Urteil des BVerwG vom 27.11.2003

Künstliche Befruchtung, Versorgung, Ärztliche Behandlung, Heilbehandlung

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

BVerwG 2 C 38.02

Verkündet

VGH 3 B 99.2915

am 27. November 2003

Schütz

Justizobersekretärin

als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle

In der Verwaltungsstreitsache

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hat der 2. Senat des Bundesverwaltungsgerichts

auf die mündliche Verhandlung vom 27. November 2003

durch den Vorsitzenden Richter am Bundesverwaltungsgericht Dr. S i l b e r k u h l

und die Richter am Bundesverwaltungsgericht Prof. D a w i n , Dr. K u g e l e ,

G r o e p p e r und Dr. B a y e r

für Recht erkannt:

Die Revision der Beklagten gegen den Beschluss des

Bayerischen Verwaltungsgerichtshofs vom 31. Oktober 2001

wird zurückgewiesen.

Die Beklagte trägt die Kosten des Revisionsverfahrens.

G r ü n d e :

Die Klägerin ist Oberfeldwebel. Ihren Antrag, die Kosten für eine homologe In-vitro-

Fertilisation (IVF) und einen Embryonentransfer (künstliche Befruchtung) zu über-

nehmen, lehnte die Beklagte ab und wies die Beschwerde der Klägerin mit der Be-

gründung zurück, das Zusammenbringen von Eizelle und Sperma sowie der Embryo-

transfer gehörten nicht zur unentgeltlichen truppenärztlichen Versorgung.

Das Verwaltungsgericht hat die Beklagte verpflichtet, über den Antrag der Klägerin

auf Kostenübernahme unter Beachtung der Rechtsauffassung des Gerichts erneut

zu entscheiden. Die Berufung der Beklagten hat der Verwaltungsgerichtshof zurück-

gewiesen und zur Begründung im Wesentlichen ausgeführt:

Gemäß Nr. 2 Abs. 1 der Allgemeinen Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG

habe die Klägerin im Rahmen der unentgeltlichen truppenärztlichen Versorgung ei-

nen Anspruch auf Kostenübernahme. Die Sterilität sei ein "regelwidriger Körperzu-

stand", der einer Therapie, in Gestalt der IVF zugänglich sei, da auf diese Weise

zwar nicht die Sterilität als solche geheilt, aber eine Schwangerschaft möglich ge-

macht werde. Dass die beabsichtigten Maßnahmen nicht erforderlich seien, um die

Wehrdienstfähigkeit zu erhalten oder wiederherzustellen, sei ohne Belang. Der Er-

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lass des Bundesministers der Verteidigung vom 10. Dezember 1992 halte einer ge-

richtlichen Überprüfung insoweit nicht stand, als zwar als Behandlung alle Therapien

zugestanden würden, die eine Produktion befruchtungsfähiger Eizellen in eine einnis-

tungsbereite Gebärmutter zum Ziel hätten, also auch die "Entnahme von Eizellen zur

In-vitro-Fertilisation", nicht jedoch die nachfolgenden Schritte bis einschließlich des

Embryonentransfers.

Mit der Revision rügt die Beklagte die Verletzung materiellen Rechts und beantragt,

den Beschluss des Bayerischen Verwaltungsgerichtshofs vom 31. Oktober

2001 und das Urteil des Bayerischen Verwaltungsgerichts Augsburg vom

12. August 1999 aufzuheben und die Klage abzuweisen.

Die Klägerin tritt der Revision entgegen und beantragt,

die Revision zurückzuweisen.

Die Landesanwaltschaft Bayern verteidigt ebenfalls das angefochtene Urteil.

II.

Die Revision ist unbegründet. Der Verwaltungsgerichtshof ist zutreffend der Auffas-

sung, dass die unentgeltliche truppenärztliche Versorgung auch die Übernahme der

Kosten einer In-vitro-Fertilisation und eines anschließenden Embryonentransfers ein-

schließt.

Grundlage des geltend gemachten Anspruchs ist § 69 Abs. 2 BBesG in Verbindung

mit Nr. 2 Abs. 1 der "Allgemeinen Verwaltungsvorschrift (VwV) zu § 69 Abs. 2 des

Bundesbesoldungsgesetzes (BBesG)". Nach der Neufassung vom 25. Juli 2001

(VMBl S. 172), die insoweit die Fassung vom 4. Januar 1999 (VMBl S. 37) unverän-

dert übernommen hat, schließt die unentgeltliche truppenärztliche Versorgung alle

zur Behandlung einer Erkrankung spezifisch erforderlichen medizinischen Leistungen

ein; "damit sind alle regelwidrigen Körper- und Geisteszustände erfasst, die einer

Behandlung bedürftig und einer Therapie zugänglich sind". Die Bestimmung konkre-

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tisiert § 69 Abs. 2 Satz 1 BBesG, wonach den Soldaten unentgeltlich truppenärztliche

Versorgung gewährt wird.

