Urteil des BVerwG vom 15.07.2010, 4 BN 14.10

Aktenzeichen: 4 BN 14.10

Ablauf der Frist, Verfahrensmangel, Rüge, Befangenheit

BUNDESVERWALTUNGSGERICHT

BESCHLUSS

BVerwG 4 BN 14.10 (4 BN 22.09)

In der Normenkontrollsache

hat der 4. Senat des Bundesverwaltungsgerichts am 15. Juli 2010 durch den Vorsitzenden Richter am Bundesverwaltungsgericht Prof. Dr. Rubel, den Richter am Bundesverwaltungsgericht Dr. Jannasch und die Richterin am Bundesverwaltungsgericht Dr. Bumke

beschlossen:

Das Ablehnungsgesuch der Antragstellerin gegen alle Mitglieder des 4. Senats des Bundesverwaltungsgerichts wird verworfen.

Der Antrag der Antragstellerin auf Wiedereinsetzung in den vorigen Stand und Fortsetzung des Verfahrens ihrer Beschwerde gegen die Nichtzulassung der Revision in dem Urteil des Oberverwaltungsgerichts Rheinland-Pfalz vom 18. Februar 2009 wird zurückgewiesen.

Die Antragstellerin trägt die Kosten des Verfahrens.

Gründe:

11. Das Ablehnungsgesuch der Antragstellerin gegen alle Mitglieder des 4. Senats des Bundesverwaltungsgerichts ist offensichtlich missbräuchlich. Es ist

deswegen unter Mitwirkung der abgelehnten, nach dem Geschäftsverteilungsplan des Bundesverwaltungsgerichts aber zuständigen Richter zu verwerfen

(vgl. Urteil vom 5. Dezember 1975 - BVerwG 6 C 129.74 - BVerwGE 50, 36

<37>; stRspr).

2Offensichtlich missbräuchlich ist ein Ablehnungsgesuch jedenfalls dann, wenn

es sich nicht gegen einen einzelnen Richter, sondern gegen ein ganzes Kollegium richtet und nur mit solchen Umständen begründet wird, die die Besorgnis

der Befangenheit unter keinem denkbaren Gesichtspunkt rechtfertigen können

(Beschluss vom 13. Juni 1991 - BVerwG 5 ER 614.90 - Buchholz 310 § 138

Ziff. 1 VwGO Nr. 28). Das ist hier der Fall.

3a) Soweit sich das Ablehnungsgesuch gegen die nach dem Geschäftsverteilungsplan im vorliegenden Fall zur Entscheidung berufenen Senatsmitglieder

(Vorsitzender Richter am Bundesverwaltungsgericht Prof. Dr. Rubel, Richter am

Bundesverwaltungsgericht Dr. Jannasch und Richterin am Bundesverwaltungsgericht Dr. Bumke) richtet, ergibt sich dies daraus, dass die Antragstellerin mit

ihrem Ablehnungsgesuch ausschließlich Gründe geltend macht, die eine angeblich unzutreffende Sachbehandlung ihrer Nichtzulassungsbeschwerde gegen das Urteil des Oberverwaltungsgerichts Rheinland-Pfalz vom 18. Februar

2009 im Beschluss vom 9. September 2009 (BVerwG 4 BN 22.09) betreffen

und die bereits Gegenstand des Beschlusses vom 1. Dezember 2009 (BVerwG

4 BN 58.09) gewesen sind, mit dem das Gericht im Rahmen des gegen den Beschluss vom 9. September 2009 gerichteten Anhörungsrügeverfahrens das

erste Ablehnungsgesuch der Antragstellerin gegen die genannten Richter zurückgewiesen hat. Ihr das jetzige nochmalige Ablehnungsgesuch begründendes

Vorbringen (Schriftsatz vom 15. März 2010, S. 26 - 30) bezieht sich ausdrücklich auf solche Umstände, die bereits in ihren Schriftsätzen vom 23. November 2009 (S. 26, 2. Absatz), vom 12. Oktober 2009 (S. 26 f.) und vom

19. Mai 2009 (S. 28 - 30) enthalten waren oder die Ausführungen des ihre

Nichtzulassungsbeschwerde zurückweisenden Beschlusses vom 9. September

2009 betreffen und die somit zeitlich dem Beschluss vom 1. Dezember 2009

über die Zurückweisung des Ablehnungsgesuchs vorausgehen. Der nachfolgende Zeitraum und mithin auch der die Anhörungsrüge zurückweisende Beschluss vom 16. Februar 2010 (BVerwG 4 BN 58.09) wird von der Antragstellerin nur insoweit erwähnt, als sie sich hierdurch „im Wiederholungsfall“ (S. 30)

und „in gleicher Weise wie im vorangegangenen Verfahren verletzt“ (S. 28)

sieht und die Besorgnis der Befangenheit „auch weiterhin“ für begründet hält.

