Urteil des FG Münster vom 25.11.2004

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Gericht

Finanzgericht Münster

Aktenzeichen

5 K 429/02

Entschieden

25.11.2004

Schlagworte

Unterhaltspflicht , Stadt , Unterbringung , Auszahlung , Verfügung , Taschengeld , Form , Zeugnis , Eltern , Zukunft

FG Münster: unterhaltspflicht, stadt, unterbringung, auszahlung, verfügung, taschengeld, form, zeugnis, eltern, zukunft

Datum:

Gericht:

Spruchkörper:

Entscheidungsart:

Tenor:

Aktenzeichen:

Finanzgericht Münster, 5 K 429/02 Kg

25.11.2004

Finanzgericht Münster

5. Senat

Urteil

5 K 429/02 Kg

Der Abzweigungsbescheid vom 19.11.2001 und die

Einspruchsentscheidung vom 21.12.2001 werden insoweit aufgehoben,

als die Monate November und Dezember 2001 betroffen sind.

Die Beklagte ist verpflichtet, das Kindergeld für den Sohn G. für diese

Monate in der Höhe von 276,10 EUR (540 DM) an den Kläger

auszuzahlen.

Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.

Die Kosten des Verfahrens werden dem Kläger zu 75 v.H. und im

Übrigen der Beklagten auferlegt.

Außergerichtliche Kosten der Beigeladenen werden nicht erstattet.

G r ü n d e :

Streitig ist, ob eine Abzweigungsverfügung rechtmäßig ist, nach der Kindergeld an einen

Sozialleistungsträger auszuzahlen ist.

Der Kläger (Kl.) ist der Vater des am xx.yy.1982 geborenen Sohnes G.. G. befand sich im

Jahr 2001 in Schulausbildung. Bis einschließlich April 2001 erhielt der Kl. das Kindergeld

für ihn ausbezahlt. Daneben ist noch die jüngere Tochter W., geboren xx.yy.1991, als Kind

zu berücksichtigen.

Im April 2001 zog G. aus der Wohnung der Eltern aus. Durch stationäre Unterbringung im

Rahmen eines teilbetreuten Wohnens für junge Volljährige wurde sein gesamter

Lebensunterhalt außerhalb des Elternhauses sichergestellt, vgl. §§ 41 und 34 Kinder- und

Jugendhilfegesetz (KJHG). In diesem Zusammenhang war das Vormundschaftsgericht

nicht eingeschaltet worden. Die Kosten der Hilfe betrugen monatlich ca. 4.500,00 DM. Sie

wurden von der beigeladenen Stadt I-Stadt (Beigel.) getragen.

Mit der Verfügung vom 25.04.2001 setzte die Beigel. gegenüber dem Kl. unter Hinweis auf

§§ 91 Abs. 1, 93 KJHG wegen der Unterbringung des Sohnes einen Kostenbeitrag in Höhe

von monatlich 270,00 DM mit Wirkung ab dem 01.04.2001 fest. Zugleich verfügte sie die

Erstattung an ihn des für den Monat April bereits gezahlten Kindergeldes. Außerdem ist in

dem Bescheid u. a. folgendes ausgeführt:

"...

Für die Zukunft wird das Kindergeld direkt von der Kindergeldkasse nach hier erstattet. Sie

haben insoweit keine Zahlungen zu leisten.

..."

Hiergegen erhob der Kl. Widerspruch, über den noch nicht entschieden ist. Eine Zahlung

für April 2001 hat er - soweit ersichtlich - nicht geleistet.

Ebenfalls am 25.04.2001 beantragte die Beigel. bei der Agentur für Arbeit I-Stadt -

Familienkasse - die Abzweigung des Kindergeldes gem. § 74 Abs. 1 EStG. Die Agentur für

Arbeit zahlte darauf hin zunächst ab Mai 2001 kein Kindergeld mehr an den Kl. für den

Sohn G. aus. Den von der Beigel. außerdem geltend gemachten Erstattungsanspruch aus

§ 74 Abs. 5 EStG (in 2001: § 74 Abs. 3 EStG) i. V. m. § 104 SGB X lehnte die Agentur für

Arbeit ab.

