Urteil des LAG Düsseldorf vom 19.06.1998

Gericht

Landesarbeitsgericht Düsseldorf

Aktenzeichen

11 Sa 1569/97

Entschieden

19.06.1998

Schlagworte

Arbeitsverhältnis , Treu und glauben , Bag , Betrieb , Juristische person , Essen , Arbeitnehmer , Arbeitsgericht , Betriebsübergang , Unternehmen

LArbG Düsseldorf (arbeitsverhältnis, treu und glauben, bag, betrieb, juristische person, essen, arbeitnehmer, arbeitsgericht, betriebsübergang, unternehmen)

Landesarbeitsgericht Düsseldorf, 11 Sa 1569/97

Datum:

19.06.1998

Gericht:

Landesarbeitsgericht Düsseldorf

Spruchkörper:

11. Kammer

Entscheidungsart:

Urteil

Aktenzeichen:

11 Sa 1569/97

Vorinstanz:

Arbeitsgericht Essen, 4 (2) Ca 3031/96

Schlagworte:

Einheitliches Arbeitsverhältnis in gemeinsam von mehreren

Unternehmen geführten Betrieb, Betriebsübergang

Normen:

§ 427 BGB, § 611 BGB, 613 a BGB

Sachgebiet:

Arbeitsrecht

Leitsätze:

1. Aus der Annahme eines gemeinsam von mehreren juristischen

Personen geführten Betriebes folgt noch nicht, daß diese juristischen

Personen sämtlich Arbeitgeber aller im Gemeinschaftsbetrieb

beschäftigten Arbeitnehmer sind (vgl. schon BAG v. 05.03.1987 - 2 AZR

623/85 - EzA § 15 KSchG n. F. Nr. 38).2. Scheidet die juristische Person,

die Arbeitgeber der von ihr beschäftigten Arbeitnehmer ist, aus dem mit

den übrigen juristischen Personen gemeinsam geführten Betrieb aus,

findet auf diese, da sie bereits Mitinhaber des Gemeinschaftsbetriebes

sind, kein Betriebsübergang statt.

Tenor:

Auf die Berufung der Beklagten zu 2., 3. und 5. wird das Urteil des

Arbeitsgerichts Essen vom 11.06.1997 - 4 (2) Ca 3031/96 - teilweise

abgeändert und die Klage auch gegen die Beklagten zu 2., 3. und 5.

abgewiesen.

Die Berufung der Klägerin wird zurückgewiesen.

Die in erster Instanz entstandenen Kosten tragen die Klägerin zu 4/5 und

die Beklagte zu 1. zu 1/5.

Die in zweiter Instanz entstandenen Kosten trägt die Klägerin.

Die Revision wird zugelassen.

T A T B E S T A N D :

Die Parteien streiten über den Bestand arbeits- und haftungsrechtlicher Beziehungen

zwischen ihnen sowie über sich hieraus ergebende Zahlungsverpflichtungen der

Beklagten zu 2. bis 5.

Zwischen der Klägerin und der Beklagten zu 1. bestand aufgrund entsprechender

arbeitsvertraglicher Beziehungen ein Arbeitsverhältnis, aufgrund dessen die Klägerin

gegen eine Bruttostundenvergütung von DM 12,10 tätig war. Dieses Arbeitsverhältnis,

dessen rechtliche Gesamtdauer zwischen den Parteien streitig ist, kündigte die Beklagte

zu 1. mit Schreiben vom 19.04.1996, nachdem sie beim zuständigen Amtsgericht einen

Konkursantrag gestellt hatte, außerordentlich zum 30.04.1996 und stellte die Klägerin

für die restlichen Tage unter Anrechnung des unter Umständen noch bestehenden

Urlaubsanspruchs von der Arbeit frei. Gegen diese ihr am 28.04.1996 zugegangene

Kündigung richtete sich die von der Klägerin beim Arbeitsgericht Essen am 10.05.1996

eingereichte Kündigungsschutzklage. Durch Versäumnisurteil vom 08.07.1996 stellte

das Arbeitsgericht Essen - 4 Ca 1935/96 - fest, daß das Arbeitsverhältnis zwischen der

Klägerin und der Beklagten zu 1. nicht durch die Kündigung vom 19.04.1996 aufgelöst

worden ist. Den rechtzeitig seitens der Beklagten zu 1. eingereichten Einspruch gegen

dieses Versäumnisurteil verwarf das Arbeitsgericht Essen durch zweites

Versäumnisurteil vom 18.09.1996. Bereits durch Versäumnisurteil des Arbeitsgerichts

Essen vom 04.09.1996 - 4 (2) Ca 2590/96 - war die Beklagte zu 1. verurteilt worden, an

die Klägerin DM 181,50 brutto (Feiertagsvergütung für den 05.04.1996 - Karfreitag - und

den 08.04.1996 - Ostermontag) nebst 4 % Zinsen auf den sich hieraus ergebenden

Nettobetrag seit dem 01.05.1996 zu zahlen.

Die Beklagten zu 1. - 3. sowie die Beklagte zu 5. sind bzw. - soweit es die Beklagte zu 1.

betrifft - waren auf dem Gebiet der Druckweiterverarbeitung tätig. Hierzu gehört laut

einem Werbeprospekt der Beklagten zu 2., 3. und 5., der jedenfalls bis 1994 Bedeutung

hatte, u. a. auch ein Verpackungs- und EDV-Service. Auftraggeber sind u. a.

Druckereibetriebe. Die von den verschiedenen Beklagten wahrgenommenen

Tätigkeiten sind im einzelnen streitig. Das Betriebsgelände der Beklagten befindet sich

in einer gepachteten Betriebshalle in E.. Wie die räumliche Verbundenheit der

Beklagten und die Zuordnung der einzelnen Produktionsmittel (Maschinen) zu den

jeweiligen Beklagten konkret beschaffen sind, ist ebenfalls streitig.