Gemäß § 30 Abs. 1 Satz 2 SG, Nr. 1 Abs. 2 Satz 1 VwV zu § 69 Abs. 2 BBesG ge-

hört die truppenärztliche Versorgung zu den Sachbezügen der Soldaten. Sie wird

grundsätzlich als Sachleistung gewährt, d.h. die gesundheitsvorbeugenden,

-erhaltenden und -wiederherstellenden Maßnahmen werden vorrangig von der Be-

klagten mit eigenem Personal, in eigenen Einrichtungen und mit eigenem Material

durchgeführt. Seit jeher besteht allerdings auch die Möglichkeit, dass die Kosten für

eine Behandlung außerhalb der Bundeswehr übernommen werden, wenn eine Be-

handlung durch Truppenärzte oder in bundeswehreigenen Einrichtungen nicht in Be-

tracht kommt.

Die Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG ist ebenso wie die Allgemeine Ver-

waltungsvorschrift für Beihilfen in Krankheits-, Pflege-, Geburts- und Todesfällen

(Beihilfevorschriften - BhV) (vgl. z.B. BVerfG, Beschluss vom 12. August 1977

- 2 BvR 1063/76 - ZBR 1978, 37; BVerwG, Urteil vom 10. Juni 1999 - BVerwG 2 C

29.98 - Buchholz 270 § 6 BhV Nr. 12 S. 2 m.w.N.) wie revisible Rechtsnormen aus-

zulegen. Eine unterschiedliche rechtliche Behandlung der Beihilfevorschriften und

der Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG wäre nicht gerechtfertigt. Bei beiden

Regelwerken handelt es sich zwar um administrative Bestimmungen, die nicht die

Eigenschaft von Rechtsnormen haben und im Hinblick auf diese Regelungsform bis-

lang unbeanstandet geblieben sind (vgl. z.B. BVerfG, Beschluss vom 12. August

1977 a.a.O.; Urteile vom 24. November 1988 - BVerwG 2 C 18.88 - BVerwGE 81, 27

<29> und vom 30. Mai 1996 - BVerwG 2 C 3.95 - Buchholz 236.1 § 30 SG Nr. 7). Ihr

Inhalt ist indessen von erheblicher Tragweite und lässt sich nicht darauf beschrän-

ken, Auslegungshilfe zu sein, Ermessen zu lenken oder Beurteilungsspielräume aus-

zufüllen. Für die Soldaten haben die Verwaltungsvorschriften zu § 69 Abs. 2 BBesG

dieselbe außergewöhnliche rechtliche Bedeutung wie die Beihilfevorschriften für die

Beamten. Sie regeln den Umfang der Leistungen, die zur Erhaltung und Wiederher-

stellung der Gesundheit der Soldaten erbracht werden. Die Erhaltung der physischen

und psychischen Integrität der Soldaten ist ein Schutzgut von hohem Rang, dessen

Wahrung nicht nur der Verteidigungsauftrag der Bundeswehr, sondern auch die Für-

sorgepflicht gemäß § 31 SG gebieten. Die besondere Bedeutung der Verwaltungs-

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vorschriften zu § 69 Abs. 2 BBesG kommt auch darin zum Ausdruck, dass das Bun-

desministerium der Verteidigung aufgrund ausdrücklicher gesetzlicher Bestimmung

ermächtigt und verpflichtet wird, sie im Einvernehmen mit dem Bundesministerium

des Innern zu erlassen (§ 69 Abs. 4 BBesG). Sie haben quasi-normativen Charakter.

Nicht diese Bedeutung kommt dagegen dem Erlass des Bundesministers der Vertei-

digung vom 10. Dezember 1992 zu, wonach bei einer Soldatin "das Zusammenbrin-

gen der Eizellen mit dem Sperma des Ehemannes und weitere Schritte, wie Embryo-

transfer (sowie eine homologe Insemination)" nicht zum Umfang der unentgeltlichen

truppenärztlichen Versorgung gehören sollen. Er ist nur Interpretationshilfe für die

nachgeordneten Stellen, besitzt aber keine Verbindlichkeit für die Gerichte bei der

