Urteil des BVerwG vom 23.09.2004, 2 C 52.03

Aktenzeichen: 2 C 52.03

Mehrarbeit, Lehrer, Pflicht des Beamten, Grundsatz der Nichtdiskriminierung

BUNDESVERWALTUNGSGERICHT

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

BVerwG 2 C 52.03 Verkündet OVG 3 LB 54/03 am 23. September 2004

Hardtmann Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle

In der Verwaltungsstreitsache

hat der 2. Senat des Bundesverwaltungsgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 23. September 2004 durch den Vorsitzenden Richter am Bundesverwaltungsgericht A l b e r s und die Richter am Bundesverwaltungsgericht Prof. D a w i n , Dr. K u g e l e , G r o e p p e r und Dr. H e i t z

für Recht erkannt:

Die Revision der Klägerin gegen das Urteil des Schleswig- Holsteinischen Oberverwaltungsgerichts vom 2. Oktober 2003 wird zurückgewiesen.

Die Klägerin trägt die Kosten des Revisionsverfahrens.

G r ü n d e :

I.

Die Klägerin ist beamtete Lehrkraft des Landes Schleswig-Holstein. Sie leistete im

hier interessierenden Zeitraum Teilzeitarbeit mit einer Stundenverpflichtung von

23,5/26,5. In der Zeit vom 21. bis zum 25. Januar 2002 nahm sie an einer Klassenfahrt teil. Unter Hinweis auf ein Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 22. August

2001 beantragte sie, sie für die Dauer dieser Klassenfahrt wie eine Vollzeitkraft zu

vergüten. Der Antrag blieb im Verwaltungs- und anschließenden Klageverfahren erfolglos, im Wesentlichen aus folgenden Gründen:

Für den geltend gemachten Anspruch der Klägerin sei keine Rechtsgrundlage ersichtlich. Allein aus dem Gesichtspunkt, dass eine Lehrkraft während einer Klassenfahrt zeitlich und pädagogisch im gleichen Umfang wie eine Vollzeitkraft beansprucht

werde, lasse sich kein Anspruch herleiten. Die kurzfristige, auf die Zeit der Klassenfahrt begrenzte Mehrbeanspruchung der Arbeitskraft begründe keinen zusätzlichen

Besoldungsanspruch; § 6 Abs. 1 BBesG erfasse nur auf Dauer geänderte Arbeitsbelastungen.

Der Klägerin stehe auch kein Anspruch auf Mehrarbeitsvergütung zu. Die Teilnahme

an einer Klassenfahrt sei schon begrifflich keine Mehrarbeit. Sie sei auch nicht, wie

das Gesetz es verlange, schriftlich angeordnet oder genehmigt worden. Ebenso wenig lasse sich der Anspruch auf die beamtenrechtliche Fürsorgepflicht stützen, da

insoweit die speziellen besoldungsrechtlichen Vorschriften eine abschließende Regelung darstellten.

Auch der allgemeine Gleichheitsgrundsatz begründe weder auf der Grundlage des

nationalen Rechts noch auf der gemeinschaftsrechtlicher Bestimmungen einen Anspruch.

Schließlich seien Schadensersatzansprüche nicht gegeben. Soweit der Beklagte in

einem Erlass vom 24. April 1995 (in der Fassung vom 23. Juni 1999) Ausgleichsmaßnahmen vorsehe, komme es nicht darauf an, ob der Beklagte sie bereits gewährt

habe. Solange dieser Anspruch noch erfüllbar sei, scheide ein Schadensersatzanspruch aus. Sollte er - was kaum anzunehmen sei - nicht mehr erfüllbar sein, so habe

die Klägerin nicht vorgetragen, dass sie ihrer Schadensabwendungspflicht in

ausreichendem Maße nachgekommen sei.

Mit ihrer Revision rügt die Klägerin die Verletzung materiellen Rechts und beantragt,

die Urteile des Schleswig-Holsteinischen Oberverwaltungsgerichts vom 2. Oktober 2003 und des Schleswig-Holsteinischen Verwaltungsgerichts vom 25. April 2003 sowie den Bescheid des Beklagten vom 30. Oktober 2002 in der Fassung des Widerspruchsbescheides vom 6. Dezember 2002 aufzuheben und den Beklagten zu verpflichten, die Klägerin in der Zeit vom 21. bis zum 25. Januar 2002 wie eine Vollzeitkraft zu vergüten.