Am 14.09.2001 machte der Kl. bei der Agentur für Arbeit geltend, dass er seinem Sohn

Unterhalt in Gestalt von Sachleistungen gewähre (kostenlose Unterkunft und Logis sowie

Taschengeld). Zu einer Bestimmung von Unterhalt in dieser Weise sei er berechtigt. An

diese Entscheidung sei auch die öffentliche Hand gebunden. Dagegen habe der Sohn

eigenmächtig eine Unterbringung in Form des teilbetreuten Wohnens gesucht. Hiermit sei

er, der Kl., aber nicht einverstanden. Ein Unterhaltsanspruch könne nur dann auf die

Agentur für Arbeit übergeleitet werden, wenn dieser nicht erfüllt worden sei. Er, der Kl.,

habe aber diesen Anspruch erfüllt. Aus diesem Grund bestehe kein überleitungsfähiger

Anspruch.

Im Übrigen lägen auch die Voraussetzungen des § 74 Abs. 1 EStG nicht vor. Denn er, der

Kl., sei seiner gesetzlichen Unterhaltspflicht nachgekommen.

Am 27.09.2001 stellte die Beigel. erneut einen Antrag auf laufende Auszahlung des anteilig

auf den Sohn entfallenden Kindergeldes an sie gemäß § 74 Abs. 1 EStG, weil der Kl. nach

ihrer Auffassung gerade keinen Unterhalt leiste.

Am 19.11.2001 verfügte die Agentur für Arbeit gegenüber dem Kl., dass aus dessen

gesamten Kindergeldanspruch von monatlich 540,00 DM - 2 Kinder; Kindergeld jeweils in

Höhe von 270,00 DM - für die Zeit ab Mai 2001 ein Betrag von 270,00 DM (= 138,05 EUR)

an die Beigel. auf der Grundlage des § 74 Abs. 1 EStG abgezweigt werde. Als Begründung

war angeführt, dass der Kl. seiner Unterhaltspflicht gegenüber dem Sohn G. nicht

nachgekommen sei. Die Abzweigung in dieser Höhe sei deswegen angemessen, weil das

Kindergeld insoweit für den Kindesunterhalt bestimmt sei. Für den Zeitraum Mai bis

Oktober - 6 Monate - errechnete sie eine Nachzahlung von 1.620,00 DM (= 828,29 EUR),

die an die Beigel. ausgezahlt wurde.

Hiergegen legte der Kl. am 28.11.2001 (Eingangsstempel) Einspruch ein.

Am 29.11.2001 teilte die Beigel. mit, dass sie ihren Auszahlungsanspruch ab 01.11.2001

zurücknehme, da die Jugendhilfemaßnahme zum 31.10.2001 beendet worden sei.

Auf Grund eines neuerlichen Antrags setzte die Agentur für Arbeit mit Bescheid vom

19.12.2001 Kindergeld wieder zu Gunsten des Kl. fest, und zwar mit Wirkung ab

01.01.2002 für die beiden Kinder G. und W. in Höhe von jeweils 154,00 EUR, d. h.

monatlich 308,00 EUR.

Für die Monate November und Dezember 2001 war bereits das Kindergeld für den Sohn G.

an die Beigel. auf der Grundlage der Abzweigungsverfügung ausbezahlt worden.

Mit der Einspruchsentscheidung (EE) vom 21.12.2001 wies die Agentur für Arbeit den

Einspruch des Kl. als unbegründet zurück. Sie hielt den Abzweigungsbescheid vom

19.11.2001 deswegen für rechtmäßig, weil auf Grund der Angaben der Beigel. und des

Sohnes G. davon auszugehen gewesen sei, dass der Kl. ab Mai 2001 seinen

Unterhaltsverpflichtungen nicht nachgekommen sei. Bei der zu treffenden Entscheidung sei

allein die Abzweigung zu Gunsten der Beigel. in Betracht gekommen, weil nur durch ihre

Leistungen ab diesem Zeitpunkt der Lebensunterhalt des Kindes sichergestellt worden sei.

Insoweit sei das Kindergeld für den Kindesunterhalt bestimmt.

Hiergegen hat der Kl. Klage erhoben. Er macht geltend, dass ihm das Kindergeld in voller

Höhe rückwirkend ab Mai 2001 zustehe. Die Voraussetzungen für eine Abzweigung nach §

74 Abs. 1 EStG hätten nicht vorgelegen. Er, der Kl., sei nämlich seiner gesetzlichen

Unterhaltspflicht nachgekommen, weil er - wie schon vorher vorgetragen - von seinem

Bestimmungsrecht gemäß § 1612 Abs. 2 BGB insofern Gebrauch gemacht habe, dass er

seinem Sohn Naturalunterhalt angeboten habe. Zum Beweis beruft er sich auf das Zeugnis

seines Sohnes. Aus allem ergebe sich, dass ein Unterhaltsanspruch des Kindes nach § 96

Abs. 1 Nr. 1 b KJHG nicht habe übergeleitet werden können. In dieser Sache führe er, der

Kl., parallel eine Auseinandersetzung mit der Stadt I-Stadt.