Der Beklagte zu 4. ist Geschäftsführer der Beklagten zu 5. Er wurde zumindest in

Einzelfällen auch für die anderen Beklagten tätig. So unterzeichnete er mehrere

Arbeitsverträge sowie mindestens eine Abmahnung für andere Beklagte. Des weiteren

unterwies er den Geschäftsführer der Beklagten zu 1., Herrn M., in seiner - des Herrn M.

- Funktion als Geschäftsführer der Beklagten zu 1. Auch kam es zu Unterzeichnungen

von Schecks durch den Beklagten zu 4. für andere Beklagte.

Mit ihrer am 07.08.1996 bei dem Arbeitsgericht Essen eingegangenen und zunächst nur

gegen die Beklagten zu 1. bis 3. gerichteten Klage, die diesen am 16.08.1996 zugestellt

wurde, hat die Klägerin die Verurteilung dieser Beklagten zur gesamtschuldnerischen

Zahlung von DM 6.240,-- brutto (Verzugslohn für die Zeit vom 01.05. bis 31.07.1996)

abzüglich DM 2.995,20 Arbeitslosengeld begehrt. Mit einem beim Arbeitsgericht Essen

am 28.08.1996 bzw. am 04.12.1996 eingereichten Schriftsatz hat die Klägerin ihre

Klage gegenüber dem Beklagten zu 4. bzw. gegenüber der Beklagten zu 5. erweitert. In

dem zuletzt genannten Schriftsatz hat sie außerdem vorsorglich die Feststellung

begehrt, daß zwischen ihr und den Beklagten zu 2. bis 5. ein Arbeitsverhältnis

zustandegekommen sei. Mit weiterem, beim Arbeitsgericht am 10.10.1996

eingegangenen Schriftsatz hat die Klägerin die gesamtschuldnerische Verurteilung der

Beklagten zu 1. bis 4. zur Zahlung weiterer DM 4.160,-- brutto (Verzugslohn für August

und September 1996) abzüglich DM 1.996,80 Arbeitslosengeld sowie - bezogen auf die

Beklagten zu 2. bis 4. - die Zahlung von DM 181,50 brutto (Feiertagsvergütung für den

05.04. und 08.04.1996) verlangt. Schließlich hat die Klägerin ihre Klage noch

gegenüber den Beklagten zu 1. bis 4. mit einem am 07.11.1996 und desweiteren mit

einem am 14.02.1997 beim Arbeitsgericht eingegangenen Schriftsatz auf den

Verzugslohn für Oktober 1996 in Höhe von DM 2.080,-- brutto abzüglich DM 998,40

Arbeitslosengeld bzw. auf den Verzugslohn für November und Dezember 1996 in Höhe

von DM 4.160,-- brutto abzüglich DM 1.996,80 Arbeitslosengeld ausgedehnt.

Die Klägerin hat geltend gemacht:

Die Beklagte zu 3. verfüge über eigene Maschinen. So habe sie - die Beklagte zu 3. -

ausweislich des Tatbestandes des Urteils des Landgerichts Essen vom 30.03.1995 - 18

O 382/94 - in einem gegen eine Firma I. GmbH geführten Prozeß zusammen mit

anderen Firmen eine Etikettieranlage, einen Falz- und einen Planschneider benutzt.

Eine ehemalige Mitarbeiterin der Beklagten zu 2. habe bestimmte buchbinderische

Tätigkeiten für diese Beklagte verrichtet, nachdem sie von 1992 bis Februar 1994 mit

denselben Arbeiten für die Beklagte zu 3. betraut gewesen sei. Die Beklagte zu 5.

wiederum sei Eigentümerin mehrerer, auch von anderen Beklagten genutzten

Produktionsmaschinen. Vor allem seien die in der gemeinsamen Betriebshalle

beschäftigten Arbeitnehmer/innen stets dieselben gewesen. Sie seien im häufigen

Wechsel für die verschiedenen Beklagten tätig geworden. So hätten etwa an der

Maschine einer Beklagten mehrere Arbeitnehmer/innen von unterschiedlichen

Beklagten gearbeitet. Des weiteren sei nicht nur in einer einzigen Produktionshalle

gearbeitet worden, sondern seien auch Betriebsbüro, Umkleide- und Pausenräume

identisch gewesen. Insgesamt sei es demnach zu einem häufigen Austausch von

Personal- und Produktionsmitteln gekommen, so daß es sich um einen einheitlichen

Betrieb gehandelt habe. Eine Haftung der Beklagten zu 2., 3. und der Beklagten zu 5.

ergebe sich auch aus § 613 a BGB. Da eine firmenbezogene Abgrenzung der

Betriebsmittel des einheitlichen Betriebs M.straße nicht möglich sei, seien im Falle des

Ausscheidens einer dort tätigen Firma (wie zuletzt der Beklagten zu 1.) die übrigen

verbleibenden und neu hinzukommenden Firmen (wie die Beklagte zu 2.) wie

Betriebs(teil)übernehmer nach § 613 a BGB zu behandeln. Der Betriebsübergang sei

ausweislich des Schreibens der Beklagten zu 1. vom 19.04.1996, mit dem bereits -

unstreitig - unter ihrer neuen D. Anschrift den Klägerinnen gekündigt worden sei,

spätestens zum 30.04.1996 erfolgt.

Weiterhin hat die Klägerin ausgeführt:

Der Beklagte zu 4. habe gleichsam eine Oberorganisationsgewalt i. S. einer

einheitlichen Leitung innegehabt. Er habe in dem einheitlichen Betrieb die

wirtschaftlichen und arbeitsrechtlichen Entscheidungen getroffen. Er hafte daher nicht

nur aus einem Arbeitsverhältnis, sondern als Geschäftsführer der Beklagten zu 5. auch

unter dem Gesichtspunkt der Durchgriffshaftung.