Auslegung der Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG. Der Erlass ist nicht mit

dem Ministerium des Innern abgestimmt und gehört nicht zu den "Allgemeinen Ver-

waltungsvorschriften"; er ist nicht einmal veröffentlicht. Durch einseitige Anweisun-

gen, Erlasse, Hinweise oder Rundschreiben des Bundesministeriums der Verteidi-

gung können die nach § 69 Abs. 4 BBesG erlassenen Allgemeinen Verwaltungsvor-

schriften nicht eingeschränkt, geändert oder authentisch interpretiert werden. Dies

entspricht der bisherigen Rechtsprechung zu den auf der Grundlage des § 200 BBG

ergangenen Beihilfevorschriften (vgl. Urteile vom 21. März 1979 - BVerwG 6 C

25.76 - BVerwGE 57, 336 <342>, vom 24. November 1988 - BVerwG 2 C 39.87 -

Buchholz 270 § 5 BhV Nr. 1 S. 4, vom 21. November 1994 - BVerwG 2 C 5.93 -

Buchholz 270 § 6 BhV Nr. 8 S. 3 und vom 30. März 1995 - BVerwG 2 C 9.94 -

Buchholz 270 § 8 BhV Nr. 2 S. 2 jeweils m.w.N.).

Die truppenärztliche Versorgung ist jedenfalls seit Erlass der Allgemeinen Verwal-

tungsvorschrift zu § 31 SG vom 8. Oktober 1985 (VMBl S. 302), die den Anspruch

der aktiven Soldaten auf Beihilfe ausschließt, und der Verwaltungsvorschrift zu § 69

Abs. 2 BBesG vom 22. Oktober 1990 (VMBl S. 454) nicht mehr darauf beschränkt,

die Wehrdienstfähigkeit zu erhalten und wiederherzustellen. Die Verwaltungsvor-

schriften gehen grundsätzlich nicht von einer zweckimmanenten Beschränkung der

Leistungspflicht aus. Soweit eine solche Begrenzung beabsichtigt ist, wird dies aus-

drücklich vorgeschrieben (vgl. z.B. Nr. 6 Abs. 2 für Kuren; Nr. 8 Abs. 2 Buchst. a für

die zahnärztlich-prothetische Versorgung). Andererseits sehen die Verwaltungsvor-

schriften zu § 69 Abs. 2 BBesG Leistungen vor, obgleich der Zustand des Soldaten

gerade nicht die Wiederherstellung der Wehrfähigkeit erwarten lässt (vgl. z.B. Nr. 11

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Abs. 2 hinsichtlich der Leistungen bei dauernder Pflegebedürftigkeit), oder die die

Wehrdienstfähigkeit unberührt lassen (vgl. Nr. 17 Abs. 1 Buchst. g für den nicht

rechtswidrigen Schwangerschaftsabbruch; Nr. 17 Abs. 2 für die durch das gesunde

Neugeborene entstandenen Zusatzkosten). Diese Regelungen wären überflüssig

oder widersprüchlich, wenn der gesamte Leistungskatalog nach § 69 Abs. 2 BBesG

unter dem "Zweckvorbehalt" stünde, dass die in Betracht kommende Maßnahme ge-

eignet sein muss, die Wehrdienstfähigkeit zu erhalten oder wiederherzustellen.

Die homologe In-vitro-Fertilisation ist eine zur Behandlung einer Erkrankung spezi-

fisch erforderliche medizinische Leistung. Die organisch bedingte Sterilität stellt einen

regelwidrigen Körperzustand dar, der von der generell bestehenden Fortpflanzungs-

fähigkeit erwachsener Menschen als Normalzustand abweicht (vgl. BGH, Urteile vom

17. Dezember 1986 - IVa ZR 78/85 - BGHZ 99, 228 <231> und vom 12. November

1997 - IV ZR 58/97 - VersR 1998, 87 <88>; BFH, Urteil vom 18. Juni 1997 - III R

84/96 - BFHE 183, 476 <477>; auch BSG, Urteil vom 3. April 2001 - B 1 KR 40/00 -

BSGE 88, 62 <64> m.w.N.).

Dieser regelwidrige Körperzustand ist einer Behandlung bedürftig und einer Therapie

zugänglich. Die In-vitro-Fertilisation hat den Charakter einer Heilbehandlung im Sin-

ne der weiten Fassung der Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG. Durch diese

Behandlungsmethode wird ein "Funktionsausgleich" geschaffen, indem die Fortpflan-

zung auf einem anderen als dem natürlichen Wege erfolgen kann. Durch die künstli-

che Befruchtung der Eizelle einer Frau, die aus biologischen Gründen nicht in der