Der Beklagte beantragt,

die Revision zurückzuweisen.

Ebenso wie der Vertreter des Bundesinteresses beim Bundesverwaltungsgericht hält

er das angefochtene Urteil für zutreffend.

II.

Die Revision ist unbegründet. Die Klägerin hat keinen Anspruch darauf, für die Dauer

der Teilnahme an einer Klassenfahrt wie eine vollzeitig beschäftigte Lehrerin vergütet

zu werden. Sie hat insoweit auch keinen Anspruch auf Schadensersatz.

1. Das Berufungsgericht hat einen Anspruch der Klägerin aus § 6 BBesG zu Recht

verneint. Nach dieser Bestimmung werden die Dienstbezüge bei Teilzeitbeschäftigung im gleichen Verhältnis wie die Arbeitszeit gekürzt. Zwar leistet der Lehrer während der Zeit einer Klassenfahrt Dienst und ist die im Dienst verbrachte Zeit Arbeitszeit, doch ist Anknüpfungspunkt für die Besoldung der Lehrer nur die Zahl der festgelegten Pflichtstunden. Diese Zahl ändert sich während der Klassenfahrt nicht. Die

Festsetzung der regelmäßigen wöchentlichen Unterrichtsverpflichtung der Lehrer

stellt eine Regelung der Arbeitszeit im Sinne der beamtenrechtlichen Vorschriften

über die Arbeitszeit dar. Dies entspricht der Rechtsprechung des Senats, wonach die

Pflichtstundenregelung für Lehrer und einzelne Lehrergruppen in die allgemeine

beamtenrechtliche Arbeitszeitregelung eingebettet ist (Urteil vom 28. Januar 2004

- BVerwG 2 C 19.03 - Buchholz 237.4 § 76 HmbLBG Nr. 2 S. 2; Beschluss vom

14. Dezember 1989 - BVerwG 2 NB 2.89 - Buchholz 237.0 § 90 BaWüLBG Nr. 2 S. 2

m.w.N.). Die zeitliche Festlegung ausschließlich dieses Teils der Arbeitszeit der Lehrer erklärt sich daraus, dass deren Arbeitszeit nur hinsichtlich der eigentlichen

Unterrichtsstunden exakt messbar ist, während sie im Übrigen entsprechend der pädagogischen Aufgabe wegen der erforderlichen Unterrichtsvorbereitung, der Korrekturen, Elternbesprechungen, Konferenzen und dergleichen nicht im Einzelnen in

messbarer und überprüfbarer Form bestimmt, sondern nur - grob pauschalierend -

geschätzt werden kann (stRspr, vgl. u.a. Urteil vom 29. November 1979 - BVerwG

2 C 40.77 - BVerwGE 59, 142 <144> m.w.N.; Beschluss vom 14. Dezember 1989

- BVerwG 2 NB 2.89 - a.a.O.). Dieser Aufgabenbereich neben dem Unterricht ist

umso weniger zeitlich messbar, als die insoweit aufzuwendende Zeit auch nach

Schülerzahl, Schulfächern und schließlich individuell nach Fähigkeiten, Einsatzbereitschaft und Erfahrung des einzelnen Lehrers differiert (vgl. Urteile vom 1. Juni

1978 - BVerwG 2 C 20.76 - Buchholz 232 § 72 BBG Nr. 14 S. 23 und vom 28. Oktober 1982 - BVerwG 2 C 88.81 - Buchholz 11 Art. 3 GG Nr. 279 S. 9 f., zuletzt vom

28. Januar 2004 - BVerwG 2 C 19.03 - a.a.O.).

Darüber hinaus ist mit "Arbeitszeit" in § 6 Abs. 1 BBesG nicht die konkrete, ausschließlich auf eine Woche bezogene Arbeitszeit gemeint, sondern die durchschnittliche Arbeitszeit, die der Beamte während der Gesamtdauer der ihm gewährten Teilzeitbeschäftigung zu leisten hat. Dieses Verständnis des Begriffs der Arbeitszeit liegt

auch § 2 Abs. 1 Satz 2 und Satz 3 der schleswig-holsteinischen Arbeitszeitverordnung zugrunde. Die Bestimmung legt fest, dass bei Teilzeitbeschäftigten die vereinbarte Wochenarbeitszeit als durchschnittliche Wochenarbeitszeit gilt; für die Berechnung der durchschnittlichen Wochenarbeitszeit können bis zu zwölf Kalendermonate

