeit-Richtlinie den

öffentlichen Arbeitgeber in Abweichung der Regelungen des Tarifvertrages gegenüber

dem Arbeitnehmer verpflichten, würde gleichzeitig in das Verhältnis der

Tarifvertragsparteien und unzulässigerweise in die verfassungsmäßig garantierte

Tarifautonomie nach Art. 9 Abs. 3 GG eingegriffen. Im Übrigen sehe Art. 18 Abs. 1 lit. b

(i) der Arbeitszeit-Richtlinie ausdrücklich die Möglichkeit vor, dass ein Arbeitnehmer

mehr als 48 Stunden innerhalb eines Sieben-Tage-Zeitraums arbeiten könne, sofern er

sich, wie der Kläger in seinem Arbeitsvertrag, hierzu bereit erklärt habe. Darauf habe der

Europäische Gerichtshof in seinem sog. Simap-Urteil noch einmal ausdrücklich

hingewiesen. Soweit der Kläger zweitinstanzlich seine Klage dahingehend erweitert

habe, dass er nunmehr auch die Feststellung begehre, in der höchstzulässigen

Wochenarbeitszeit seien auch Pausen enthalten, werde in die Klageerweiterung nicht

eingewilligt. Selbst wenn man sie jedoch für sachdienlich erachte, sei sie unbegründet,

da Ruhepausen grundsätzlich nicht zur Arbeitszeit gehören würden. Die

Berufungsanträge zu 3) und 4) seien u. a. deshalb unbegründet, weil es weder eine

Anordnung noch Billigung noch Duldung von Mehrarbeit von seiner des beklagten

Landes - Seite aus gebe. Auch die Berufungsanträge zu 5) und 6) seien unbegründet.

Eine Reduktion der Wochenstunden des Klägers müsse zwangsläufig auch zu einer

Kürzung der Vergütung, d. h. einer Herabstufung, führen.

Wegen des sonstigen Vorbringens der Parteien im Einzelnen wird auf den mündlich

vorgetragenen Inhalt der Akte ergänzend Bezug genommen.

E N T S C H E I D U N G S G R Ü N D E :

Die Berufung des Klägers, gegen deren Zulässigkeit keinerlei Bedenken bestehen, ist

unbegründet. Diese Feststellung betrifft zunächst den erst- und zweitinstanzlich

hauptsächlich gestellten Feststellungsantrag zu 1.

I. Der erst- und zweitinstanzliche hauptsächlich gestellte Feststellungsantrag zu 1. ist

allerdings gemäß § 256 Abs. 1 ZPO i. V. m. § 495 ZPO, § 46 Abs. 2 Satz 1 ArbGG

zulässig.

1. Ein Rechtsverhältnis ist dann gegeben, wenn zwischen mehreren Personen oder

zwischen Personen und Sachen rechtliche Beziehungen bestehen (BAG 16.04.1997 - 4

AZR 270/96 - AP Nr. 1 zu § 22 MTAng-LV; BAG 24.06.1999 - 6 AZR 605/97 - EzA § 611

BGB Nebentätigkeit Nr. 2). Gegenstand einer Feststellungsklage können dagegen nicht

bloße Elemente oder Vorfragen eines Rechtsverhältnisses sein (BAG 25.10.2001 - 6

AZR 718/00 - EzA § 256 ZPO Nr. 62; vgl. auch BGH 03.05.1977 - VI ZR 36/74 - BGHZ

68, 331, 332). Eine Feststellungsklage muss sich jedoch nicht notwendig auf das

Rechtsverhältnis im ganzen erstrecken. Sie kann sich vielmehr beschränken auf

einzelne Beziehungen oder Folgen aus einem Rechtsverhältnis, auf bestimmte

Ansprüche oder Verpflichtungen oder auf den Umfang einer Leistungspflicht (BAG

25.10.2001 - 6 AZR 718/00 - a. a. O.; BAG 21.11.2002 - 6 AZR 34/01 - EzA § 256 ZPO

2002 Nr. 1). Gemessen an diesen Anforderungen, die an ein Rechtsverhältnis i. S. von §

256 Abs. 1 ZPO zu stellen sind, kann der Kläger sein vorrangiges Prozessziel, nämlich

die Klärung des Umfangs seiner wöchentlichen Arbeitspflicht, mit dem

Feststellungsantrag zu 1. erreichen.