Die Klägerin hat beantragt,

festzustellen, daß zwischen ihr und den Beklagten zu 2. bis 5. ein Arbeitsverhältnis

besteht;

die Beklagten zu 2. bis 5. als Gesamtschuldner zu verurteilen, zusammen mit der

Beklagten zu 1., an sie DM 6.240,-- brutto abzüglich DM 2.995,20 Arbeitslosengeld

nebst 4 % Zinsen aus dem sich ergebenden Nettobetrag seit dem 01.08.1996 sowie

weitere DM 4.160,-- brutto abzüglich DM 1.996,80 Arbeitslosengeld nebst 4 % Zinsen

seit dem 01.10.1996 sowie weitere DM 181,50 brutto nebst 4 % Zinsen seit dem

01.05.1996 zu zahlen;

die Beklagten zu 1. bis 5. zu verurteilen, als Gesamtschuldner an sie DM 2.080,-- brutto

abzüglich DM 998,40 Arbeitslosengeld nebst 4% Zinsen auf den sich ergebenden

Nettobetrag seit dem 01.11.1996 sowie weitere DM 4.160,-- brutto abzüglich DM

1.996,80 Arbeitslosengeld nebst 4 % Zinsen auf den sich ergebenden Nettobetrag seit

dem 01.01.1997 zu zahlen.

Die Beklagten zu 2. bis 5. haben beantragt,

die Klage abzuweisen.

Die Beklagten zu 2., 3. und 5. haben behauptet:

Die Aufgabenverteilung zwischen ihnen sei streng vertikal. Dies ergebe sich daraus,

daß sie jeweils verschiedene Aufgaben wahrnehmen würden und es zu einer

Vermischung von Personal- und Produktionsmitteln praktisch nicht gekommen sei. Die

Beklagte zu 3. sei insbesondere mit der Annahme von Aufträgen befaßt, während die

Tätigkeit der Beklagten zu 5. in der Ausführung der ihr von der Beklagten zu 3. erteilten

Produktionsaufträge bestehe. Die Beklagte zu 2. sei wiederum mit der

Weiterverarbeitung der ihr durch die Beklagte zu 5. vermittelten Aufträge in bestimmten

Bereichen betraut. Es habe daher weder ein einheitlicher Betrieb vorgelegen noch sei

es zu einem Betriebsübergang auf eine von ihnen gekommen.

Der Beklagte zu 4. hat geltend gemacht, er habe nicht die Stellung eines einheitlichen

Betriebs- und Unternehmensleiters, sondern lediglich die eines Unternehmensberaters

innegehabt.

Das Arbeitsgericht Essen hat mit seinem am 11.06.1997 verkündeten Urteil und Schluß-

Versäumnisurteil (letzteres gegen die Beklagte zu 1.) der Klage gegen die Beklagten zu

1. bis 3. und 5. in vollem Umfang stattgegeben und sie hinsichtlich des Beklagten zu 4.

abgewiesen. Zur Begründung hat das Gericht im wesentlichen ausgeführt:

Die Beklagten zu 2., 3. und 5. seien - neben der Beklagten zu 1. - als Arbeitgeber der

Klägerin anzusehen. Dies ergebe sich aus den Grundsätzen des einheitlichen

Arbeitsverhältnisses. Dieses wiederum sei darin begründet, daß die genannten

Beklagten vom Tatsächlichen her mit unselbständigen Betriebsabteilungen vergleichbar

seien. Es bestehe ein einheitlicher Betrieb. Entscheidend sei die einheitliche

Gesamtleitung dieser Betriebsabteilungen , was sich insbesondere in der räumlichen

Nähe der Beklagten untereinander, im gemeinsamen Auftreten und in der engen

Zusammenarbeit insgesamt ausdrücke. Dies gelte jedoch nicht für den Beklagten zu 4.

Eine persönliche Haftung, die nur unter engen Voraussetzungen angenommen werden

könne, scheitere daran, daß die Beklagten zu 2., 3. und 5. als Gesellschaften mit

beschränkter Haftung nicht insgesamt vermögenslos seien und dementsprechend ein

Rückgriff auf den Beklagten zu 4. als hinter der Beklagten zu 5. stehenden natürlichen

Person ausscheide.

Gegen dieses ihnen am 01.09.1997 (Klägerin) bzw. am 03.09.1997 (Beklagte zu 2., 3.

und 5.) zugestellte Urteil haben beide Seiten mit einem beim Landesarbeitsgericht am

01.10.1997 (Klägerin) bzw. am 02.10.1997 (Beklagte zu 2., 3. und 5.) Berufung

eingelegt. Die Klägerin hat ihre Berufung mit einem am 03.11.1997 (Montag) bei Gericht

eingegangenen Schriftsatz und die Beklagten zu 2., 3. und 5. haben ihre Berufung -

nach Verlängerung der Berufungsbegründungsfrist bis zum 17.11.1997 - mit einem am

14.11.1997 bei Gericht eingegangenen Schriftsatz begründet.

Die Beklagten zu 2., 3. und 5. machen unter teilweiser Wiederholung ihres

erstinstanzlichen Vorbringens geltend:

Das Arbeitsgericht habe die Grundsätze des einheitlichen Arbeitsverhältnisses zu

Unrecht angewendet. Ein solches Arbeitsverhältnis setze bereits bestehende

vertragliche Beziehungen zu einer Mehrheit von Arbeitgebern voraus, die vorliegend

fehlen würden. Zudem liege ein einheitlicher Betrieb nicht vor. Es bestehe eine

räumliche Trennung ihrer jeweiligen Büros. Schließlich verfüge die Beklagte zu 3. nicht

über eigene Produktionsmaschinen und beschäftige mit einer Ausnahme auch keine

gewerblichen Arbeitnehmer.

Die Beklagten zu 2., 3. und 5. beantragen,

das Urteil des Arbeitsgerichts Essen vom 11.06.1997 - 4 (2) Ca 3031/96 -

abzuändern, soweit es sie betrifft, und insoweit nach den Schlußanträgen erster

Instanz zu erkennen.