Wenigstens ansatzweise substantiierte Umstände, die über bloße Wertungen

ohne Tatsachensubstanz hinausgingen (vgl. zu diesem Erfordernis Beschluss

vom 7. August 1997 - BVerwG 11 B 18.97 - Buchholz 310 § 54 VwGO Nr. 57

= NJW 1997, 3327) und aus denen sich allein neue, noch nicht beschiedene

Ablehnungsgründe ergeben könnten, lässt dieses Vorbringen nicht erkennen.

Die bloße Vorbefassung der zur Entscheidung berufenen Richter mit der Sache

vermag die Besorgnis der Befangenheit jedenfalls von vornherein nicht zu begründen (Beschluss vom 4. Mai 2009 - BVerwG 8 B 20.09 - juris Rn. 11).

4b) Soweit das Ablehnungsgesuch die übrigen Mitglieder des Senats (Richter am

Bundesverwaltungsgericht Dr. Gatz, Richterin am Bundesverwaltungsgericht

Dr. Philipp und Richter am Bundesverwaltungsgericht Petz) betrifft, die am Beschluss vom 1. Dezember 2009 (BVerwG 4 BN 58.09) beteiligt waren, mit dem

das Gericht das erste Ablehnungsgesuch der Antragstellerin zurückgewiesen

hat, fehlt es offensichtlich am Rechtsschutzbedürfnis, weil diese Richter nach

dem Geschäftsverteilungsplan und mangels Vertretungsfall (siehe oben a) nicht

zur Entscheidung im vorliegenden Verfahren berufen sind.

52. Der Antrag auf Wiedereinsetzung in den vorigen Stand, mit dem die Antragstellerin eine Fortsetzung des durch Beschluss vom 9. September 2009 abgeschlossenen Nichtzulassungsbeschwerdeverfahrens (BVerwG 4 BN 22.09) begehrt, bleibt ohne Erfolg.

6Zur Begründung ihres Wiedereinsetzungsantrages macht die Antragstellerin

geltend, sie habe von bestimmten Tatsachen, aus denen sich weitere Revisionszulassungsgründe im Verfahren BVerwG 4 BN 22.09 ergäben, erst nach

Ablauf der Frist zur Begründung der Nichtzulassungsbeschwerde Kenntnis erlangt. Es kann offen bleiben, ob eine Wiedereinsetzung - zumal nach rechtskräftigem Abschluss des Verfahrens - für einzelne Rechtsbehelfsgründe überhaupt in Betracht kommt (vgl. Beschluss vom 4. Februar 2002 - BVerwG 4 B

51.01 - Buchholz 310 § 153 VwGO Nr. 33 m.w.N.). Denn das Vorbringen der

Antragstellerin lässt keine Gründe erkennen, die die Zulassung der Revision

rechtfertigen könnten (vgl. § 132 Abs. 2 VwGO).

7a) Die Verfahrensrügen der Antragstellerin 132 Abs. 2 Nr. 3 VwGO) greifen

nicht durch.

8aa) Wohl als Verfahrensmangel im Sinne von § 132 Abs. 2 Nr. 3 VwGO macht

die Antragstellerin geltend, der erkennende vorinstanzliche Senat sei falsch

besetzt gewesen (Art. 101 Abs. 1 Satz 2 VwGO). Zwar sei die Zuständigkeit für

das seinerzeit beim Oberverwaltungsgericht bereits anhängige Verfahren durch

den Geschäftsverteilungsplan 2009 vom 1. auf den 8. Senat des Oberverwal-

tungsgerichts übergegangen. Dies beruhe aber auf einer gezielten Zuständigkeitsmanipulation. Diese Rüge geht fehl.