2. Es besteht auch ein rechtliches Interesse an einer alsbaldigen gerichtlichen

Feststellung i.S. von § 256 Abs. 1 ZPO hinsichtlich der vom Kläger wöchentlich zu

leistenden durchschnittlichen regelmäßigen Höchstarbeitszeit. Denn die Parteien haben

eine unterschiedliche Auffassung über die höchstzulässige durchschnittliche

regelmäßige Wochenarbeitszeit. Das vom Kläger erstrebte Feststellungsurteil ist

geeignet, diese Unsicherheit zu beseitigen (vgl. BAG 19.10.1993 9 AZR 478/91 EzA §

256 ZPO Nr. 39).

II. Der hauptsächlich in erster und zweiter Instanz gestellte Feststellungsantrag zu 1) ist

aber unbegründet.

1. Dem Feststellungsantrag zu 1. hätte auf der Basis der bis zum 31.12.2003 geltenden

Gesetzeslage nur stattgegeben werden können, wenn die Regelung in Nr. 3 Abs. 1 SR

2 r BAT, wonach die regelmäßige Arbeitszeit durchschnittlich 50,5 Stunden wöchentlich

beträgt, gegen § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F. verstoßen hätte und damit gemäß § 134

BGB nichtig wäre. Nach § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F. kann in einem Tarifvertrag

abweichend von § 3 Satz 1 ArbZG die Verlängerung der Arbeitszeit über zehn Stunden

werktäglich auch ohne Ausgleich zugelassen werden, wenn in die Arbeitszeit

regelmäßig und in erheblichem Umfang Arbeitsbereitschaft fällt. Nr. 3 Abs. 1 SR 2 r BAT

verstößt nicht gegen § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F.

a) Dies ergibt sich allerdings nicht schon aus der zeitlich nicht beschränkten

Übergangsvorschrift des § 25 Satz 1 ArbZG in der bis zum 31.12.2003 geltenden

Fassung. Danach bleiben die tarifvertraglichen Regelungen u.a. unberührt, wenn ein bei

Inkrafttreten des Arbeitszeitgesetzes bestehender Tarifvertrag abweichende

Regelungen nach § 7 Abs. 1 ArbZG a. F., die den dort genannten festgelegten

Höchstrahmen überschreiten, enthält. Zwar sind die SR 2 r BAT zuletzt mit Wirkung zum

01.04.1990 aufgrund § 1 Abschn. IV Nr. 5 des 60. Änd.-TV zum BAT vom 05.07.1988

und damit vor Inkrafttreten des Arbeitszeitgesetzes am 01.07.1994 (vgl. Art. 21 Satz 1

des Arbeitszeitrechtsgesetz-ArbZRG - vom 06.06.1994, BGBl. I S. 1170) geändert

worden. Nach der Übergangsregelung in § 25 Satz 1 ArbZG a. F. sind jedoch nicht

Tarifverträge mit allen möglichen, vom Arbeitszeitgesetz abweichenden Regelungen in

ihrem Bestand geschützt, sondern nur solche tarifvertragliche Regelungen, die den u.a.

in § 7 Abs. 1 ArbZG a. F. festgelegten Höchstrahmen überschreiten (Schliemann,

ArbZG, Stand: Juni 2002, § 25 Rdz. 4). Da die höchstzulässige durchschnittliche

regelmäßige Wochenarbeitszeit von 50,5 Stunden gemäß Nr. 3 Abs. 1 der SR 2 r BAT

die in § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F. genannte Höchstgrenze nicht überschreitet, wird sie

von § 25 Satz 1 ArbZG a. F. nicht erfasst.

b) Die Regelung in Nr. 3 Abs. 1 der SR 2 r BAT verstößt deshalb nicht gegen § 7 Abs. 1

Nr. 1 a ArbZG a. F., weil sie dessen Voraussetzungen für eine Abweichung von § 3 Satz

1 ArbZG erfüllt.

aa) Nach § 3 Satz 1 ArbZG darf die werktägliche Arbeitszeit der Arbeitnehmer acht