Die Klägerin beantragt,

die Berufung der Beklagten zu 2., 3. und 5. zurückzuweisen;

das Urteil des Arbeitsgerichts Essen - 4 (2) Ca 3031/96 - abzuändern und gemäß

ihren erstinstanzlichen Schlußanträgen zu erkennen.

Der Beklagte zu 4. beantragt,

die Berufung der Klägerin zurückzuweisen.

Die Klägerin verteidigt das erstinstanzliche Urteil, soweit es die Beklagten zu 2., 3. und

5. betrifft, und macht unter teilweiser Wiederholung ihres erstinstanzlichen Vorbringens

ergänzend geltend:

Diese Beklagten würden nach den Grundsätzen des einheitlichen Arbeitsverhältnisses

haften, was vor allem aus ihrer tatsächlichen und rechtlichen Verbundenheit und ihrer

arbeitsteiligen Zusammenarbeit resultiere. Dies belege auch die Einstellung der

Arbeitnehmer für den Gesamtbetrieb , die eine umfassende Versetzungsmöglichkeit

eröffne, sowie das Vorliegen von Dienstleistungsverträgen zwischen der Beklagten

zu 5. und der Beklagten zu 1. einerseits und der Beklagten zu 2. andererseits. Der nach

ihrer Behauptung vorgenommene häufige Austausch von Arbeitnehmern zwischen den

einzelnen Beklagten führe auch zu einer Haftung aus Arbeitnehmerüberlassung (vgl. §

10 AÜG).

Ihre Berufung begründet die Klägerin unter teilweiser Wiederholung ihres

erstinstanzlichen Vorbringens wie folgt:

Den Beklagten zu 4. treffe als Geschäftsführer der Beklagten zu 5. eine persönliche

Haftung, da er die Rechtsfigur der GmbH mißbräuchlich verwendet habe. So liege vor

allem in den wechselnden Firmenzugehörigkeiten der Arbeitnehmer zu den einzelnen

Beklagten ein treuwidriges Verhalten. Außerdem ergebe sich die Haftung des Beklagten

zu 4. daraus, daß er in einem einheitlichen Betrieb die Oberorganisation innehabe, er

also als eigener Unternehmer - und nicht lediglich als Unternehmensberater - tätig sei.

Der Beklagte zu 4. verteidigt im wesentlichen durch Wiederholung seines

erstinstanzlichen Vorbringens das angefochtene Urteil und weist nochmals darauf hin,

daß er lediglich eine Beratertätigkeit vorgenommen habe.

Hinsichtlich des weiteren Sach- und Streitstandes wird auf den übrigen Inhalt der Akte

ergänzend Bezug genommen.

E N T S C H E I D U N G S G R Ü N D E :

Allein die Berufung der Beklagten zu 2., 3. und 5. ist begründet.

Zunächst ist das Arbeitsgericht beim Feststellungsantrag zu Unrecht davon

ausgegangen, daß neben dem Arbeitsverhältnis zwischen der Klägerin und der

Beklagten zu 1. auch ein Arbeitsverhältnis zwischen ihr und den Beklagten zu 2., 3. und

5. bestand. Dieses hat die Vorinstanz zu Unrecht mit der Rechtsfigur des einheitlichen

Arbeitsverhältnisses begründet.

1. Ebenso wie auf Arbeitnehmerseite (BAG v. 21.10.1971 - 2 AZR 17/71 - AP

Nr. 1 zu § 611 BGB Gruppenarbeitsverhältnis) können auch auf Arbeitgeberseite

mehrere rechtlich selbständige Personen an einem Arbeitsverhältnis beteiligt sein.

Stehen mehrere (natürliche oder juristische) Personen bzw. mehrere rechtlich

selbständige Personengruppen in arbeitsrechtlichen Beziehungen zu demselben

Arbeitnehmer, so liegen deshalb nicht notwendig mehrere getrennte Arbeitsverhältnisse

vor. Vielmehr kann auch ein einheitliches Arbeitsverhältnis gegeben sein (BAG v.

27.03.1981 - 7 AZR 523/78 - EzA § 611 BGB Nr. 25).

2. Grundvoraussetzung für ein derartiges einheitliches Arbeitsverhältnis ist danach, daß

überhaupt zwischen dem Arbeitnehmer und mehreren natürlichen oder juristischen

Personen jeweils ein Arbeitsverhältnis besteht. Hiervon kann aber im Streitfall nicht

ausgegangen werden.

a) Zugunsten der Klägerin kann unterstellt werden, daß die Beklagten zu 1. bis 3. sowie

die Beklagte zu 5. einen gemeinsamen Betrieb auf der M.straße in E. gebildet haben.

aa) Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts, der sich die Kammer

anschließt, ist von einem gemeinsamen Betrieb mehrerer Unternehmen auszugehen,

wenn die in einer Betriebsstätte vorhandenen materiellen und immateriellen

Betriebsmittel für einen einheitlichen arbeitstechnischen Zweck zusammengefaßt,

geordnet und gezielt eingesetzt werden und der Einsatz der menschlichen Arbeitskraft

von einem einheitlichen Leitungsapparat gesteuert wird. Soll der Betrieb von mehreren

Unternehmen geführt werden, so müssen sich die beteiligten Unternehmen zur

gemeinsamen Führung des Betriebes rechtlich verbunden haben. Eine dahingehende

Vereinbarung kann auch stillschweigend geschlossen werden und ihre Existenz sich

aus den tatsächlichen Umständen ergeben. Ergeben die Umstände des Einzelfalles,

daß der Kern der Arbeitgeberfunktionen im sozialen und personellen Bereich von

derselben institutionellen Leitung ausgeübt wird, deutet dies regelmäßig darauf hin, daß

eine Führungsvereinbarung vorliegt. Das trifft nicht schon dann zu, wenn die

Unternehmen z. B. auf der Grundlage von Organ- oder Beherrschungsverträgen

lediglich unternehmerisch zusammenarbeiten. Vielmehr muß die Vereinbarung auf eine

einheitliche Leitung für die Aufgaben gerichtet sein, die vollzogen werden müssen, um

die in der organisatorischen Einheit zu verfolgenden arbeitstechnischen Zwecke erfüllen

zu können (BAG v. 18.01.1990 - 2 AZR 355/89 - EzA § 23 KSchG Nr. 9; vgl. auch BAG

v. 24.01.1996 - 7 ABR 10/95 - EzA § 1 BetrVG 1972 Nr. 10; BAG v. 22.04.1997 - 1 ABR

