Urteil des BVerwG vom 30.10.2002

Nationalität, Prinzip der Unmittelbarkeit, Erheblicher Grund, Anhörung

BUNDESVERWALTUNGSGERICHT

BESCHLUSS

BVerwG 5 B 231.02

OVG 2 A 7369/95

In der Verwaltungsstreitsache

hat der 5. Senat des Bundesverwaltungsgerichts

am 30. Oktober 2002

durch den Vorsitzenden Richter am Bundesverwaltungsgericht

Dr. S ä c k e r und die Richter am Bundesverwaltungsgericht

Dr. F r a n k e und Prof. Dr. B e r l i t

beschlossen:

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Die Beschwerde der Klägerin gegen die Nicht-

zulassung der Revision in dem Urteil des Ober-

verwaltungsgerichts für das Land Nordrhein-

Westfalen vom 17. Mai 2002 wird zurückgewiesen.

Die Klägerin trägt die Kosten des Beschwerde-

verfahrens.

Der Wert des Streitgegenstandes wird für das

Beschwerdeverfahren auf 4 000 € festgesetzt.

G r ü n d e :

Die Beschwerde hat keinen Erfolg. Die vorgetragenen Gründe

rechtfertigen nicht die Zulassung der Revision.

1. Die 1962 in Kemerowo (Russ. Föderation) geborene Klägerin

begehrt die Aufnahme als Spätaussiedlerin (Erteilung eines

Aufnahmebescheides). Sie ist Tochter einer - zwischenzeitlich

verstorbenen - deutschen Volkszugehörigen und eines russischen

Volkszugehörigen, der - zuletzt im Range eines Oberst - Be-

rufsoffizier in der Armee der ehemaligen Sowjetunion gewesen

ist. In dem ersten, ihr im Jahre 1978 ausgestellten Inlands-

pass war für die Klägerin als Nationalität "russisch" einge-

tragen, in einem im Jahre 1993 neu ausgestellten Inlandspass

ist für die Klägerin als Nationalität "Deutsche" eingetragen.

Hierzu hatte die Klägerin angegeben, dass sie bei der ersten

Passausstellung zunächst einen Formularantrag eingereicht ha-

be, in dem sie sich zur deutschen Nationalität bekannt habe,

dann aber, als dieser Antrag bei ihrer zweiten Vorsprache bei

der Passbehörde nicht (mehr) auffindbar gewesen sei, auf Gebot

ihrer Mutter und wegen ansonsten drohender Schikanen in dem

kurze Zeit später neuerlich gestellten Antrag nicht die inner-

lich an sich weiterhin gewollte deutsche Nationalität habe

eintragen lassen.

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Das Bundesverwaltungsamt lehnte den Aufnahmeantrag der Kläge-

rin u.a. unter Hinweis auf die herausgehobene berufliche Stel-

lung ihres Vaters ab. Widerspruch, Klage und Berufung der Klä-

gerin blieben erfolglos.

Durch Urteil vom 23. März 2000 - BVerwG 5 C 25.99 - hat das

Bundesverwaltungsgericht das erste Berufungsurteil aufgehoben

und die Sache an das Berufungsgericht zurückverwiesen; zur Be-

gründung ist im Wesentlichen ausgeführt: Die Grundsätze zum

sog. Bekenntniswandel gälten nur dann, wenn die Erklärung,

sich mit einer nichtdeutschen Nationalität im ersten In-

landspass eintragen zu wollen, die erstmalige Ablegung eines

Volkstumsbekenntnisses gewesen sei. Das erstmalige Volkstums-

bekenntnis sei hier aber nach dem als wahr unterstellten Vor-

bringen der Klägerin mit der Abgabe des ersten, dann nicht

mehr auffindbaren Formularantrages abgeschlossen, so dass die

verschärften Anforderungen an den Nachweis der subjektiven

Seite des Bewusstseinswandels nach dem vom Berufungsgericht

als wahr unterstellten Sachverhalt nicht den 1993 erfolgten

Wechsel des Passeintrags in "Deutsche" träfen, sondern den

1978 im ersten Inlandspass erfolgten Eintrag als "Russin". Das

Berufungsgericht werde nunmehr den als wahr unterstellten

Sachverhalt aufzuklären und zunächst den Vortrag der Klägerin

über die Angabe der deutschen Nationalität anlässlich der Be-

antragung ihres ersten Inlandspasses 1978 und ihre Bemühungen

danach, wieder mit deutscher Nationalität eingetragen zu wer-

den, unter dem Gesichtspunkt zu prüfen haben, ob es ihn für

zutreffend ansehen könne oder die angebotenen Beweise erheben

müsse.