zugrunde gelegt werden (Berechnungszeitraum). Wie innerhalb dieses Zeitraums die

Arbeitszeit verteilt wird, ist dabei ohne Belang. Erhöht sich die insgesamt zu leistende Arbeitszeit und damit auch die durchschnittliche Arbeitszeit nicht, weil Zeiten zusätzlicher Arbeit durch entsprechende Zeiten herabgesetzter Arbeit ausgeglichen

werden, so führt § 6 Abs. 1 BBesG zu keiner Erhöhung des Besoldungsanspruchs

(vgl. Urteil vom 28. November 2002 - BVerwG 2 CN 1.01 - BVerwGE 117, 219

<225>). So verhält es sich hier.

2. Die Klägerin hat auch keinen Anspruch auf Mehrarbeitsvergütung nach § 88

Abs. 2 Satz 3 LBG, § 48 Abs. 1 BBesG i.V.m. der Verordnung über die Gewährung

von Mehrarbeitsvergütung für Beamte (MVergV). Mehrarbeit ist der Dienst, den der

Beamte aufgrund dienstlicher Anordnung oder Genehmigung zur Wahrnehmung der

Obliegenheiten des Hauptamts oder, soweit ihm ein Amt nicht verliehen ist, zur Erfüllung der einem Hauptamt entsprechenden Aufgaben über die regelmäßige Arbeitszeit hinaus verrichtet (vgl. § 7 Abs. 1 Satz 1 AZV). In § 9 Abs. 2 SH AZVO wird der

Begriff der Mehrarbeit nicht abweichend definiert, sondern vorausgesetzt.

Nach der genannten Bestimmung des Landesbeamtengesetzes ist der Beamte verpflichtet, ohne Entschädigung über die wöchentliche Arbeitszeit hinaus Dienst zu tun,

wenn zwingende dienstliche Verhältnisse dies erfordern und sich die Mehrarbeit auf

Ausnahmefälle beschränkt. Wird er durch eine dienstlich angeordnete oder genehmigte Mehrarbeit mehr als fünf Stunden im Monat über die regelmäßige Arbeitszeit hinaus beansprucht, ist ihm innerhalb von drei Monaten für die über die regelmäßige Arbeitszeit hinaus geleistete Mehrarbeit entsprechende Dienstbefreiung zu

gewähren. Ist die Dienstbefreiung aus zwingenden dienstlichen Gründen nicht mög-

lich, können an ihrer Stelle Beamte in Besoldungsgruppen mit aufsteigenden Gehältern für einen Zeitraum bis zu 480 Stunden im Jahr eine Entschädigung erhalten.

§ 48 Abs. 1 BBesG bestimmt, dass Mehrarbeitsvergütung nur gewährt werden darf,

soweit sie nicht durch Dienstbefreiung ausgeglichen wird. Die Vergütung darf nur für

Beamte in Bereichen vorgesehen werden, in denen nach Art der Dienstverrichtung

eine Mehrarbeit messbar ist. § 3 Abs. 1 MVergV bestimmt, dass die Vergütung nur

gewährt wird, wenn die Mehrarbeit schriftlich angeordnet oder genehmigt wurde und

aus zwingenden dienstlichen Gründen nicht innerhalb eines Jahres durch Dienstbefreiung ausgeglichen werden kann.

Die Teilnahme an einer Klassenfahrt ist, wie bereits das Verwaltungsgericht zutreffend entschieden hat, keine Mehrarbeit, sondern gehört zum normalen Arbeitsumfang eines Lehrers. Dementsprechend können auch vollzeitbeschäftigte Lehrer für

die Dauer derartiger Veranstaltungen Mehrarbeitsvergütung nicht in Anspruch nehmen.

Des Weiteren scheitert der Anspruch auf Mehrarbeitsvergütung daran, dass ein Vergütungsanspruch nur insoweit entsteht, wie ein vorrangig zu leistender Zeitausgleich

nicht möglich ist 3 Abs. 1 Nr. 3 MVergV; ebenso § 9 Abs. 2 Satz 2 und 3

SH AZVO). Es bestehen keine Anhaltspunkte dafür, dass ein solcher Zeitausgleich

nicht möglich war.

Schließlich kann eine Vergütung für Mehrarbeit nur gewährt werden, wenn sie schriftlich angeordnet oder genehmigt wurde 3 Abs. 1 Nr. 1 MVergV). Anordnung und

Genehmigung von Mehrarbeit sind Ermessensentscheidungen, die der Dienstherr

unter Abwägung der im konkreten Zeitpunkt maßgebenden Umstände zu treffen hat.