9Eine Besetzungsrüge erfüllt nur dann die Anforderungen an die Darlegungspflicht des § 133 Abs. 3 Satz 3 VwGO, wenn die den Mangel begründenden

Tatsachen in einer Weise vorgebracht werden, die dem Revisionsgericht deren

Beurteilung ermöglichen (Beschluss vom 27. Juni 1995 - BVerwG 5 B 53.95 -

Buchholz 310 § 132 Abs. 2 Ziff. 3 VwGO Nr. 9 m.w.N.). Das ist hier nicht der

Fall. Wenn die Antragstellerin geltend macht, es hätten sich „ganz offenbar parteipolitisch einflussreiche Kreise dazu entschlossen, im Rahmen des Erlasses

des Geschäftsverteilungsplans 2009 eine Zuständigkeitsveränderung herbeizuführen, durch die auch bereits anhängige Streitsachen nicht mehr der Zuständigkeit des 1. sondern des 8. Senats unterfallen sollten“ (Schriftsatz vom

15. März 2010, S. 20), und als „Ziel der gezielt manipulativen Veränderung der

geschäftsplanmäßigen Zuständigkeitsveränderung im Geschäftsverteilungsplan“ die „absichtliche Vereitelung“ der Zulassung der Revision in ihrem Fall

nennt (a.a.O. S. 23), beschränkt sie sich lediglich auf eine - unbeachtliche -

Rüge „auf Verdacht“ (vgl. Beschluss vom 27. Juni 1995 a.a.O.), für die keinerlei

ernsthaften Anhaltspunkte genannt werden oder ersichtlich sind. Aus der der

Geschäftsumverteilung zeitlich nachfolgenden, nach Meinung der Antragstellerin unsachgemäßen Sachbehandlung ihres Verfahrens durch den 8. Senat lassen sich solche Anhaltspunkte jedenfalls nicht herleiten.

10bb) Soweit die Antragstellerin einen Verstoß gegen den Grundsatz des gesetzlichen Richters (Art. 101 Abs. 1 Satz 2 VwGO) auch in der angeblich fehlerhaften Nichtzulassung der Revision durch das Oberverwaltungsgericht sieht, greift

diese Rüge schon deswegen nicht durch, weil die unzutreffende Beurteilung der

Revisionszulassung durch die Vorinstanz im - hier stattgefundenen - Nichtzulassungsbeschwerdeverfahren anhand der geltend gemachten Revisionszulassungsgründe zu überprüfen ist, jedoch nicht ihrerseits einen selbständigen

Revisionszulassungsgrund eröffnet. Der von der Antragstellerin in Bezug genommene Beschluss des Bundesverfassungsgerichts vom 7. Januar 2004

(- 1 BvR 31/01 - BVerfGK 2, 202 = VIZ 2004, 355) betrifft einen Fall der Nichtzulassung einer Revision nach § 546 Abs. 1 Satz 2 ZPO in der bis zum In-Kraft-

Treten des Gesetzes zur Reform des Zivilprozesses vom 27. Juli 2001 (BGBl I

S. 1887) gültig gewesenen Fassung und ist daher mit dem vorliegenden Fall, in

dem Nichtzulassung der Revision auf die Beschwerde der Antragstellerin gemäß § 133 i.V.m. § 132 Abs. 2 VwGO überprüft worden ist, nicht vergleichbar.

11cc) Als weiteren Verfahrensmangel rügt die Antragstellerin, der Vorsitzende des

erkennenden vorinstanzlichen Senats habe seine Hinweispflicht nach § 86

Abs. 3 VwGO und den Grundsatz des fairen Verfahrens verletzt, weil er nicht

über die Rechtsprechung des 1. Senats des Oberverwaltungsgerichts zur auch

im vorliegenden Fall einschlägigen Straßenböschungsproblematik (OVG Koblenz, Urteile vom 18. Oktober 2007 - 1 C 11173/06 - und vom 29. Oktober 2008

- 1 C 10225/08 -) informiert habe, deren Beachtung zur Zulassung der Revision

hätte führen müssen. Das ist schon deswegen nicht schlüssig und erfüllt daher

nicht die Darlegungsanforderungen des § 133 Abs. 3 Satz 3 VwGO, weil die

Antragstellerin selbst geltend macht, die Antragsgegnerin habe die im angegriffenen Bebauungsplan enthaltenen Straßenböschungen durch eine wenige Tage

vor der mündlichen Verhandlung bekanntgemachten Änderung des Bebauungsplans als Verkehrsflächen im Sinne von § 9 Abs. 1 Nr. 11 BauGB und nicht

mehr - wie in der Rechtsprechung des 1. Senats beanstandet - als Beschränkung des Privateigentums nach § 9 Abs. 1 Nr. 26 BauGB festgesetzt.