74/96 - EzA § 99 BetrVG 1972 Einstellung Nr. 3; BAG v. 11.11.1997 - 1 ABR 6/97 - EzA

§ 111 BetrVG 1972 Nr. 36). Durch die rechtliche Leitungsvereinbarung wird regelmäßig

eine BGB-Gesellschaft, die als gemeinsamen Zweck (§ 705 BGB) den gemeinsamen

Betrieb betreibt, gebildet (BAG v. 05.12.1975 - 1 ABR 8/74 - AP Nr. 1 zu § 47 BetrVG

1972, unter III 2; BAG v. 05.03.1987 - 2 AZR 623/85 - EzA § 15 KSchG n. F. Nr. 38;

Hueck/v. Hoyningen-Huene, KSchG, 12. Aufl. 1997, § 23 Rz. 11 m. w. N.).

bb) Im Streitfall sprechen die von der Vorinstanz in diesem Zusammenhang

aufgeführten Tatsachen, die soweit sie von den Beklagten zu 2., 3. und 5. bestritten

worden sind, als wahr unterstellt werden können, für einen gemeinsamen Betrieb der

Beklagten zu 1. bis 3. und der Beklagten zu 5. Die gemeinsame Unterbringung aller

Arbeitnehmer, wie im Streitfall in den Räumlichkeiten auf der M.straße , hat das BAG vor

kurzem noch als ein zusätzliches Indiz für das Vorliegen einer einheitlichen Struktur

bezeichnet (BAG v. 11.11.1997 - 1 ABR 6/97 - a. a. O.).

b) Entgegen der Auffassung der Vorinstanz folgt aus der Annahme eines gemeinsamen

Betriebs auf der M.straße aber noch nicht, daß die Beklagten zu 1. bis 3. sowie die

Beklagte zu 5. Arbeitgeber aller in diesem gemeinsam geführten Betrieb beschäftigten

Arbeitnehmer geworden sind. Die Arbeitgeberfunktion könnten die Beklagten zu 2., 3.

und 5. somit nur aufgrund einer stillschweigenden Vereinbarung erworben haben.

Hierfür fehlen jedoch ausreichende sachliche Anhaltspunkte. Bereits der Vertragsschluß

lediglich mit der Beklagten zu 1. schließt jedenfalls auf Seiten der Beklagten zu 2., 3.

und 5. deren Willen aus, das zwischen der Klägerin und der Beklagten zu 1. aufgrund

entsprechenden Arbeitsvertrages begründete Arbeitsverhältnis auf die BGB-

Gesellschaft zu übertragen und diese zum einheitlichen Arbeitgeber aller in dem

gemeinsamen Betrieb beschäftigten Arbeitnehmer zu machen. Der Zweck einer BGB-

Gesellschaft kann auch lediglich in einer einheitlich arbeitstechnischen Leitung

bestehen (BAG v. 05.03.1987 - 2 AZR 623/85 - a. a. O.). Im übrigen ist darauf

hinzuweisen, daß die Klägerin selbst ausweislich des gegen die Beklagte zu 1. vor dem

Arbeitsgericht Essen geführten Kündigungsschutzprozesses davon ausgegangen ist,

daß lediglich diese ihre Arbeitgeberin war. Wäre sie bereits damals der Auffassung

gewesen, daß ein Arbeitsverhältnis auch zu den Beklagten zu 2., 3. und 5. bestanden

und dieses mit demjenigen zur Beklagten zu 1. ein einheitliches Arbeitsverhältnis

gebildet hätte, hätte sie auch die Beklagten zu 2., 3. und 5. als notwendige

Streitgenossen i. S. v. § 62 Abs. 1 Alt. 1 ZPO gemeinsam verklagen müssen, da die

Kündigungsvoraussetzungen grundsätzlich im Verhältnis zu jedem der Beteiligten

gegeben sein müssen (BAG v. 27.03.1981 - 7 AZR 523/78 - a. a. O.; vgl. auch LAG

Berlin v. 15.08.1997 - 6 Sa 51/97 - LAGE § 4 KSchG Nr. 37).

c) Ein für die Klägerin günstigeres Ergebnis ergibt sich nicht aus dem Umstand, daß die

Beklagte zu 1. u. U. auch mit der Klägerin, jedenfalls aber mit Kolleginnen von ihr, einen

Arbeitsvertrag für den Gesamtbetrieb geschlossen hat. Dies ist lediglich die Folge

daraus, daß die Beklagten zu 1. bis 3. und die Beklagte zu 5. einen einheitlichen Betrieb

gebildet haben. Gerade eine Wahrnehmung der anfallenden Arbeiten für alle

Unternehmen durch das Personal der Beklagten zu 1. ist typisch für die Annahme einer

einheitlichen Betriebsorganisation und stellt demzufolge ein wichtiges Indiz hierfür dar

(vgl. BAG v. 13.06.1985 - 2 AZR 452/84 - a. a. O. , zu A III 2 a der Gründe). Soweit die

Vorinstanz in diesem Zusammenhang die Arbeitgeberstellung der Beklagten zu 2., 3.

und 5. u. a. mit der Vermeidung der Umgehung zwingender Arbeitnehmerschutzrechte,

wie z. B. dem Kündigungsschutzgesetz, begründet hat, hat sie übersehen, daß, soweit

es für die soziale Rechtfertigung der Kündigung nach § 1 Abs. 2 S. 1 KSchG auf

Versetzungsmöglichkeiten auf freie Arbeitsplätze innerhalb des Betriebes oder auf die

soziale Auswahl nach § 1 Abs. 3 S. 1 KSchG ankommt,

bei einem von mehreren in einem Gebäude untergebrachten Unternehmen gebildeten

gemeinsamen Betrieb die Verhältnisse aller Gesellschaften zu berücksichtigen sind

(BAG v. 13.06.1985 - 2 AZR 452/84 - a. a. O.).