Stunden nicht überschreiten. Da zu den Werktagen auch die Samstage zählen und

damit eine Woche aus sechs Werktagen besteht, ist durch die Regelung in § 3 Satz 1

ArbZG zugleich die höchstzulässige wöchentliche Arbeitszeit auf 48 Stunden begrenzt

(vgl. BAG 18.02.2003 - 1 ABR 2/02 - EzA § 7 ArbZG Nr. 4; BAG 05.06.2003 - 6 AZR

114/02 - DB 2004, 138; Baeck/Deutsch, ArbZG, 1. Aufl. 1999, § 3 Rz. 20; Schliemann,

ArbZG, Stand: Juni 2002, § 3 Rz. 19). Daraus folgt zugleich, dass entgegen der

Auffassung der Vorinstanz § 7 Abs. 1 Nr. 1 lit. a ArbZG a. F. den Tarifvertragsparteien

erlaubt, die höchstzulässige Wochenarbeitszeit des § 3 Satz 1 ArbZG zu überschreiten.

bb) In die Arbeitszeit des Klägers fällt auch regelmäßig und in erheblichem Umfang

Arbeitsbereitschaft.

(1.) Arbeitsbereitschaft i. S. von § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F. und n. F. ist die wache

Achtsamkeit im Zustand der Entspannung (BAG 29.10.2002 - 1 AZR 603/01 EzA § 4

ArbZG Nr. 1; BAG 18.02.2003 - 1 ABR 2/02 - a. a. O.) oder jedenfalls die Anwesenheit

am Arbeitsplatz im Zustand der Entspannung (BAG 14.04.1966 - 2 AZR 503/63 AP Nr. 2

zu § 13 AZO; BAG 18.02.2003

- 1 ABR 2/02 - a. a. O.). Arbeitsbereitschaft stellt eine gegenüber der (Voll-) Arbeit

mindere Leistung dar, die sich auf die sofortige Bereitschaft zur Aufnahme der Arbeit

ohne Fremdaufforderung beschränkt (BAG 30.01.1985

- 7 AZR 446/82 - AP Nr. 2 zu § 35 BAT; BAG 18.02.2003 - 1 ABR 2/02 - a. a. O.; zu § 7

Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG n. F. ebenso Bermig, BB 2004, 101, 103).

(2.) In die Arbeitszeit des Klägers fällt auch regelmäßig und in erheblichem Umfang

Arbeitsbereitschaft. Die Regelmäßigkeit folgt daraus, dass die Tarifvertragsparteien in

Nr. 3 Abs. 2 SR 2 r BAT durch die Regelung, wonach § 15 Abs. 2 BAT keine

Anwendung findet, zum Ausdruck gebracht haben, bei der Arbeitszeit von 50,5 Stunden

sei in ihr enthaltene Arbeitsbereitschaft bereits berücksichtigt (vgl. BAG 28.06.2001 - 6

AZR 134/00 - ZTR 2002, 227, 228). Diese Arbeitsbereitschaft fällt auch regelmäßig und

in einem erheblichen Umfang an. Dies ist anzunehmen, weil zwischen den Parteien

Einigkeit besteht, dass ca. 20 bis 25 % der Gesamtarbeitszeit Arbeitsbereitschaft ist.

Dieser Anteil genügt den gesetzlichen Anforderungen. Denn in der Literatur wird

jedenfalls z.T. ein Anteil von 25 % Arbeitsbereitschaft an der Gesamtarbeitszeit als

erheblich i.S. von § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG a. F. angesehen (Roggendorff, ArbZG, 1994,

§ 7 Rn. 36; vgl. auch MünchArbR/Anzinger, 2. Aufl. 2000, 218 Rz. 107; Schliemann,

ArbZG, Stand: Juni 2002, § 7 Rz. 44). Dem steht nicht die in Ziff. 7.2 des Erlasses des

Ministeriums für Arbeit, Soziales und Stadtentwicklung, Kultur und Sport des beklagten

Landes vom 18.05.1999, Az. 215-8435 zur Durchführung des Arbeitzeitgesetzes

enthaltene Regelung entgegen, wonach Arbeitsbereitschaft in erheblichem Umfang

gemäß § 7 Abs. 1 Nr. 1 lit. a ArbZG a. F. erst vorliegt, wenn der Anteil der

Arbeitsbereitschaft mindestens 30 % der Arbeitszeit beträgt. Erlasse eines öffentlichen