Mit Beschluss nach § 130 a VwGO vom 22. Mai 2001 hat das Beru-

fungsgericht die Berufung erneut zurückgewiesen; die Klage sei

unzulässig geworden, weil die erforderliche Angabe der aktuel-

len Wohnanschrift der Klägerin fehle. Das Bundesverwaltungsge-

richt hat mit Beschluss vom 26. September 2001 - BVerwG 5 B

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71.01 - diesen Beschluss wegen eines Verfahrensmangels aufge-

hoben und die Sache erneut an das Berufungsgericht zurück-

verwiesen.

Auf die mündliche Verhandlung vom 17. Mai 2002, deren Verle-

gung auf eine spätere Terminstunde die Prozessbevollmächtigten

der Klägerin zuvor unter Hinweis auf Terminüberschneidungen

ohne Erfolg begehrt hatten, hat das Berufungsgericht mit Ur-

teil vom selben Tage die Berufung, deren Zulässigkeit im Hin-

blick auf den (weiterhin) unklaren Aufenthalts-/Wohnort der

Klägerin offen gelassen wurde, als jedenfalls unbegründet er-

neut zurückgewiesen und im Wesentlichen ausgeführt: Es fehle

mit Blick auf die im ersten Inlandspass erfolgte Eintragung an

einem wirksamen Bekenntnis der Klägerin zum deutschen Volks-

tum. In der Angabe einer anderen als der deutschen Nationali-

tät gegenüber amtlichen Stellen liege grundsätzlich ein die

deutsche Volkszugehörigkeit ausschließendes Gegenbekenntnis zu

einem anderen Volkstum. Den Antrag, der zur Eintragung

"Russin" als Nationalität im ersten Inlandspass geführt habe,

habe die Klägerin ungeachtet des Drängens ihrer Mutter nicht

unfreiwillig, sondern aufgrund eigener Entscheidung gestellt.

Das Vorbringen der Klägerin, sie habe etwa eine Woche vor die-

sem Antrag bei der Miliz schon einen ersten, später nicht mehr

auffindbaren Passantrag gestellt, in dem sie als ihre Nationa-

lität "Deutsche" angegeben habe, sei nach Überzeugung des Se-

nats nicht glaubhaft; es sei zu den Umständen und den Hinter-

gründen der Ausstellung ihres ersten sowjetischen Inlandspas-

ses widersprüchlich. Einen weiteren Antrag habe die Klägerin

erstmals in der mündlichen Verhandlung vor dem Verwaltungsge-

richt erwähnt; ihre dafür abgegebene Erklärung überzeuge

nicht. Auch sonst habe die Klägerin die Widersprüche nicht

ausgeräumt. Weder sei schriftsätzlich dazu überzeugend vorge-

tragen noch habe die Klägerin von der Möglichkeit Gebrauch ge-

macht, im Rahmen einer informatorischen Befragung in einer

mündlichen Verhandlung vor dem Senat die Widersprüche auszu-

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räumen. Die Klägerin habe ohne erkennbaren ausreichenden Grund