Lage ist, auf andere Weise ein Kind zu empfangen, wird die Möglichkeit der Emp-

fängnis eröffnet, indem ein Teil des natürlichen Vorgangs durch eine ärztliche Be-

handlung ersetzt wird. Durch die extrakorporale Befruchtung der Eizelle der Frau mit

dem Sperma des Ehemannes wird dem Ehepaar zu einem genetisch gemeinsamen

Kind verholfen und es werden die Folgen des regelwidrigen Körperzustandes der

Frau überwunden. Es ist kein notwendiges Merkmal des Begriffs der Heilbehandlung,

dass eine Krankheit dauerhaft geheilt bzw. dass der regelgerechte Körperzustand

wiederhergestellt wird (vgl. BSG, Urteil vom 3. April 2001, a.a.O. S. 64 m.w.N.; BFH,

Urteil vom 18. Juni 1997, a.a.O.; BGH, Urteil vom 17. Dezember 1986, a.a.O.). Dem

steht nicht entgegen, dass nach der Rechtsprechung des Bundessozialgerichts (vgl.

Urteil vom 3. April 2001, a.a.O. S. 64 f.) die künstliche Befruchtung gemäß § 27a

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SGB V nicht als Krankenbehandlung einzuordnen, sondern als eigenständiger Versi-

cherungsfall konzipiert ist. Nach dieser Bestimmung knüpft der Anspruch auf Maß-

nahmen der künstlichen Befruchtung nicht an den regelwidrigen Körperzustand des

versicherten Ehegatten, sondern an die Unfruchtbarkeit des Ehepaares an. Ob der

Kinderwunsch aufgrund einer Krankheit unerfüllt bleibt, ist danach ohne Belang. Aus

der Sonderregelung für die gesetzliche Krankenversicherung lässt sich indessen

nicht folgern, dass die In-vitro-Fertilisation auch dann keine Heilbehandlung ist, wenn

die Fertilitätsstörung auf dem regelwidrigen Körperzustand eines der Partner oder

beider beruht. Die Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG ist in Kenntnis der

Rechtsprechung der obersten Bundesgerichte wiederholt neu gefasst worden. Ihre

Nr. 2 Abs. 1 hält bewusst an der weiten Formulierung fest, wonach grundsätzlich alle

geeigneten Heilmethoden von der truppenärztlichen Versorgung umfasst werden.

Wenn die Verwaltungsvorschrift zu § 69 Abs. 2 BBesG die Maßnahmen der künstli-

chen Befruchtung aus dem Leistungskatalog hätte ausnehmen wollen, hätte sich die

Notwendigkeit eines ausdrücklichen Ausschlusses aufgedrängt. Hierzu bestand um-

so mehr Anlass, als das Bundesministerium des Innern, das nach § 69 Abs. 4

BBesG am Erlass der Allgemeinen Verwaltungsvorschrift beteiligt ist, entsprechend

den eigenen Hinweisen zu § 6 BhV ausdrücklich davon ausgeht, dass die homologe

In-vitro-Fertilisation mit anschließendem Embryotransfer bzw. Transfer der Gameten

als Krankenbehandlung beihilfefähig ist.

Dass die In-vitro-Fertilisation extrakorporal erfolgt und notwendig den Ehemann der

Klägerin einbezieht, schließt den Anspruch auf Heilfürsorge nicht aus. Die Heilbe-

handlung wird zugunsten der Klägerin vorgenommen, der zur Schwangerschaft ver-

holfen werden soll.

Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 2 VwGO.

Dr. Silberkuhl

Prof. Dawin

Dr. Kugele

Groepper

Dr. Bayer

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B e s c h l u s s

Der Wert des Streitgegenstandes wird für das Revisionsverfahren auf 4 006 € fest-

gesetzt (§ 13 Abs. 1 Satz 1 GKG).

Dr. Silberkuhl

Groepper

Dr. Bayer

Sachgebiet:

BVerwGE:

Soldatenrecht

Fachpresse:

Besoldungsrecht

Rechtsquellen:

§§ 30, 31

BBesG

§ 69

Stichworte:

Heilbehandlung; Heilfürsorge; In-vitro-Fertilisation; künstliche Befruchtung; unentgelt-

liche truppenärztliche Versorgung; Auslegung von Verwaltungsvorschriften.

Leitsätze:

Die allgemeinen Verwaltungsvorschriften zur unentgeltlichen truppenärztlichen Ver-

sorgung sind wie revisible Rechtsnormen auszulegen.

Die truppenärztliche Versorgung ist nicht darauf beschränkt, die Wehrdienstfähigkeit

zu erhalten und wiederherzustellen.

Urteil des 2. Senats vom 27. November 2003 - BVerwG 2 C 38.02

I. VG Augsburg vom 12.08.1999 - Az.: VG Au 2 K 98.1686 -

II. VGH München vom 31.10.2001 - Az.: VGH 3 B 99.2915 -