Arbeitgebers sind lediglich interne Verwaltungsanweisungen (vgl. z. B. Schaub,

Arbeitsrechts-Handbuch, 10. Aufl. 2002, § 3 Rz. 11 m. w. N. in Fn. 16) und können somit

nicht zur Auslegung eines Gesetzes herangezogen werden. Dies gilt erst recht, wenn es

um einen landesrechtlichen Erlass geht, der ein Bundesgesetz, wie das

Arbeitszeitgesetz, betrifft.

2. Ob die Regelung in Nr. 3 Abs. 1 SR 2 r BAT ab dem 01.01.2004 auch noch mit dem

an diesem Tag in Kraft getretenen § 7 Abs. 1 Nr. 1 a ArbZG i. d. F. von Art. 4 b Nr. 2 a)

bb) aaa) des Gesetzes zu Reformen am Arbeitsmarkt vom 24.12.2003 (BGBl. I S. 3002)

in Einklang steht, kann dahinstehen. Sollte dies nicht der Fall sein, gilt diese

tarifvertragliche Regelung gemäß § 25 Satz 1 ArbZG i. d. F. von Art. 4 b Nr. 8 des v. g.

Gesetzes (vgl. hierzu Bermig, BB 2004, 101, 105) jedenfalls bis zum 31.12.2005 weiter.

Die Berufung des Klägers ist weiterhin unbegründet, soweit er mit ihr eine

weitergehende Feststellung erreichen will, als sie erstinstanzlich zu seinen Gunsten

erkannt worden ist.

I. Zunächst ist festzustellen, dass der in zweiter Instanz hilfsweise gestellte

Feststellungsantrag zu 2) nur teilweise zulässig ist. Denn die Klageänderung ist nach §§

263, 525 ZPO i. V. m. § 64 Abs. 6 Satz 1 ArbGG nur insoweit zulässig, als der Kläger

nunmehr festgestellt wissen will, dass auch Ruhepausen in die höchstzulässige

durchschnittliche wöchentliche Arbeitszeit von 48 Stunden fallen.

1. Für die Zulässigkeit der Klageänderung in zweiter Instanz kommt es allein auf die

Sachdienlichkeit i. S. von § 263 ZPO an, nachdem das beklagte Land der

Klageänderung widersprochen hat. Von Sachdienlichkeit ist auszugehen, wenn mit der

geänderten Klage die noch zwischen den Parteien bestehenden Streitpunkte miterledigt

werden können und dadurch ein neuer Prozess vermieden wird. Zugleich darf nicht mit

dem neuen Anspruch ein völlig neuer Streitstoff eingeführt werden, bei dessen

Beurteilung die bisherigen Prozessergebnisse nicht verwertet werden können (BGH

10.01.1985 - III ZR 93/83 - NJW 1985, 1841, 1842; BGH - 30.11.1999 - VI ZR 219/98 -

NJW 2000, 800, 803). Diese Voraussetzungen sind für die Frage, ob Ruhepausen in die

höchstzulässige durchschnittliche wöchentliche Arbeitszeit fallen, gegeben. Zum einen

wird diese zwischen den Parteien zweitinstanzlich aufgetretene Streitfrage endgültig

geklärt. Zum anderen wird das bisherige Parteivorbringen durch die Klageänderung

hinsichtlich der Frage der Einbeziehung von Ruhepausen in die wöchentliche

Arbeitszeit nicht wertlos. Im Übrigen entspricht der insoweit geänderte hilfsweise

gestellte Feststellungsantrag zu 2) den Erfordernissen des § 256 Abs. 1 ZPO i. V. m. §

495 ZPO, § 46 Abs. 2 Satz 1 ArbGG. Auf die Ausführungen unter A. I. kann verwiesen

werden.