Der Dienstherr hat dabei zu prüfen, ob nach den dienstlichen Notwendigkeiten

überhaupt eine Mehrarbeit erforderlich ist und welchem Beamten sie übertragen

werden soll (Urteil vom 28. Mai 2003 - BVerwG 2 C 28.02 - Buchholz 232 § 72 BBG

Nr. 38 S. 5). Bei dem Dienst, den die Klägerin während der Klassenfahrt über ihre

Pflichtstundenzahl hinaus geleistet hat, fehlt es an einer entsprechenden Anordnung

des Beklagten.

3. Die Fürsorgepflicht des Dienstherrn 95 Abs. 1 LBG = § 79 BBG) kommt als Anspruchsgrundlage ebenfalls nicht in Betracht. Sie wird im Einzelnen grundsätzlich abschließend durch Spezialvorschriften des öffentlichen Dienstrechts geregelt. Soweit

es um die Alimentierung des Beamten geht, geschieht dies abschließend durch die

Vorschriften über die Besoldung und über die Vergütung von Mehrarbeit, die - wie

dargelegt - einen solchen Anspruch nicht ergeben (vgl. Urteil vom 21. Dezember

2000 - BVerwG 2 C 39.99 - BVerwGE 112, 308 <310>; Beschluss vom 24. Oktober

1989 - BVerwG 2 B 112.89 - Buchholz 421.20 Hochschulpersonalrecht Nr. 46 S. 52).

Es lässt sich auch nicht feststellen, dass diese gesetzlichen Regelungen eine offensichtlich nicht beabsichtigte Lücke in der dem Beamten geschuldeten Fürsorge lassen.

4. Aus dem allgemeinen Gleichbehandlungsgrundsatz nach dem seiner Ausprägung

dienenden nationalen Verfassungsrecht (Art. 3 Abs. 1 bis 3 GG) und gemeinschaftsrechtlichen Regelungen (Art. 141 EG) lässt sich der geltend gemachte Anspruch

ebenfalls nicht herleiten. Teilzeitbeschäftigte Lehrer sollen als Beamte nach den bestehenden beamtenrechtlichen Regelungen - gemessen an ihrer relativen zeitlichen

Belastung und ihrer Besoldung - durch Klassenfahrten nicht stärker belastet werden

als Vollzeitbeschäftigte; es ist damit auch keine Benachteiligung vorgesehen, die

Frauen stärker betrifft als Männer (unmittelbare oder mittelbare Diskriminierung

- Art. 141 EG).

a) Zu Unrecht beruft sich die Klägerin in diesem Zusammenhang auf das Urteil des

Bundesarbeitsgerichts vom 22. August 2001 - 5 AZR 108/00 - BAGE 98, 368. Nach

dieser Entscheidung sind teilzeitbeschäftigte Lehrkräfte im Angestelltenverhältnis für

die Dauer der Teilnahme an ganztägigen Klassenfahrten wie vollzeitbeschäftigte

Lehrkräfte zu vergüten. Nach den Tarifbestimmungen erhalten Angestellte für jede

zusätzliche Arbeitsstunde den auf eine Stunde entfallenden Anteil der Vergütung entsprechend vollbeschäftigten Angestellten. Die entgegenstehende Regelung des

Tarifvertrages, nach der für Lehrer abweichend hiervon die Bestimmungen für Beamte gelten, hält das Bundesarbeitsgericht wegen Verstoßes gegen § 2 BeschFG für

unwirksam, weil die (von den Tarifvertragsparteien gewollte) Anwendung der Mehrarbeitsvergütungsverordnung zu einem geringeren Stundensatz führen würde als bei

vollzeitbeschäftigten Lehrkräften. Den Einwand mangelnder Messbarkeit geleisteter

Mehrarbeit in der Einheit von Unterrichtsstunden hält das Bundesarbeitsgericht für

nicht durchgreifend, da hier gemäß § 315 BGB nach billigem Ermessen entschieden

werden könne. Bei der Teilnahme an Klassenfahrten sei nur die Vollzeitvergütung

angemessen.