II.

Auch das auf §§ 611 Abs. 1, 615 S. 1 BGB bzw. § 2 Abs. 1 EFZG gestützte

Zahlungsbegehren ist unbegründet.

1. Zunächst ist festzustellen, daß die Klägerin keinen Vergütungsanspruch für den

Zeitraum vom 01.05. bis 31.12.1996 gemäß § 611 Abs. 1 BGB i. V. m. § 615 S. 1 BGB

hat.

a) Da § 615 S. 1 BGB dem Dienstverpflichteten trotz fehlender Dienstleistung die

vereinbarte Vergütung sichern, ihm also lediglich den originären Vergütungsanspruch

des § 611 Abs. 1 BGB aufrecht erhalten will (BAG v. 28.04.1993 - 4 AZR 329/92 - EzA §

611 BGB Croupier Nr. 2), ist erste Voraussetzung für einen auf diese

Norm gestützten Zahlungsanspruch ein bestehendes Dienst- bzw. Arbeitsverhältnis

zwischen den Parteien (so auch BVerfG v. 29.01.1990 - 1 BvR 42/83 - DB 1990, 1042).

b) Hiervon kann im Streitfall im Verhältnis der Klägerin zu den Beklagten zu 2., 3. und 5.

nicht ausgegangen werden.

aa) Zunächst folgt aus den Ausführungen zum Feststellungsbegehren der Klägerin, daß

zwischen ihr und den vorgenannten Beklagten von vornherein kein Arbeitsverhältnis

bestand.

bb) Ein solches kann auch nicht mit Wirkung vom 01.05.1996 aus § 613 a Abs. 1 S. 1

BGB hergeleitet werden. Zwar steht aufgrund des rechtskräftigen zweiten

Versäumnisurteils des Arbeitsgerichts Essen vom 08.07.1996 - 4 Ca 1941/96 - fest, daß

das zwischen der Klägerin und der Beklagten zu 1. bestehende Arbeitsverhältnis nicht

durch deren Kündigung vom 19.04.1996 zum 30.04.1996 aufgelöst worden ist, dieses

also durchaus mit Wirkung vom 30.04. bzw. 01.05.1996 auf die Beklagten zu 2., 3. und

5. nach § 613 a Abs. 1 S. 1 BGB übergehen konnte. Die Voraussetzungen für einen

derartigen Betriebsübergang sind jedoch im Streitfall nicht gegeben.

(1.) Nach der Rechtsprechung des EuGH (Urt. v. 11.03.1997 - Rs C -13/95 - DB 1997,

628 f.), der sich das BAG mit Urteil v. 22.05.1997 (- 8 AZR 101/96 - EzA § 613 a BGB Nr.

149) angeschlossen hat, setzt ein Betriebsübergang die Bewahrung der Identität der

betreffenden Einheit voraus. Der Begriff Einheit bezieht sich auf eine organisierte

Gesamtheit von Personen und Sachen zur Ausübung einer wirtschaftlichen Tätigkeit mit

eigener Zielsetzung. Er darf nicht als bloße Tätigkeit verstanden werden. Ihre Identität

ergibt sich auch aus anderen Merkmalen, wie ihrem Personal, ihren Führungskräften,

ihrer Arbeitsorganisation, ihren Betriebsmethoden und gegebenenfalls den ihr zur

Verfügung stehenden Betriebsmitteln. Den für das Vorliegen eines Übergangs

maßgeblichen Kriterien kommt notwendigerweise je nach der ausgeübten Tätigkeit und

selbst nach den Produktions- oder Betriebsmethoden, die in dem betreffenden

Unternehmen, Betrieb oder Betriebsteil angewendet werden, unterschiedliches Gewicht

zu (vgl. BAG v. 26.06.1997 - 8 AZR 426/95 - EzA § 613 a BGB Nr. 151; BAG v.

13.11.1997 - 8 AZR 375/96 - EzA § 613 a BGB Nr. 156; BAG v. 22.01.1998 - 8 AZR

775/96 - demnächst EzA § 613 a BGB Nr. 162).

(2.) Einem Betriebsübergang bzw. Betriebsteilübergang von der Beklagten zu 1. auf die

Beklagten 2., 3. und 5. steht im Streitfall entgegen, daß alle genannten Beklagten, wie

zum Feststellungsbegehren der Klägerin ausgeführt, einen einheitlichen Betrieb

gebildet haben. Hierzu gehörte auch die Beklagte zu 2., die, wie das

Arbeitsvertragsangebot an Frau E., einer Kollegin der Klägerin, ab dem 01.02.1996 für

sie tätig zu werden (vgl. Anlage 4 des Schriftsatzes der Klägerin E. in ihrem Rechtsstreit

gegen die Beklagten - LAG Düsseldorf 11 (12) Sa 1570/97 -), zeigt, jedenfalls seit dem

01.02.1996 den einheitlichen Betrieb der Beklagten auf der M.straße in E. mittrug. Diese

Einheit Gesamtbetrieb M.straße ist aber durch das von der Klägerin behauptete und

tatsächlich im Hinblick auf ihre im Kündigungsschreiben vom 19.04.1996 - unstreitig -

angegebene neue D. Adresse naheliegende Ausscheiden der Beklagten zu 1. aus

diesem Betrieb nicht angetastet worden.