Das von ihm insoweit ausgeübte Unterhaltsbestimmungsrecht habe nur durch eine

Entscheidung des Familiengerichts auf Grund eines Antrags des unterhaltsberechtigten

Kindes geändert werden können. Ein solcher Antrag sei aber nicht gestellt worden.

Im Übrigen sei das Verhältnis zwischen ihm, dem Kl., und seinem Sohn auch nicht derart

angespannt gewesen, dass lediglich die Unterbringung im teilbetreuten Wohnen die

zutreffende ermessensfehlerfreie Entscheidung dargestellt habe. Er behauptet, dass

insoweit eine pädagogisch fundierte Hilfeplanentscheidung gem. § 41 Abs. 2, § 36 KJHG

nicht vorgelegen habe. Insbesondere sei niemand von den Eltern vor der Entscheidung

über die Inanspruchnahme der Hilfe gehört worden. Zum Beweis bezieht er sich auf das

Zeugnis seiner Ehefrau.

Der Kl. beantragt,

den Abzweigungsbescheid vom 19.11.2001 sowie die Einspruchsent- scheidung

vom 21.12.2001 aufzuheben und das Arbeitsamt zu verurtei- len, an ihn Kindergeld für den

Sohn G. in Höhe von monatlich 138,05 EUR (270,00 DM) rückwirkend ab Mai 2001 bis

Dezember 2001 zu zahlen.

Die Agentur für Arbeit beantragt,

die Klage abzuweisen.

Sie macht geltend, dass der Abzweigungsbescheid rechtmäßig sei. Ob der Kl. von seinem

Unterhaltsbestimmungsrecht wirksam Gebrauch gemacht habe, könne dahingestellt

bleiben. Nicht streitig sei nämlich, dass er ab Mai 2001 tatsächlich keinen Unterhalt

geleistet habe. Auf die Gründe hierfür komme es nicht an.

Die Abzweigungsentscheidung sei auch zu Recht erst mit Ablauf des Monats Dezember

aufgehoben worden. Bei einer Entscheidung über eine Abzweigung habe es sich um einen

Verwaltungsakt mit Doppelwirkung gehandelt. Gegenüber der Beigel. habe er

begünstigenden Charakter gehabt und gegenüber dem Kl. einen belastenden.

Rechtmäßige begünstigende Verwaltungsakte könnten gem. § 131 AO nur mit Wirkung für

die Zukunft aufgehoben werden. Eher als im Monat Dezember 2001 habe die

Aufhebungsentscheidung nicht getroffen werden können, weil das Schreiben der Beigel.

erst am 29.11.2001 bei ihr eingegangen sei. Sollte die Beigel. zu Unrecht

Kindergeldbeträge erhalten haben, sei diese zur Rückzahlung an den Kl. verpflichtet. Im

Übrigen sei aufzuklären, ob der Kl. überhaupt eine wirksame Unterhaltsbestimmung

getroffen habe.

Die Beigel. hat keinen Antrag gestellt.

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Inhalt der gewechselten Schriftsätze der

Beteiligten und die Akten der Agentur für Arbeit sowie die Verwaltungsvorgänge der Beigel.

- Dezernat 3, Az. 3.2.4-F30073 - verwiesen.

Der Senat entscheidet im Einverständnis der Beteiligten ohne mündliche Verhandlung, §

90 Abs. 2 Finanzgerichtsordnung (FGO).

Die Klage ist zum Teil begründet.

Der Abzweigungsbescheid vom 19.11.2001 ist nur insofern rechtmäßig, als er die Zeit von

Mai bis Oktober 2001 betrifft. Für die Zeit danach ist er als rechtswidrig aufzuheben. Dies

hat zur Folge, dass an den Kl. noch Kindergeld für die 2 Monate November und Dezember

2001 in Höhe von 276,10 EUR (540,00 DM) auszuzahlen ist.