Die Grundsätze dieses Urteils lassen sich aus den vom Berufungsgericht zutreffend

dargelegten Gründen nicht auf den Fall der Klägerin übertragen, die Beamtin ist. Bei

Angestellten steht das Synallagma zwischen Dienstleistung und Bezahlung beherrschend im Vordergrund. Im Beamtenrecht gibt es ein solches Synallagma nicht, vielmehr steht hier der Pflicht des Beamten, sich mit voller Hingabe seinem Beruf zu

widmen, die Pflicht des Dienstherrn gegenüber, den Beamten lebenslänglich zu alimentieren und ihm Schutz und Fürsorge zu gewähren. Die Besoldung ist nicht Gegenleistung für den Dienst des Beamten, sondern Teil der komplexen Rechts- und

Pflichtenstellung, in der der Beamte und der Dienstherr einander gegenüberstehen.

Ein allgemeiner Grundsatz, dass jede Mehrarbeit bei einem Beamten zu einem zusätzlichen Vergütungsanspruch führt, ist nicht anzuerkennen. Dem Beamten steht

auch kein Wahlrecht zwischen Freizeitausgleich und Vergütung für geleistete Mehrarbeit zu. Nationales und Gemeinschaftsrecht gebieten es, eine benachteiligende

Diskriminierung auf andere Weise zu verhindern. Die Gewährleistungen beamtenrechtlicher Regelungen bieten dafür ausreichende Grundlagen.

Nach Artikel 141 EG i.V.m. der Richtlinie 75/117/EWG vom 10. Februar 1975

(ABl Nr. L 045 S. 19) und der Richtlinie 97/81 EG des Rates vom 15. Dezember 1997

(ABl 1998 L 14/9) gilt der Grundsatz des gleichen Entgelts für Männer und Frauen

bei gleicher oder gleichwertiger Arbeit sowie das Verbot der Diskriminierung

Teilzeitbeschäftigter. Unter "Entgelt" im Sinne des Art. 141 EG sind die üblichen

Grund- oder Mindestlöhne und -gehälter sowie alle sonstigen Vergütungen zu verstehen, die der Arbeitgeber aufgrund des Dienstverhältnisses dem Arbeitnehmer unmittelbar oder mittelbar in bar oder in Sachleistungen zahlt. Gleichheit des Arbeitsentgelts ohne Diskriminierung aufgrund des Geschlechts bedeutet, dass das Entgelt für

eine gleiche nach Akkord bezahlte Arbeit aufgrund der gleichen Maßeinheit festgesetzt wird und dass für eine nach Zeit bezahlte Arbeit das Entgelt bei gleichem Arbeitsplatz gleich ist.

Das Berufungsgericht hat die zuletzt genannte Frage lediglich mit Blick auf die von

der Klägerin zitierte Entscheidung des Oberverwaltungsgerichts Münster vom 30. Juni 2003 - 6 A 4424/01 - (ZBR 2004, 63) erörtert und ist zutreffend davon ausgegangen, dass der hier zu entscheidende Fall anders gelagert ist. In dem entschiedenen

Falle hatte der Schulleiter für einen Monat eine Erhöhung der Unterrichtsstundenzahl

angeordnet, für die eine (mindere) Vergütung nach der Mehrarbeitsvergütungsverordnung gezahlt wurde.

Art. 141 EG und die seiner Umsetzung dienende Richtlinie 75/117/EWG zielen in

erster Linie auf die Beseitigung bestehender Diskriminierungen zwischen Männern

und Frauen bei der Bezahlung. Daneben ist die Richtlinie auch Grundlage für den

Grundsatz gleicher Bezahlung innerhalb der Geschlechter und steht insofern auch

einer Diskriminierung bei der Bezahlung teilzeitbeschäftigter Arbeitnehmer entgegen.

Die bestehenden nationalen Vorschriften über die Besoldung der Beamten und über

die Vergütung von Mehrarbeit berücksichtigen diesen Grundsatz. Die Richtlinie legt

nicht fest, wie die Vergleichsgröße der "Leistung" zu erfassen ist. Sie steht daher

einer nationalen Regelung nicht entgegen, die als Maßstab hierfür die Dauer der Unterrichtsverpflichtung zugrunde legt.