2. An der Sachdienlichkeit i. S. von § 263 ZPO fehlt es dagegen, soweit der Kläger in

die ihm erstinstanzlich zuerkannte Feststellung der höchstzulässigen durchschnittlichen

regelmäßigen Wochenarbeitszeit von 48 Stunden auch die Überstunden und Mehrarbeit

einbeziehen will. Diese Änderung seines Feststellungsbegehrens zu 2) ist unzulässig,

da ihm das erforderliche Feststellungsinteresse i. S. von § 256 Abs. 1 ZPO fehlt. Das

beklagte Land hat nämlich zu keinem Zeitpunkt bestritten, dass in die erstinstanzlich

ausgeurteilte höchstzulässige durchschnittliche regelmäßige Wochenarbeitszeit

entgegen Art. 6 Nr. 2 der Arbeitszeit-Richtlinie die Überstunden nicht einzubeziehen

seien. Der Übergang zu einem unzulässigen Klageantrag kann aber nicht als

sachdienlich angesehen werden, da er eine Sachentscheidung verhindert

(Zöller/Greger, ZPO, 24. Aufl. 2004, § 263 Rz. 13; MünchKom-ZPO/Lüke, 2. Aufl. 2000, §

263 Rz. 36; vgl. auch BGH 08.02.1980 - I ZR 32/78 - ZZP 95 (1982), 66 f.; BGH

01.03.2002 - RiZ (R) 1/01 - NJW-RR 2002, 929, 930).

II. Soweit die Änderung des dem Kläger in erster Instanz zuerkannten hilfsweise

gestellten Feststellungsantrag zu 2) nach § 263 ZPO i. V. m. § 525 ZPO, § 64 Abs. 6

Satz 1 ArbGG zulässig ist, ist er unbegründet. Denn die in einer Woche zugunsten des

Klägers anfallenden Ruhepausen gehören nicht zu seiner in diesem Zeitraum zu

erfüllenden Arbeitszeit.

1. Der Begriff der Ruhepause ist gesetzlich nicht definiert. In § 4 ArbZG wird er

vorausgesetzt. Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts, der sich

die erkennende Kammer anschließt, sind Ruhepausen i. S. des Arbeitszeitrechts

Unterbrechungen der Arbeitszeit von bestimmter Dauer, die der Erholung dienen (BAG

28.09.1972 - 5 AZR 198/72 - EzA § 12 AZO Nr. 1; BAG 29.10.2002 - 1 AZR 603/01 -

EzA § 4 ArbZG Nr. 1; BAG 22.07.2003 - 1 ABR 28/02 - EzA § 87 BetrVG 2001

Arbeitszeit Nr. 4). Es muss sich um im Voraus festliegende Unterbrechungen der

Arbeitszeit handeln, in denen der Arbeitnehmer weder Arbeit zu leisten noch sich dafür

bereit zu halten hat. Er muss frei darüber entscheiden können, wo und wie er diese Zeit

verbringen will. Entscheidendes Merkmal der Ruhepause ist, dass der Arbeitnehmer

von jeder Arbeitsverpflichtung und auch von der Verpflichtung, sich zur Arbeit bereit zu

halten, freigestellt ist (BAG 27.02.1992 - 6 AZR 478/90 - EzA § 12 AZO Nr. 5; BAG

29.10.2002 - 1 AZR 603/01 - a. a. O.; BAG 22.07.2003 - 1 ABR 28/02 - a. a. O.).

2. Eine diesen Anforderungen genügende Unterbrechung der Arbeitszeit gemäß § 2

Abs. 1 Satz 1 ArbZG gehört nicht zur Arbeitszeit i. S. dieses Gesetzes. Die

arbeitszeitrechtliche Ruhepause ist aber auch schuldrechtlich nicht Teil der

vergütungspflichtigen Arbeitszeit. Etwas anderes gilt nur, wenn es vertraglich vereinbart

oder tariflich festgelegt ist. Das ist hier entgegen der Auffassung des Klägers nicht der

Fall. Die SR 2 r BAT enthalten im Unterschied zu dem dem Urteil des

Bundesarbeitsgerichts vom 10.07.2003 (- 6 AZR

309/02 - ZTR 2004, 84 ff.) zugrunde liegenden Tarifvertrag keine Bestimmung, der

zufolge Pausenzeiten zur vergütungspflichtigen Arbeitszeit gehören würden. Soweit der