Der Kl. war im Jahr 2001 für seinen Sohn G. gem. den §§ 63 Abs. 1 Nr. 1, 32 Abs. 1 Nr. 1,

Abs. 4 Nr. 2 a EStG kindergeldberechtigt. Denn der Sohn befand sich in Schulausbildung.

Dementsprechend hatte die Agentur für Arbeit gegenüber dem Kl. für den Sohn G. wirksam

Kindergeld festgesetzt. Im Laufe des Jahres 2001 ist diese Festsetzung auch nicht

aufgehoben worden. Die vorliegend streitige Verfügung vom 19.11.2001 hat lediglich die

Abzweigung des festgesetzten Kindergeldes betroffen. Die Festsetzung ist hiervon

unberührt geblieben.

Die später erteilte Verfügung vom 19.12.2001 hatte auf die Festsetzung von Kindergeld für

das laufende Jahr 2001 ebenfalls keinen Einfluss. Denn mit ihr hat die Agentur für Arbeit

erst mit Wirkung ab dem 01.01. des folgenden Jahres 2002 Kindergeld festgesetzt.

Dem Kl. steht aber nur für die Monate November und Dezember 2001 noch die Auszahlung

des Kindergeldes zu. Da dies bisher nicht geschehen ist, ist die Agentur für Arbeit

verpflichtet, dies nachzuholen und an den Kl. den entsprechenden Betrag auszuzahlen (2

Monate x 270,00 DM = 540,00 DM = 276,10 EUR).

Wegen der Monate Mai bis Oktober 2001 hat der Kl. keinen Anspruch auf Auszahlung des

Kindergeldes. Denn für diesen Zeitraum ist es mit der Verfügung vom 19.11.2001 an die

Beigel. wirksam abgezweigt worden.

Rechtsgrundlage für die Abzweigung ist § 74 Abs. 1 Satz 1 und Satz 4 EStG. Nach Satz 1

des § 74 Abs. 1 EStG kann das für ein Kind festgesetzte Kindergeld an das Kind

ausgezahlt werden, wenn der Kindergeldberechtigte ihm gegenüber seiner gesetzlichen

Unterhaltspflicht nicht nachkommt. Nach Satz 4 kann die Auszahlung auch an die Person

oder Stelle erfolgen, die dem Kind Unterhalt gewährt. Im Streitfall war der Kl. in der Zeit

vom 01.05. bis 31.10.2001 seinen gesetzlichen Unterhaltspflichten nicht nachgekommen.

Der Senat ist der Auffassung, dass dieses Merkmal nicht nur im Falle des Satzes 1 des §

74 Abs. 1 EStG erfüllt sein muss, sondern auch im Falle des Satzes 4. Soweit das FG

München in dem Urteil vom 28.01.2003 12 K 1690/02 (Entscheidungen der Finanzgerichte

(EFG) 2003, 1023) eine andere Rechtsauffassung vertritt, vermag ihr der Senat nicht zu

folgen.

Die Voraussetzung "wenn der Kindergeldberechtigte seiner gesetzlichen Unterhaltspflicht

nicht nachkommt" ist bereits dann erfüllt, wenn Unterhalt - aus welchen Gründen auch

immer - tatsächlich nicht geleistet worden ist.

Diese Auslegung entspricht auch Sinn und Zweck der Regelung des § 74 Abs. 1 Satz 4

EStG. Kindergeld soll nämlich der tatsächlich Unterhalt gewährenden Person oder Stelle

zustehen, wenn von der an sich zum Unterhalt verpflichteten Person kein Unterhalt oder in

geringerer Höhe als gesetzlich vorgesehen erbracht wird (vgl. Urteil des Bundesfinanzhofs

(BFH) vom 17.02.2004 VIII R 58/03, Sammlung amtlich nicht veröffentlichter

Entscheidungen des BFH - BFH/NV - 2004, 1447, Vorinstanz: Urteil des FG Nürnberg vom

05.06.2003 IV 433/02, EFG 2003, 1396).

Es ist zwar richtig, dass die Eltern des Sohnes G. gemäß § 612 Abs. 2 BGB berechtigt

gewesen sind, die Art des Unterhalts zu bestimmen. Der Kl. verkennt aber, dass er in der

von ihm bestimmten Weise - Kost, Logis und Taschengeld - Unterhalt zu Gunsten des

Sohnes in dem vorliegend zu beurteilenden Zeitraum tatsächlich nicht erbracht hatte. In

dieser Form hatte er den Unterhalt nur angeboten.