an den mündlichen Verhandlungen vom 22. November 2000 (im Ur-

teil offenkundig unrichtig: 2002) und 17. Mai 2002 nicht per-

sönlich teilgenommen, obwohl in den jeweiligen Ladungen aus-

drücklich darauf hingewiesen worden sei, dass der Senat davon

ausgehe, dass die Klägerin persönlich an dem Termin teilnehmen

werde und ein Nichterscheinen rechtlich gegebenenfalls zu ih-

rem Nachteil gewertet werden könne. Für weitergehende Ermitt-

lungen bestehe kein Anlass. Die Mutter der Klägerin sei ver-

storben, der neue Aufenthalts- bzw. Wohnort ihres Vaters sei

nicht bekannt. Der hilfsweise begehrten Vernehmung eines

Herrn W. als Zeugen stehe entgehen, dass dessen ladungsfähige

Anschrift nicht benannt worden und zudem nicht dargelegt sei,

welche entscheidungserheblichen Angaben der Zeuge machen kön-

ne. Nach der Neufassung des § 6 Abs. 2 BVFG habe das Gegenbe-

kenntnis der Klägerin seine rechtliche Ausschlusswirkung nicht

nachträglich durch die Änderung der Nationalität in ihrem 1993

ausgestellten Inlandspass verloren. Die Einfügung des Wortes

"nur" in den Gesetzestexten der beiden ersten Bekenntnisalter-

nativen des § 6 Abs. 2 Satz 1 BVFG diene allein dem Zweck, die

Möglichkeit der so genannten "Revidierung des Gegenbekenntnis-

ses" bei einem Nachweis der besonderen Ernsthaftigkeit des re-

vidierten Bekenntnisses in Abgrenzung zum bloßen Lippenbe-

kenntnis zukünftig auszuschließen.

2. Die Revision ist nicht wegen grundsätzlicher Bedeutung

(§ 132 Abs. 2 Nr. 1 VwGO) zuzulassen.

Die Beschwerde zeigt keine klärungsbedürftige, entscheidungs-

erhebliche Rechtsfrage zu § 6 Abs. 2 BVFG in der ab 7. Sep-

tember 2001 geltenden Fassung auf. Das Berufungsgericht hat

aufgrund der einzelfallbezogenen Würdigung des Sachverhaltes

dahin erkannt, dass sich die Klägerin durch die 1978 erfolgte

Passeintragung gegen das deutsche Volkstum bekannt und dieses

Gegenbekenntnis seine rechtliche Ausschlusswirkung auch nicht

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durch die 1993 herbeigeführte Änderung der Nationalität in ih-

rem Inlandspass verloren habe. Die vorgelagerte Frage, wann

und unter welchen Umständen die Erklärung zu einer nichtdeut-

schen Nationalität, die in den Pass eingetragen worden ist,

als unbeachtliches "Lippenbekenntnis" angesehen werden kann

und daher nach § 6 Abs. 2 Satz 1 BFVG n.F. unschädlich sein

mag, beurteilt sich nach den Umständen des jeweiligen Einzel-

falls und ist daher einer rechtsgrundsätzlichen Klärung durch

das Revisionsgericht entzogen (BVerwG, Beschluss vom 7. März

2002 - BVerwG 5 B 60.01 -).

Das Berufungsgericht ist im Übrigen rechtfehlerfrei davon aus-

gegangen, dass § 6 Abs. 2 Satz 1 BVFG in der vorliegenden Fas-

sung des Gesetzes zur Klarstellung des Spätaussiedlerstatus

(Spätaussiedlerstatusgesetz - SpStatG) vom 30. August 2001

(BGBl I S. 2266), die in Ermangelung einer gesetzlichen Über-

gangsvorschrift im vorliegenden Verfahren zu beachten war

(vgl. BVerwGE 99, 133 <135 ff.>; 114, 116 <118>), für die

deutsche Volkszugehörigkeit verlangt, dass sich die betreffen-

de Person bis zum Verlassen der Aussiedlungsgebiete durch eine

entsprechende Nationalitätenerklärung oder auf vergleichbare

Weise n u r zum deutschen Volkstum bekannt hat und damit

die Revidierung eines "Gegenbekenntnisses" ausschließt (vgl.

BTDrucks 14/6310 S. 6).