Durch die Richtlinie 97/81 EG des Rates vom 15. Dezember 1997 wurde die im gleichen Jahr zwischen den europäischen Sozialpartnern geschlossene Rahmenvereinbarung über Teilzeitarbeit in Gemeinschaftsrecht überführt. Den Mitgliedstaaten

wurde aufgegeben, die für die Umsetzung in nationales Recht erforderlichen Rechtsund Verwaltungsvorschriften bis zum 20. Januar 2000 in Kraft zu setzen. Die Rahmenvereinbarung sieht in § 1 als Ziel vor, die Beseitigung von Diskriminierungen Teilzeitbeschäftigter sicherzustellen und zu einer flexiblen Organisation der Arbeit beizutragen, die den Bedürfnissen der Arbeitgeber und Arbeitnehmer Rechnung trägt. Der

Anwendungsbereich erstreckt sich nach § 2 Nr. 1 auf Teilzeitbeschäftigte, die in einem Arbeitsverhältnis stehen. § 4 - mit "Grundsatz der Nichtdiskriminierung"

überschrieben - bestimmt insbesondere, dass Teilzeitbeschäftigte in ihren Beschäftigungsbedingungen nur deswegen, weil sie teilzeitbeschäftigt sind, gegenüber vergleichbaren Vollzeitbeschäftigten nicht schlechter behandelt werden dürfen, es sei

denn, die unterschiedliche Behandlung ist aus objektiven Gründen gerechtfertigt.

Die Klägerin fällt als Beamtin in den persönlichen Anwendungsbereich der Richtlinie.

Nach der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Gemeinschaften ist

Arbeitnehmer, wer während einer bestimmten Zeit für einen anderen nach dessen

Weisungen Leistungen erbringt, für die er als Gegenleistung eine Vergütung erhält

(EuGH, Urteile vom 3. Juli 1986, Rs. 66/85, Lawrie-Blum, Slg. 1986, 2121, Rn. 17

und vom 26. Februar 1992, Rs. C-357/89, Raulin, Slg. 1992, S. I-1027, Rn. 10). Ohne Belang ist es, in welchem Status diese Tätigkeit ausgeübt wird; Beamte fallen

daher, wenn auch als besondere Gruppe, ebenfalls unter diesen Begriff. Ebenso ist

es ohne Belang, wie das Entgelt bezeichnet wird; ein Gehalt oder Lohn ist es ebenso

wie eine Aufwandsentschädigung, eine Entschädigung oder ein Unterhaltsbeitrag

(vgl. Urteile des EuGH vom 23. Oktober 2003 - C-4/02 - Schönheit, DVBl 2004,

188-191 = ZBR 2004, 246 und vom 27. Mai 2004 - C-285/02 - Elsner-Lakeberg,

NVwZ 2004, 1103 = ZBR 2004, 314).

Der Umsetzung dieser Richtlinie in deutsches Recht wie auch der Gebote des Art. 3

Abs. 2 und Abs. 3 GG dient u.a. § 88 b LBG. Danach darf die Ermäßigung der Arbeitszeit nach § 88 a LBG das berufliche Fortkommen nicht beeinträchtigen. Beamtinnen und Beamte mit ermäßigter Arbeitszeit dürfen gegenüber Beamtinnen und Beamten mit regelmäßiger Arbeitszeit nicht benachteiligt werden. Eine unterschiedliche

Behandlung Teilzeitbeschäftigter gegenüber Vollzeitbeschäftigten ist nur zulässig,

wenn zwingende sachliche Gründe sie rechtfertigen 15 Abs. 1 BGleiG).

b) Die Klägerin wird nicht im Sinne der genannten Bestimmungen gleichheitswidrig

benachteiligt.

Von einer gleichheitswidrigen Behandlung einer teilzeitbeschäftigten Lehrerin kann

hier nur die Rede sein, wenn diese im maßgeblichen Zeitraum relativ stärker belastet

oder relativ schlechter bezahlt wird als vollzeitbeschäftigte Lehrer. Sie ist dann nicht

stärker beansprucht, wenn vorübergehende Belastungen durch entsprechende Entlastungen ganz oder nahezu vollständig ausgeglichen werden. Ungleich belastend

oder diskriminierend kann nur der Teil der dienstlichen Beanspruchung sein, bei dem

ein solcher Ausgleich nicht möglich ist. Ähnlich wie § 6 BBesG erfasst der Gleichheitssatz nur den Saldo aus Mehrbelastung und Entlastung, wobei der Zeitraum, innerhalb dessen Mehr- und Minderleistungen zu erfassen sind, über einen Kalender-

monat hinausgehen kann (vgl. Urteil vom 28. November 2002 - BVerwG 2 CN 1.01 -

a.a.O. S. 225). Dies findet Ausdruck in § 2 Abs. 1 Satz 2 und Satz 3 der schleswigholsteinischen Arbeitszeitverordnung, nach dem bei Teilzeitbeschäftigten die vereinbarte Wochenarbeitszeit als durchschnittliche Wochenarbeitszeit gilt und für die Berechnung der durchschnittlichen Wochenarbeitszeit ein Berechnungszeitraum von bis

zu zwölf Kalendermonaten zugrunde gelegt werden kann.