Kläger in diesem Zusammenhang auf das von ihm in zweiter Instanz vorgelegte

Schreiben der ötv vom 07.04.1998 verweist, ergibt sich nichts anderes. Aus diesem

Schreiben geht überhaupt nicht hervor, dass die Parteien der SR 2 r BAT auch

Pausenzeiten zur höchstzulässigen wöchentlichen Arbeitszeit nach Nr. 3 Abs. 1 SR 2 r

BAT zählen wollten. Aber selbst wenn man dies anders sähe, würde es dabei bleiben,

dass aus dem insoweit eindeutigen Wortlaut der SR 2 r BAT die vom Kläger

gewünschte Feststellung nicht hervorginge, diese tarifliche Regelung somit keiner

Auslegung in dem vom Kläger gewünschten Sinne zugänglich wäre.

Auch die Berufung des Klägers, was die Zahlungsanträge zu 3) und 4) betrifft, ist

unbegründet.

I. Der Kläger hat keinen hauptsächlich geltend gemachten Anspruch auf

Überstundenvergütung in Höhe von 15.631,12 € (Berufungsantrag zu 3), selbst wenn

sich hierfür eine Rechtsgrundlage fände. Der Kläger beansprucht diese Zahlung von für

von ihm so bezeichnete Überstunden, die er über die von ihm angenommene

durchschnittliche wöchentliche Arbeitszeit von 38,5 Stunden geleistet haben will. Wie

aber bereits erstinstanzlich festgestellt, betrug die durchschnittliche wöchentliche

höchstzulässige Arbeitszeit des Klägers in dem Zeitraum vom 01.11.2000 bis zum

31.05.2002 48 Stunden.

II. Der Kläger kann jedoch auch nicht wenigstens 3.450,60 € (Berufungsantrag zu 4) als

Vergütung für geleistete Mehrarbeit in dem vorgenannten Zeitraum verlangen. Zwar

basiert diese Berechnung auf dem Umstand, dass für den Kläger in dem

streitbefangenen Zeitraum nicht, wie in Nr. 3 Abs. 1 SR 2 r BAT vorgesehen, eine

durchschnittliche wöchentliche regelmäßige Arbeitszeit von 50,5 Stunden, sondern

nach Art. 6 Nr. 2 der Arbeitszeit-Richtlinie nur von 48 Stunden zulässig war. Eine

Anspruchsgrundlage für die begehrte Überstundenvergütung hierfür ist nicht ersichtlich.

1. Maßgebend für die Feststellung, dass der Kläger eine regelmäßige durchschnittliche

wöchentliche Arbeitszeit von 48 Stunden in dem streitbefangenen Zeitraum zu leisten

hatte, war der Umstand, dass Nr. 3 Abs. 1 der SR 2 r BAT nicht in Einklang mit Art. 6 Nr.

2 der Arbeitszeit-Richtlinie stand. Diese Richtlinie betrifft allein den öffentlich-rechtlichen

Arbeitsschutz (vgl. Art. 1 Abs. 1 der Arbeitszeit-Richtlinie). Zur Vergütung von Arbeitszeit

enthält sie keine Regelungen (BAG 05.06.2003 - 6 AZR 114/02 - DB 2004, 138, 140;

ebenso LAG Köln 14.10.2002 - 2 Sa 690/02 - NZA-RR 2003, 292, 293).

2. Der vom Kläger geltend gemachte Anspruch auf Zahlung von Mehrarbeit ergibt sich

auch nicht aus dem Arbeitszeitgesetz. Zum einen steht die von ihm in dem

streitbefangenen Zeitraum geleistete regelmäßige Arbeitszeit von durchschnittlich 50,5

Stunden wöchentlich, wie bereits zum Berufungsantrag zu 1) ausgeführt, in Einklang mit

diesem Gesetz. Zum anderen ist Ziel auch des Arbeitszeitgesetzes, dass der

Arbeitnehmer vor Überforderung seiner Gesundheit geschützt werden soll (vgl. § 1 Nr. 1

ArbZG). Nicht Regelungsinhalt ist es aber, für alle Arbeitnehmer eines Arbeitgebers

einheitliche Arbeitszeitvolumina festzulegen, oder in das tarifvertraglich oder

einzelvertraglich festgelegte Verhältnis von geschuldeter Arbeitsleistung zu

geschuldeter Gesamtvergütung einzugreifen (LAG Köln 14.10.2002 - 2 Sa 690/02 -

NZA-RR 2003, 292, 293).