3. Die Revision ist auch nicht nach § 132 Abs. 2 Nr. 3 VwGO

zuzulassen.

a) Das Berufungsgericht hat nicht dadurch gegen das Gebot ef-

fektiver Rechtsschutzgewähr, das Prinzip der Unmittelbarkeit

der Beweisaufnahme (§ 96 VwGO), den Anspruch auf Gewährung

rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG, § 138 Nr. 3 VwGO) oder

den Amtsermittlungsgrundsatz (§ 86 Abs. 1 Satz 1 VwGO) versto-

ßen, dass es von der Anordnung des persönlichen Erscheinens

der Klägerin abgesehen und ohne deren (neuerliche) Anhörung

- 7 -

entschieden hat. Der Aufklärungsbedarf zur Frage, ob die Klä-

gerin tatsächlich vor dem Antrag, der im Jahre 1978 zum Natio-

nalitäteneintrag "russisch" bereits einen weiteren, dann nicht

mehr auffindbaren Antrag, in dem sie sich zur deutschen Natio-

nalität bekannt hatte, gestellt hatte, war jedenfalls nach dem

zurückverweisenden Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom

23. März 2000 - BVerwG 5 C 25.99 - für die Klägerin erkennbar;

er ist durch den Beschluss nach § 130 a VwGO des Berufungsge-

richts vom 22. Mai 2001 unterstrichen worden. Die Klägerin

hatte zu der eingehenden Würdigung durch das Verwaltungsge-

richt, ihr Vorbringen zu einem ersten Formularantrag sei nicht

glaubhaft, hinreichend Gelegenheit zur Stellungnahme im Beru-

fungsverfahren, ohne dabei nach der insoweit maßgeblichen Be-

wertung des Berufungsgerichts die Widersprüche hinreichend

aufgelöst zu haben. Bei der gegebenen Sach- und Rechtslage

musste sich hier dem Berufungsgericht die Anordnung des per-

sönlichen Erscheinens mit dem Ziel einer neuerlichen persönli-

chen Anhörung der Klägerin (oder ihrer förmlichen Vernehmung)

auch sonst nicht aufdrängen. Die Amtsermittlungspflicht wird

durch die Mitwirkungslast der Prozessbeteiligten begrenzt

(vgl. BVerwG, Beschluss vom 6. Dezember 1963 - BVerwG 8 B

29.63 - NJW 1964, 786).

Keine andere Beurteilung rechtfertigt, dass das Berufungsge-

richt für seine Bewertung, die Klägerin habe die Widersprüche

im Berufungsverfahren nicht ausgeräumt, auch darauf abstellt,

dass sie ohne ausreichenden Grund keinen Gebrauch von der Mög-

lichkeit gemacht habe, im Rahmen einer informatorischen Befra-

gung in einer mündlichen Verhandlung vor dem Senat die Wider-

sprüche auszuräumen. Hieraus folgt nicht, dass oder zu welchen

Punkten das Berufungsgericht noch konkreten Aufklärungsbedarf

gesehen hätte, dem nur durch eine informatorische Anhörung der

Klägerin hätte entsprochen werden können.

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Da bereits das Verwaltungsgericht in seinem Urteil vom 11. Ok-

tober 1995 nach eingehender Anhörung der Klägerin hinsichtlich

des vom Berufungsgericht im ersten Berufungsurteil als wahr

unterstellten, nunmehr entscheidungserheblich gewordenen Vor-

bringens zu dem ersten Formularantrag nicht die erforderliche

Überzeugung davon gewonnen hatte, dass die Klägerin tatsäch-

lich - wie von ihr vorgetragen - bei der Beantragung ihres

ersten Inlandspasses in einem ersten Antragsformular ihre Na-

tionalität mit "Deutsche" angegeben hatte, und diese Würdigung

auf im Kern dieselben Erwägungen und Widersprüche gestützt,

die nunmehr auch das Berufungsgericht herangezogen hat, hatte

die Klägerin auch ohne die Anordnung des persönlichen Erschei-

nens Anlass und hinreichend Gelegenheit, sich zu dieser nach

dem Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 23. März 2000

- BVerwG 5 C 25.99 - erkennbar entscheidungserheblichen, auf-

klärungsbedürftigen Frage (einschließlich der gegen die Glaub-

haftigkeit ihrer Angaben sprechenden Umstände) zu äußern;

durch die berufungsgerichtliche Bestätigung der Beweiswürdi-

gung durch das Verwaltungsgericht zu dem im ersten Berufungs-

urteil lediglich als wahr unterstellten Vorbringen kann die

Klägerin auch schlechthin nicht überrascht worden sein.