Tatsächlich wurde dieser aber in der Zeit von Mai bis Oktober 2001 von der Beigel.

dadurch erbracht, dass sie durch die stationäre Unterbringung des Sohnes in Form des

teilbetreuten Wohnens dessen gesamten Lebensunterhalt außerhalb des Elternhauses

sichergestellt hatte. Dies wird von dem Kl. auch nicht bestritten. Ein Beweis durch das

Zeugnis des Sohnes über die Frage, ob der Kl. ihm Unterhalt in Gestalt von Kost, Logis und

Taschengeld angeboten hat, brauchte daher in diesem Zusammenhang nicht erhoben zu

werden.

Sollte - wie der Kl. offenbar meint - bereits das Angebot zur Erfüllung von Unterhalt

genügen, würde dies dazu führen, dass diejenige Person oder Stelle, die tatsächlich

Unterhalt erbringt, durch Kindergeld nicht entlastet würde, während an die Person, die

tatsächlich nicht mit Unterhalt belastet ist, obendrein noch Kindergeld ausbezahlt würde.

Eine Unterhaltsleistung des Kl. kann auch nicht auf der Grundlage des Bescheides der

Beigel. vom 25.04.2001 angenommen werden, nach der er zu einem Kostenbeitrag

herangezogen worden ist. Denn dieser Bescheid begründete keine eigenständige

Unterhaltsverpflichtung. Der mit ihm geltend gemachte Anspruch ist auf das Kindergeld in

der Höhe von monatlich 270,00 DM beschränkt. Die Beigel. selbst hat hervorgehoben, dass

über diesen Betrag hinaus vom Kl. keine Zahlungen zu leisten sind. Das Kindergeld selbst

hat aber bei der Frage, ob ein Kindergeldberechtigter seiner gesetzlichen Unterhaltspflicht

nachkommt oder nicht, außer Betracht zu bleiben.

Lagen hiernach mit Wirkung ab Mai 2001 die Voraussetzungen für eine Abzweigung des

Kindergeldes betr. den Sohn G. vor, ist die Entscheidung, es an die Beigel. abzuzweigen,

nicht zu beanstanden. Da die Auszahlung gemäß Satz 4 des § 74 Abs. 1 EStG auch an

andere Personen oder Stellen erfolgen "kann", handelt es sich um eine

Ermessensentscheidung. Solche Entscheidungen sind gemäß § 102 Satz 1 FGO nur auf

Ermessensfehler (Ermessensfehlgebrauch bzw. Ermessensüberschreitung) überprüfbar.

Die Agentur für Arbeit hat das ihr zustehende Ermessen zutreffend ausgeübt.

Als Begründung hatte sie in der Verfügung vom 19.11.2001 darauf abgestellt, dass der Kl.

seinen Unterhaltspflichten tatsächlich nicht nachgekommen war, wohin gegen es

festgestanden hat, dass die Beigel. den Lebensunterhalt des Sohnes G. tatsächlich

sichergestellt hatte. Unter diesen Umständen konnte das Kindergeld nur der Beigel.

zustehen. Die Belassung beim Kl. hätte zu einer finanziellen Besserstellung geführt,

obwohl er mit dem Unterhalt tatsächlich nicht belastet war.

Die Abzweigungsverfügung ist aber nur rechtmäßig, soweit die Zeit bis einschließlich

Oktober 2001 betroffen ist. Unter den Beteiligten steht fest, dass die Jugendhilfemaßnahme

zum 31.10.2001 beendet wurde. Darauf, dass die Agentur für Arbeit erst Ende November

von der Jugendhilfemaßnahme Kenntnis erlangt hat, kommt es nicht an ebenso wenig

darauf, ob die Voraussetzungen einer Änderung gemäß § 131 AO vorlagen. Denn der

Abzweigungsbescheid war in vollem Umfang angefochten.

Die Kostenentscheidung beruht auf § 136 Abs. 1 Satz 1 FGO. Sie entspricht dem

gegenseitigen Obsiegen und Unterliegen.

Die außergerichtlichen Kosten der Beigel. werden nicht erstattet, § 139 Abs. 4 FGO.

Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit beruht auf den §§ 155, 151 Abs. 3

FGO i. V. m. § 708 Nr. 11 Zivilprozessordnung (ZPO). Die Abwendungsbefugnis der

Beklagten ergibt sich aus § 155 FGO in Verbindung mit § 711 ZPO.