3. Des Weiteren ergibt sich der Anspruch auf Überstundenvergütung in Höhe von

wenigstens 3.450,60 € nicht aus § 17 Abs. 1 BAT.

a) Danach sind Überstunden die auf Anordnung geleisteten Arbeitsstunden, die über die

im Rahmen der regelmäßigen Arbeitszeit (§ 15 Abs. 1 bis 4 BAT und die

entsprechenden Sonderregelungen hierzu) für die Woche dienstplanmäßig bzw.

betriebsüblich festgesetzten Arbeitsstunden hinausgehen. Diese Voraussetzung erfüllen

die vom Kläger über die durchschnittlich höchstzulässige regelmäßige wöchentliche

Arbeitszeit von 48 Stunden bis zu 50,5 Stunden geleisteten Arbeitsstunden nicht. Denn

sie halten sich im Rahmen der auf das Arbeitsverhältnis der Parteien anwendbaren

Regelung in Nr. 3 Abs. 1 der SR 2 r BAT, wonach die regelmäßige Arbeitszeit

durchschnittlich 50,5 Stunden pro Woche beträgt.

b) Dem kann der Kläger nicht entgegen halten, diese Tarifbestimmung sei wegen des

bereits dargestellten Verstoßes gegen Art. 6 Nr. 2 der Arbeitszeit-Richtlinie

unanwendbar. Solange der Tarifvertrag, aus dem sich ein Anspruch auf

Überstundenvergütung ergibt, auf das Arbeitsverhältnis Anwendung findet, ist es Sache

der Tarifvertragsparteien, im Rahmen von Tarifverhandlungen für eine Ausgewogenheit

zwischen geschuldeter Arbeitsleistung und geschuldeter Vergütung zu sorgen (LAG

Köln 14.10.2002 - 2 Sa 690/92 - NZA-RR 2003, 292, 293). Vorliegend ist aber auf das

Arbeitsverhältnis der Parteien nach wie vor § 17 Abs. 1 BAT anwendbar, da ein Verstoß

dieser Tarifnorm gegen die Arbeitszeit-Richtlinie nicht festgestellt werden kann.

4. Eine individualrechtliche Zusage, wonach das beklagte Land ihm versprochen hätte,

die Stunden, die er über die regelmäßige Arbeitszeit von durchschnittlich 48 Stunden

bis zu 50,5 Stunden wöchentlich in dem streitbefangenen Zeitraum geleistet hat, zu

vergüten, ist nicht ersichtlich und vom Kläger auch nicht behauptet worden.

Die Berufung des Klägers ist weiterhin hinsichtlich des Feststellungsantrages zu 5)

unbegründet.

I. Das mit dem Antrag zu 5) hauptsächlich geltend gemachte Feststellungsbegehren ist

zwar nach § 256 Abs. 1 ZPO i.V.m. § 495 ZPO, § 46 Abs. 2 Satz 1 ArbGG zulässig,

wenn man es nach §§ 133, 157 BGB analog dahin auslegt, dass der Kläger mit ihm die

Feststellung begehrt, das beklagte Land sei verpflichtet, bei einer zu leistenden

regelmäßigen wöchentlichen durchschnittlichen Arbeitszeit von 38,5 Stunden ihm die

Arbeitsvergütung zu bezahlen, wie sie der Höhe nach zum Zeitpunkt der

Rechtshängigkeit seines Feststellungsbegehrens bestand. Zum einen wurde bereits

weiter oben festgestellt, dass sich die Feststellungsklage nach § 256 Abs. 1 ZPO nicht

notwendig auf das Rechtsverhältnis im ganzen erstrecken muss, vielmehr auch einzelne

Beziehungen oder Folgen aus einem Rechtsverhältnis, wie bestimmte Ansprüche oder

Verpflichtungen, betroffen sein können, somit auch die Verpflichtung des beklagten

Landes zur Zahlung einer bestimmten Arbeitsvergütung. Zum anderen hat der Kläger

ein Interesse an der gewünschten Feststellung. Denn das beklagte Land hat durch das

Schreiben des Kanzlers der Heinrich-Heine-Universität vom 17.03.2003 den

Prozessbevollmächtigten des Klägers mitgeteilt, dieser müsse zu Unrecht erhaltene

Vergütung zurückerstatten, falls rechtskräftig entschieden würde, dass seine

regelmäßige Arbeitszeit zu reduzieren sei, z. B. auf nur 38,5 Stunden wöchentlich.