Demnach bestand für die Vorinstanz - abgesehen von der Frage, ob es überhaupt geboten war, die von der Antragstellerin nicht thematisierte Straßenböschungsproblematik ungefragt in die Prüfung einzubeziehen (vgl. Urteil vom

17. April 2002 - BVerwG 9 CN 1.01 - BVerwGE 116, 188 Rn. 43), - insoweit

ersichtlich kein Anlass zur Revisionszulassung. Dass die Entscheidung der Vorinstanz in anderer Hinsicht auf dem von der Antragstellerin geltend gemachten

Verfahrensmangel beruht, legt sie nicht in einer den Darlegungsanforderungen

des § 133 Abs. 3 Satz 3 VwGO entsprechenden Weise dar (vgl. zu diesen Anforderungen Beschluss vom 19. August 1997 - BVerwG 7 B 261.97 - Buchholz 310 § 133 VwGO Nr. 26).

12b) Grundsätzliche Bedeutung 132 Abs. 2 Nr. 1 VwGO) kommt der Rechtssache nicht zu.

13aa) Die Antragstellerin will geklärt wissen,

ob es mit dem Grundsatz der Verhältnismäßigkeit und insbesondere dem Grundsatz weitestgehender, nach Möglichkeit der Beeinflussung durch staatliche oder parteipolitisch motivierte Willkürakte entzogener Verwirklichung grundrechtlicher und grundrechtsgleicher Freiheiten und Gewährleistungen vereinbar ist, dass geschäftsplanmäßig bereits festgelegte und durch Antragseingang im Einzelfall konkretisierte richterliche Zuständigkeiten - sei es im Rahmen nachfolgender außerordentlicher Veränderungen während des laufenden Geschäftsjahres, sei es im Rahmen der Festlegung der Zuständigkeit des nachfolgend beginnenden Geschäftsjahres - auch in Ansehung von durch Eingang bei Gericht bereits anhängig/rechtshängig gewordenen Streitsachen einer nachträglichen, d.h. rückwirkenden Veränderung der Entscheidungszuständigkeit unterworfen werden können.

14Diese Frage rechtfertigt die Zulassung der Revision nicht. Soweit sie sich auf

Änderungen der Geschäftsverteilung während des laufenden Geschäftsjahrs

bezieht, würde sie sich in einem Revisionsverfahren nicht stellen, weil die von

der Antragstellerin beanstandete Zuständigkeitsänderung - wie sie selbst geltend macht - im Geschäftsverteilungsplan für das (gesamte) Geschäftsjahr

2009 geregelt wurde. Im verbleibenden Umfang ist die Frage durch die Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts dahingehend geklärt, dass gegen

eine Regelung des jährlichen Geschäftsverteilungsplans, nach der alle noch

anhängigen Sachen eines Sachgebiets auf einen anderen Senat übergehen,

nichts einzuwenden ist (Urteil vom 18. Oktober 1990 - BVerwG 3 C 19.88 -

Buchholz 300 § 21e GVG Nr. 19 S. 3 f.). Einen darüber hinaus gehenden Klärungsbedarf zeigt die Antragstellerin nicht auf.

15bb) Auch die weitere Frage,

ob der fehlende, aber gebotene Hinweis des erkennenden Gerichts, auf eine neuere, nicht oder noch nicht lange zurückliegend veröffentlichte Rechtsprechung des Gerichts, die bei Waltung der gebotenen Aufmerksamkeit und Sorgfalt als entscheidungserheblich erkannt werden musste und die erkanntermaßen nicht allen Prozessbeteiligten bekannt gewesen war, aufgrund der richterlichen Verpflichtung zu Distanz und Neutralität und wegen des Rechtstaatsgrundsatzes, insbesondere wegen des Fair-

Trial-Grundsatzes ohne Weiteres zur generellen Eröffnung der Verfahrensrevision führt,

würde sich in einem Revisionsverfahren nicht stellen. Denn sie setzt, wenn sie

vom „gebotenen Hinweis“, „der gebotenen Aufmerksamkeit und Sorgfalt“ und

der gerichtlichen Erkenntnis der Entscheidungserheblichkeit und der Kenntnis

der Prozessbeteiligten ausgeht, Tatsachen voraus, die vom Oberverwaltungsgericht - ohne dass die Antragstellerin hiergegen eine erfolgreiche Verfahrensrüge erhoben hätte - nicht festgestellt worden sind (näher zu diesen Anforderungen Beschluss vom 10. Januar 1997 - BVerwG 8 B 204.96 - NVwZ 1997,

801).

163. Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 2, § 155 Abs. 3 VwGO. Gerichtskosten sind nicht entstanden.

Prof. Dr. Rubel Dr. Jannasch Dr. Bumke

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