Die Mehrbelastung der Klägerin durch die Teilnahme an einer Klassenfahrt wird

durch Entlastungsmaßnahmen des Dienstherrn ausgeglichen.

Nach dem Erlass des Beklagten vom 24. April 1995 (in der Fassung vom 23. Juni

1999) zur Verbesserung der Rahmenbedingungen für teilzeitbeschäftigte Lehrkräfte

sollen Zeiten der Mehrbelastung ausgeglichen werden. Im Einzelnen sieht der Erlass

vor, sogenannte teilbare außerunterrichtliche Verpflichtungen von Teilzeitbeschäftigten proportional zur reduzierten Unterrichtsverpflichtung zu bemessen. Die Belastungen durch Klassenfahrten, die nach dem Sprachgebrauch des Erlasses zu den "teilbaren" Aufgaben rechnen, sind demnach durch anteiligen oder alternierenden Einsatz auszugleichen.

Der Klägerin ist zuzugeben, dass die im zweiten Teil des Erlasses unter den Nummern 1 bis 4 aufgeführten Maßnahmen nicht speziell als Entlastung für die Teilnahme an Klassenfahrten gedacht sind, sondern allen teilzeitbeschäftigten Lehrern zugute kommen sollen. Ebenso vermag der Senat der Klägerin darin zu folgen, dass

der in Absatz 3 erwähnte "anteilige" Einsatz des teilzeitbeschäftigten Lehrers während einer Klassenfahrt (also etwa dessen Ablösung nach Ablauf der halben Dauer

der Fahrt) kaum praktikabel ist. Mit dem Berufungsgericht ist jedoch davon auszugehen, dass ein alternierender Einsatz teilzeitbeschäftigter Lehrer bei Klassenfahrten

möglich ist. Hierbei kommt es nicht darauf an, ob von dieser im Erlass genannten

Maßnahme bisher Gebrauch gemacht worden ist. Ebenso wenig kommt es darauf

an, ob sich für eine mit einem Bruchteil der vollen Wochenstunden beschäftigte Lehrerin - wie die Klägerin - ein mathematisch exakter Ausgleich herstellen lässt, wenn

sie nur an jeder zweiten (oder dritten oder vierten usw.) Klassenreise teilzunehmen

hat. Es genügt, dass es möglich ist, jedenfalls einen annähernden Ausgleich zu

schaffen. Wird der Klägerin gestattet, alternierend nur an jeder zweiten Klassenfahrt

durchschnittlicher Art und Dauer teilzunehmen, erhält sie bereits eine höhere Entlastung, als ihrer Teilzeitquote entspricht.

Die normative und durch den genannten Erlass ergänzte Regelung genügt den Anforderungen des § 88 b LBG und der gemeinschaftsrechtlichen Vorschriften, deren

Umsetzung er dient. Auch wenn die Pflicht des Dienstherrn, teilzeitbeschäftigte Lehrer zu entlasten, nicht von einem Antrag abhängig ist, stellt es keine unzumutbare

Erschwerung der Rechtsverfolgung dar, wenn der nach Entlastung strebende Lehrer

sein Begehren gegenüber dem Leiter der Schule, an der er beschäftigt ist, äußert

und sich mit ihm über einen Interessenausgleich verständigt, der seinen eigenen

Wünschen ebenso wie den schulischen Belangen Rechnung trägt. Würde man den

Lehrern bei versäumter Antragstellung und im Anschluss daran nicht realisiertem

(Freizeit-)Ausgleich einen Vergütungsanspruch einräumen, so liefe dies letztlich auf

ein entsprechendes Wahlrecht der Lehrer hinaus, das dem Beamtenrecht fremd ist.

Lässt sich unter Berücksichtigung möglicher Ausgleichsmaßnahmen eine Benachteiligung teilzeitbeschäftigter Lehrer nicht feststellen, so entfällt auch ein Verstoß gegen

das Verbot indirekter Diskriminierung.