Die Revision war insoweit auch deswegen nicht zuzulassen, weil

die Beschwerde nicht darlegt, was die Klägerin zusätzlich zu

den in der Anhörung durch das Verwaltungsgericht gemachten An-

gaben und dem schriftsätzlichen Berufungsvorbringen bei einer

(weiteren) persönlichen Anhörung noch oder anders vorgetragen

hätte, wäre das persönliche Erscheinen angeordnet und sie in

der mündlichen Verhandlung angehört worden. Das Beschwerdevor-

bringen beschränkt sich insoweit auf die Wiederholung vom Ver-

waltungsgericht und Berufungsgericht ersichtlich zur Kenntnis

genommenen und gewürdigten Vorbringens. Die Angriffe richten

sich der Sache nach gegen die Würdigung der konkreten Umstände

des Einzelfalls durch das Berufungsgericht und damit gegen die

Sachverhalts- und Beweiswürdigung, die grundsätzlich dem sach-

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lichen Recht zuzurechnen ist; mit diesen Angriffen kann ein

Verfahrensmangel grundsätzlich nicht begründet werden (BVerwG,

Beschlüsse vom 2. November 1995 - BVerwG 9 B 710.94 - Buchholz

310 § 108 VwGO Nr. 266 = NVwZ-RR 1996, 359 und vom 5. Januar

2000 - BVerwG 6 B 52.99 - Buchholz 448.0 § 1 WPflG Nr. 24

m.w.N.; Beschluss vom 22. Juni 2001 - BVerwG 5 B 93.00 -).

b) Das Berufungsgericht hat den Anspruch der Klägerin auf Ge-

währung rechtlichen Gehörs auch nicht dadurch verletzt, dass

es den Beweisangeboten der Klägerin, Zeugenbeweis zu erheben,

nicht nachgegangen ist. Die hierfür gegebene Begründung, dass

- in Bezug auf den Vater der Klägerin - dessen ladungsfähige

Anschrift nicht angegeben worden sei (und zwar auch nicht auf

die Verfügung nach § 87 b VwGO vom 18. November 2001 hin) und

es auch für den Zeugen W. an der Angabe einer ladungsfähigen

Anschrift fehle, ist ebenso wenig zu beanstanden wie - in Be-

zug auf den Zeugen W. - die zusätzliche, selbständig tragende

Begründung, dass es an jedweder konkreten Darlegung fehle,

welche tatsächlichen Angaben diese Person im Zusammenhang mit

den im vorliegenden Verfahren entscheidungserheblichen Fragen

machen könne. Soweit die Beschwerde - im Zusammenhang mit dem

Vorbringen zur Terminverlegung - geltend macht, es hätte in

der mündlichen Verhandlung eine ladungsfähige Anschrift be-

nannt werden können, ändert dies nichts daran, dass dies bis

dahin nicht erfolgt war; das Vorbringen, dass der Zeuge auch

dafür benannt worden sei, dass die Klägerin sich zum deutschen

Volkstum bekannt habe, legt nicht dar, welche konkreten Anga-

ben der Zeuge zu der entscheidungserheblichen Frage des Gegen-

bekenntnisses durch Eintragung der Nationalität "russisch" in

dem ersten Inlandspass und den Vorgängen um den von der Kläge-

rin geltend gemachten ersten Formularantrag hätte machen kön-

nen.

c) Die Rüge, das Berufungsgericht habe verfahrensfehlerhaft in

Abwesenheit des Prozessbevollmächtigten der Klägerin verhan-

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delt und zu deren Nachteil entschieden, führt ebenfalls nicht

zur Zulassung der Revision. Das Berufungsgericht hat den An-

spruch der Klägerin auf Gewährung rechtlichen Gehörs (§ 108

Abs. 2 VwGO; s.a. § 138 Nr. 3 und 4 VwGO) nicht dadurch ver-

letzt, dass es den am 16. Mai 2002, 9.26 Uhr, bei ihm einge-

gangenen Antrag der Prozessbevollmächtigten der Klägerin, we-

gen Terminüberschneidungen den Termin vom 17. Mai 2002,

10.15 Uhr, auf eine spätere Terminstunde am selben Tage oder

auf einen anderen Tag zu verlegen, mit am selben Tage den Pro-

zessbevollmächtigten übermitteltem Beschluss vom 16. Mai 2002

abgelehnt hat, weil erhebliche Gründe für eine Verlegung

(§ 227 ZPO) nicht glaubhaft gemacht seien.