(3) Davon abgesehen sind die Angaben der Klägerin, welche organisatorischen

Einheiten - trotz von ihr selbst angenommenen einheitlichen Betriebs - und welche

Arbeitsverhältnisse, gegebenenfalls auch welches know-how der Beklagten zu 1. auf

die Beklagten zu 2., 3. und die Beklagte zu 5. übergegangen sein sollen, unsubstantiiert.

Schließlich steht überhaupt nicht fest, zu welchem Zeitpunkt der von der Klägerin

behauptete Betriebsübergang stattgefunden haben soll. Dies kann keinesfalls vor dem

28.04.1996 geschehen sein. Denn mit der Rechtskraft des zweiten Versäumnisurteils

des Arbeitsgerichts Essen vom 18.09.1996 im Kündigungsschutzprozeß der Klägerin

gegen die Beklagte zu 1. - 4 Ca 1935/96 - steht fest, daß im Zeitpunkt des Zugangs der

seinerzeit streitbefangenen Kündigung der Beklagten zu 1. vom 19.04.1996, nämlich am

28.04.1996, zwischen den Parteien des damaligen Prozesses ein Arbeitsverhältnis

(noch) bestanden hat. Denn der Bestand des Arbeitsverhältnisses im Zeitpunkt des

Zugangs der Kündigung ist Voraussetzung für einen erfolgreichen Feststellungsantrag

nach § 4 S. 1 KSchG (vgl. BAG v. 12.01.1977 - 5 AZR 593/75 - EzA § 4 KSchG n. F. Nr.

11; BAG v. 12.06.1986 - 2 AZR 426/85 - EzA § 4 KSchG n. F. Nr. 31). Die materielle

Rechtskraft des vorerwähnten Urteils wirkt auch in diesem Prozeß, da die Frage des

Bestehens eines Arbeitsverhältnisses zwischen der Klägerin und der Beklagten zu 1.

zum Zeitpunkt des von der Klägerin spätestens für den 30.04.1996 behaupteten

Betriebsübergangs nach § 613 a Abs. 1 S. 1 BGB auf die Beklagten zu 2., 3. und 5. als

Vorfrage im vorliegenden Rechtsstreit von Bedeutung ist. Demnach kann ein

Betriebsübergang von der Beklagten zu 1. auf eine andere Beklagte allenfalls noch am

29. oder 30.04.1996 stattgefunden haben. Aufgrund welcher konkreten Umstände dies

geschehen sein soll, hat die Klägerin als insoweit darlegungspflichtige Partei jedoch

nicht substantiiert vorgetragen.

cc) Das zwischen der Klägerin und der Beklagten zu 1. jedenfalls noch im April 1996

bestehende Arbeitsverhältnis ist auch nicht mit einer der Beklagten nach § 10 Abs. 1 S.

1 1. Halbs. AÜG begründet worden.

(1.) Nach § 10 Abs. 1 S. 1 1. Halbs. AÜG gilt ein Arbeitsverhältnis zwischen Entleiher

und Leiharbeitnehmer zu dem zwischen dem Entleiher und dem Verleiher für den

Beginn der Tätigkeit vorgesehenen Zeitpunkt als zustandegekommen, falls der Vertrag

zwischen dem Verleiher und einem Leiharbeitnehmer nach § 9 Nr. 1 AÜG unwirksam

ist. Dies ist nach der vorstehenden Norm der Fall, wenn der Verleiher nicht die nach § 1

AÜG erforderliche Erlaubnis hat. Dieser Erlaubnis bedürfen gemäß der vorstehenden

Norm die Arbeitgeber, die als Verleiher Dritten (Entleihern) Arbeitnehmer

(Leiharbeitnehmer) gewerbsmäßig zur Arbeitsleistung überlassen wollen.

(2.) Im Streitfall kann nicht davon ausgegangen werden, daß die Beklagte zu 1.

gewerbsmäßig Arbeitnehmerüberlassung betrieben hat. Ein Anhaltspunkt hierfür wäre

u. a. die Tatsache, daß die Klägerin in die Arbeitsorganisation der Beklagten zu 2. bzw.

einer anderen Beklagten integriert worden wäre, also deren umfassenden

Wiesungsrecht unterlegen hätte (vgl. z. B. BAG v. 09.11.1994 - 7 AZR 217/94 - EzA § 10

AÜG Nr. 8). Es fehlt demnach an der Eigenschaft als Leiharbeitnehmer, wenn nur

gelegentlich eine Überlassung an andere Unternehmen zur Arbeitsleistung erfolgt (vgl.

Becker/Wulfgram, AÜG, 3. Aufl. 1985, Art. 1 § 1 Rz. 7). Die Klägerin macht selbst

geltend, daß die Arbeitnehmer teilweise mit Arbeitnehmern anderer Gesellschaften auf

der M.straße in E. an deren Maschinen gearbeitet, daß also bisweilen ein Wechsel

stattgefunden habe. Gerade dieser Vortrag ist im Hinblick auf eine

Arbeitnehmerüberlassung der Beklagten zu 1. an die Beklagte zu 2. oder eine andere

Beklagte wenig substantiiert. Im einzelnen hat die Klägerin nicht vorgetragen, daß sie

aus dem Organisationsbereich der Beklagten zu 1. herausgenommen worden wäre und

auf eine gewisse Dauer hin in den Bereich der Beklagte zu 2. - oder der Beklagten zu 3.

und 5. - integriert worden wäre. Insbesondere fehlt hier auch die konkrete Angabe,

während welcher Zeiträume dies erfolgt sein soll. Sofern die Klägerin Zeiträume meinen

sollte, die vor dem 28.04.1996 liegen, kann schon deshalb nicht die Fiktion des § 10

Abs. 1 S. 1 1. Halbs. AÜG greifen, weil, worauf schon hingewiesen wurde, zwischen der

Klägerin und der Beklagten zu 1. mit Bindungswirkung für die Beklagten zu 2., 3. und 5.

für diesen Tag, rechtskräftig feststeht, daß zwischen den zuerst genannten Parteien am

28.04.1996 (Zugang der Kündigung der Beklagten zu 1. vom 19.04.1996) noch ein

Arbeitsverhältnis bestand, also die in § 10 Abs. 1 S. 1 1. Halbs. AÜG normierte

Rechtsfolge zu Lasten der zuletzt genannten Parteien gar- nicht eingetreten sein konnte.