5. Für einen Schadensersatzanspruch fehlt es an einem zu ersetzenden Schaden.

Zusätzlicher Dienst eines Beamten ist kein Schaden im Sinne des allgemeinen

Schadensersatzrechts. Für beamtenrechtliche Schadensersatzansprüche ist der

Schadensbegriff maßgebend, der auch den §§ 249 ff. BGB zugrunde liegt (stRspr;

vgl. z.B. Urteile vom 21. Februar 1991 - BVerwG 2 C 48.88 - BVerwGE 88, 60 <63>

m.w.N. und vom 10. Februar 2000 - BVerwG 2 A 4.99 - Buchholz 236.1 § 24 SG

Nr. 18 S. 10). Danach ist mangels besonderer Vorschriften Geldersatz nur bei einem

Vermögensschaden, nicht bei einem immateriellen Schaden zu leisten. Der Aufwand

von Zeit und Arbeitskraft zur Leistung des zusätzlichen Dienstes und der damit verbundene Verlust von Freizeit als solche sind kein durch Geld zu ersetzender materieller Schaden (Urteile vom 28. Mai 2003 - BVerwG 2 C 28.02 - a.a.O., vom 21. Februar 1991 - BVerwG 2 C 48.88 - a.a.O. sowie vom 5. November 1998 - BVerwG 2 A

2.98 - Buchholz 240 § 48 BBesG Nr. 7 S. 4; ebenso BGH, Urteile vom 29. April 1977

- V ZR 236/74 - BGHZ 69, 34 <36> und vom 22. November 1988 - VI ZR 126/88 -

BGHZ 106, 28 <31 f.>). Hiervon abgesehen käme ein Schadensersatzanspruch erst

dann in Betracht, wenn Ausgleichsmaßnahmen nicht mehr möglich wären. Selbst

wenn der Erlass des Beklagten zu Unrecht nicht angewandt worden sein sollte, hätte

sich die Klägerin hiermit nicht begnügen dürfen, sondern hätte versuchen müssen,

ihren Anspruch auf zeitliche Entlastung wegen der Teilnahme an der Klassenfahrt als

"Primäranspruch" (vgl. § 839 Abs. 3 BGB) - notfalls auch gerichtlich - durchzusetzen.

Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 2 VwGO.

Albers Prof. Dawin Dr. Kugele

Groepper Dr. Heitz

B e s c h l u s s

Der Wert des Streitgegenstandes wird für das Revisionsverfahren auf 67,80 festgesetzt 13 Abs. 1 Satz 1 GKG a.F.).

Albers Prof. Dawin Dr. Kugele

Sachgebiet: BVerwGE: nein

Beamtenrecht Fachpresse: nein

Rechtsquellen:

GG Art. 3 EG-Vertrag Art. 141 Richtlinie 97/81 EG Richtlinie 75/117/EWG BBesG § 6 Abs. 1, § 48 Abs. 1 BGleiG § 15 Abs. 1 BGB § 249 AZV § 7 Abs. 1 Satz 1 MVergV § 3 Abs. 1 SH AZVO §§ 2, 9 Abs. 2 LBG SH § 88 Abs. 2, §§ 88 b, 95

Stichworte:

Arbeitszeit; Ausgleichsmaßnahmen; außerunterrichtliche Verpflichtungen; Benachteiligungsverbot; Gleichheitsgrundsatz; Klassenfahrt; Lehrer; Lehrerarbeitszeit; Mehrarbeitsvergütung; Mehrbeanspruchung; mittelbare und unmittelbare Diskriminierung; Pflichtstunden; Schadensersatz; Teilnahme an Klassenfahrt; Teilzeitbeschäftigung.

Leitsätze:

Die Teilnahme an mehrtägigen Klassenfahrten begründet für teilzeitbeschäftigte beamtete Lehrer keinen Anspruch auf zusätzliche Vergütung (Abgrenzung zu BAGE 98, 368).

Teilzeitbeschäftigte Lehrer werden durch die Teilnahme an Klassenfahrten nur dann gleichheitswidrig stärker belastet, wenn ihnen während des maßgeblichen Zeitraums der Teilzeitbeschäftigung kein Ausgleich gewährt werden kann.

- Wie Urteil vom selben Tag - BVerwG 2 C 61.03 -

Urteil des 2. Senats vom 23. September 2004 - BVerwG 2 C 52.03

I. VG Schleswig vom 25.04.2003 - Az.: VG 11 A 10/03 - II. OVG Schleswig vom 02.10.2003 - Az.: OVG 3 LB 54/03 -

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