2. Das Feststellungsbegehren des Klägers ist jedoch unbegründet. Wie bereits

dargestellt, beträgt seine regelmäßige Arbeitszeit durchschnittlich 48 und nicht, wie von

ihm geltend gemacht, 38, 5 Stunden in der Woche.

Die Berufung des Klägers ist schließlich auch hinsichtlich des hilfsweise mit dem Antrag

zu 6) geltend gemachten Feststellungsbegehren unbegründet.

I. Zunächst ist dieses Begehren nach § 256 Abs. 1 ZPO i. V. m. § 495 ZPO, § 46 Abs. 2

Satz 1 ArbGG auch zulässig, soweit man es entsprechend dem Berufungsantrag zu 5)

auslegt. Auf die Begründung für die Zulässigkeit des Berufungsantrages zu 5), kann

verwiesen werden.

II. Das mit dem Berufungsantrag zu 6) verfolgte Feststellungsbegehren ist jedoch

unbegründet. Zwar hat die erkennende Kammer Bedenken, ob das beklagte Land

einseitig die dem Kläger zustehende Grundvergütung nebst Ortszuschlag, durch die

nach § 26 BAT die regelmäßige Arbeitszeit - zu dieser gehört auch die nach Nr. 3 Abs. 1

der SR 2 r BAT verlängerte Arbeitszeit (vgl. BAG 26.03.1998 6 AZR 537/96 NZA 1998,

1177, 1178; vgl. auch BAG 28.06.2001 6 AZR 134/00 ZTR 2002, 227, 228) - abgegolten

wird, an die nach Art. 6 Nr. 2 der Arbeitszeit-Richtlinie maßgebliche höchstzulässige

Arbeitszeit von durchschnittlich 48 Stunden wöchentlich anpassen kann. Dies kann hier

jedoch dahinstehen. Denn es kann nicht ausgeschlossen werden, dass die hierzu

aufgerufenen Parteien des BAT (vgl. oben unter C II 3 b) jederzeit in Abänderung der Nr.

3 Abs. 1 SR 2 r BAT die Vergütung des Klägers an die nach Art. 6 Nr. 2 der Arbeitszeit-

Richtlinie um 2,5 Stunden wöchentlich geringere durchschnittliche regelmäßige

Arbeitszeit anpassen und dann das beklagte Land eben nicht mehr verpflichtet ist, dem

Kläger nach § 26 BAT die Grundvergütung nebst Ortszuschlag in der bisherigen Höhe

zu zahlen.

Als unterlegene Partei hat der Kläger die Kosten des Berufungsverfahrens gemäß § 97

Abs. 1 ZPO i. V. m. § 64 Abs. 6 Satz 1 ArbGG zu tragen.

Das Gericht hat der Rechtssache insgesamt grundsätzliche Bedeutung zugemessen

und deshalb die Revision für den Kläger nach § 72 Abs. 2 Nr. 1 ArbGG zugelassen.

RECHTSMITTELBELEHRUNG:

Gegen dieses Urteil kann vom Kläger

REVISION

eingelegt werden.

Die Revision muss

innerhalb einer Notfrist von einem Monat

nach der Zustellung dieses Urteils schriftlich beim

Bundesarbeitsgericht,

Hugo-Preuß-Platz 1,

99084 Erfurt,

Fax: (0361) 2636 - 2000

eingelegt werden.

Die Revision ist gleichzeitig oder

innerhalb von zwei Monaten nach Zustellung dieses Urteils

schriftlich zu begründen.

100

Die Revisionsschrift und die Revisionsbegründung müssen von einem bei einem

deutschen Gericht zugelassenen Rechtsanwalt unterzeichnet sein.

101

gez.: Dr. Vossen gez.: Faber gez.: Herrmann

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