Eine Terminänderung setzt nach § 173 VwGO i.V.m. § 227 Abs. 1

ZPO voraus, dass hierfür "erhebliche Gründe" vorliegen; darun-

ter sind (nur) solche Umstände zu verstehen, die auch und ge-

rade zur Gewährleistung des rechtlichen Gehörs eine Zurück-

stellung des im Falle der Aufhebung bzw. Verlegung des bereits

anberaumten Termins berührten Beschleunigungs- und Konzentra-

tionsgebotes erfordern (vgl. auch BVerwG, Beschluss vom

23. Januar 1995 - BVerwG 9 B 1.95 - Buchholz 303 § 227 ZPO

Nr. 21 S. 1 f.). Ferner müssen diese Gründe dem Gericht von

dem an der Terminwahrnehmung verhinderten Beteiligten dargetan

werden (vgl. BVerwGE 50, 275 <276>; BVerwG, Urteil vom 26. Ap-

ril 1985 - BVerwG 6 C 40.82 - Buchholz 303 § 227 ZPO Nr. 4

S. 6 sowie BVerwGE 81, 229 <232>). Das Fehlen einer ordnungs-

gemäßen Vertretung in der mündlichen Verhandlung vor dem Ober-

verwaltungsgericht durch einen Rechtsanwalt ist - zumal vor

dem Oberverwaltungsgericht Anwaltszwang besteht (§ 67 Abs. 1

Satz 1 VwGO) - ein erheblicher Grund für eine Terminverlegung

im Sinne von § 173 VwGO, § 227 ZPO. Hiervon ist zumindest dann

auszugehen, wenn der Hinderungsgrund das Gewicht von im Sinne

des § 227 Abs. 1 ZPO "erheblichen" Gründen hat.

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So liegt der Fall hier nicht. Eine direkte Kollision mit einem

zur selben Terminstunde angesetzten anderen Termin war für den

sachbearbeitenden Rechtsanwalt K. nicht geltend gemacht worden

und ergab sich nicht aus dem von den Prozessbevollmächtigten

der Klägerin vorgelegten Auszug aus dem Terminkalender. Der

termingerechten Anreise eines der Prozessbevollmächtigten der

Klägerin stand auch nicht der auf den 16. Mai 2002, 11.00 Uhr,

angesetzte Verhandlungstermin vor dem Verwaltungsgericht N.

entgegen; eine Anreise an den Terminort nach Schluss dieser

Verhandlung wäre - entgegen der Beurteilung durch die Prozess-

bevollmächtigten der Klägerin - objektiv möglich und auch

nicht wegen der dann notwendigen Übernachtung am Terminort

unzumutbar gewesen. Die erst in der Beschwerde hervorgehobe-

nen, in dem Terminkalender für den Nachmittag des 16. Mai 2002

(15.00 bis 20.00 Uhr) eingetragenen Besprechungstermine für

Rechtsanwalt K., die eine termingerechte Anreise von F. an den

Terminort jedenfalls mit öffentlichen Verkehrsmitteln hinder-

ten, konnte das Berufungsgericht schon deswegen unberücksich-

tigt lassen, weil hierauf der Terminverlegungsantrag nicht ge-

stützt war und im Übrigen nicht dargelegt worden ist, ob die-

ser Besprechungstermin bereits vor der den Prozessbevollmäch-

tigten der Klägerin am 7. Februar 2002 zugestellten Terminla-

dung vereinbart worden war. Bei dieser Sachlage kann offen

bleiben, ob wegen des Zeitpunktes des Terminverlegungsantrages

(am Tage vor dem Termintag) gesteigerte Anforderungen an Dar-

legung und Glaubhaftmachung eines Verlegungsgrundes zu stellen

gewesen wären, zumal der geltend gemachte Verlegungsgrund

nicht kurzfristig und für die Prozessbevollmächtigten der Klä-

gerin überraschend entstanden sein kann.

4. Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 2 VwGO, die

Streitwertfestsetzung auf § 13 Abs. 1 Satz 2, § 14 GKG.

Dr. Säcker Dr. Franke Prof. Dr. Berlit