2. Der Anspruch der Klägerin auf Feiertagsvergütung für den 05. und 08.04.1996

scheitert ebenfalls daran, daß die einzig in Betracht kommende Anspruchsgrundlage,

nämlich § 2 Abs. 1 EFZG, ein Arbeitsverhältnis zwischen der Klägerin und den

Beklagten zu 2., 3. und 5. voraussetzt. Hieran fehlt es aber, wie soeben näher

begründet, im Streitfall.

Dagegen ist die Berufung der Klägerin unbegründet. Zu Recht hat die Vorinstanz

festgestellt, daß ein Haftungsgrund zu Lasten des Beklagten zu 4. im Streitfall nicht

gegeben ist.

Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, der die Kammer folgt, kann

über die Rechtsfigur einer juristischen Person nicht leichtfertig und schrankenlos

hinweggegangen werden. Regelmäßig haftet daher für die Schulden einer juristischen

Person nur diese selbst und nicht die hinter ihr stehenden Gesellschafter bzw.

Mitglieder. Eine Ausnahme gilt allerdings dann, wenn die Anwendung dieses

Grundsatzes zu Ergebnissen führen würde, die mit Treu und Glauben (§ 242 BGB) nicht

in Einklang stehen, und wenn die Ausnutzung der rechtlichen Verschiedenheit

zwischen der juristischen Person und den hinter ihr stehenden natürlichen Personen

einen Rechtsmißbrauch bedeutet. Es ist dann Aufgabe des Richters, einem treuwidrigen

Verhalten der hinter der juristischen Person stehenden natürlichen Personen

entgegenzutreten und die juristische Konstruktion hintenanzusetzen, wenn die

Wirklichkeiten des Lebens, die wirtschaftlichen Bedürfnisse und die Macht der

Tatsachen eine solche Handhabung gebieten (BGHZ 20, 4, 14; BGHZ 29, 385, 392).

Das ist insbesondere dann der Fall, wenn sich die Abweichung als notwendig erweist,

um einem mit der juristischen Person in Rechtsbeziehung getretenen Dritten zu der ihm

nach Treu und Glauben zukommenden Leistung zu verhelfen (BGHZ 55, 222, 224; vgl.

auch BGHZ 78, 333). Ein derartiger Ausnahmefall liegt allenfalls vor, wenn die

juristische Person von Anfang an vermögenslos war und auch keine Aussicht hatte,

jemals Vermögen zu erwerben (BGHZ 55, 222, 224). Eine Haftung des Geschäftsführers

für die Schulden einer wirtschaftlich gesunden GmbH ist weder gerechtfertigt noch nötig

(BGH v. 06.06.1994 - II ZR 292/91 - BB 1994, 1657, 1659). Die Klägerin hat im Streitfall

zu einer etwaigen Vermögenslosigkeit der Beklagten zu 5., deren Geschäftsführer der

Beklagte zu 4. ist, nichts vorgetragen.

II.

Ob ausnahmsweise eine Durchgriffshaftung auf den Geschäftsführer einer GmbH auch

dann gerechtfertigt ist, wenn dieser u. a. mit der von ihm geführten GmbH - im Streitfall

die Beklagte zu 5. - Arbeitnehmerschutzrechte, wie das Kündigungsschutzrecht mindern

bzw. umgehen will, kann vorliegend dahinstehen. Bereits in anderem Zusammenhang

wurde ausgeführt, daß durch die Konstruktion eines einheitlichen Betriebes, an dem die

Beklagten zu 1. bis 3. und die Beklagte zu 5. beteiligt sind, keine

Kündigungsschutzrechte gemindert werden.

III.

Eine Durchgriffshaftung des Beklagten zu 4. bezüglich der Beklagten zu 1. bis 3.

scheidet schon deshalb aus, weil es jedenfalls an einer Eigenschaft des Beklagten

zu 4. als Geschäftsführer einer dieser Gesellschaften fehlt.

IV.

Im übrigen scheidet eine Haftung des Beklagten zu 4. aufgrund einer vertraglich originär

begründeten oder aber gesetzlich von der Beklagten zu 1. übergeleiteten

Arbeitgeberstellung aus den zur Berufung der Beklagten zu 2., 3. und 5. genannten

Gründen aus.

Die Kostenentscheidung beruht auf §§ 91 Abs. 1 S. 1, 92 Abs. 1 S. 1, 97 Abs. 1 ZPO

i. V. m. § 64 Abs. 6 S. 1 ArbGG.

Die Kammer hat der Rechtssache sowohl auf Kläger- wie auf Beklagtenseite

grundsätzliche Bedeutung zugemessen und deshalb die Revision nach § 72 Abs. 2 Nr.

1 ArbGG sowohl für die Klägerin als auch für die Beklagten zu 2., 3. und 5. zugelassen.

R E C H T S M I T T E L B E L E H R U N G :

Gegen dieses Urteil kann von der Klägerin und von den Beklagten zu 2., 3. und 5.

REVISION

eingelegt werden.

Die Revision muß

innerhalb einer Notfrist von einem Monat

nach der Zustellung dieses Urteils schriftlich beim

Bundesarbeitsgericht,

Graf-Bernadotte-Platz 5,

34119 Kassel,

eingelegt werden.

Die Revision ist gleichzeitig oder

innerhalb eines Monats nach ihrer Einlegung

schriftlich zu begründen.

100

Die Revisionsschrift und die Revisionsbegründung müssen von einem bei einem

deutschen Gericht zugelassenen Rechtsanwalt unterzeichnet sein.

101

gez. Dr. Vossen gez. Hens gez. Röckendorf

102