Urteil des BVerwG vom 09.07.2003

Behandelnder Arzt, Behandlung, Leistungsfähigkeit, Psychiatrie

BUNDESVERWALTUNGSGERICHT

BESCHLUSS

BVerwG 1 DB 12.02

BDiG XII BK 1/01

In dem Beschwerdeverfahren

des Techn. Fernmeldeamtmanns … ,

...,

Antragstellers und Beschwerdeführers,

- Verfahrensbevollmächtigte:

Rechtsanwälte ...,

... -

g e g e n

die Bundesrepublik Deutschland, vertreten durch den Vorstand der Deutschen Telekom AG,

...,

Antrags- und Beschwerdegegnerin,

Beteiligter:

Der Bundesdisziplinaranwalt,

hat der 1. Disziplinarsenat des Bundesverwaltungsgerichts

am 9. Juli 2003

durch den Richter am Bundesverwaltungsgericht M a y e r ,

die Richterin am Bundesverwaltungsgericht H e e r e n und den Richter

am Bundesverwaltungsgericht Dr. H. M ü l l e r

beschlossen:

- 2 -

Auf die Beschwerde des Antragstellers werden der Beschluss des

Bundesdisziplinargerichts, Kammer XII - ... -, vom 5. Dezember 2001

und der Bescheid des Leiters der Kundenniederlassung ... der Deut-

schen Telekom AG vom 26. Juni 2001 aufgehoben.

Die Kosten des Verfahrens einschließlich der dem Antragsteller hierin

erwachsenen notwendigen Auslagen werden der Antragsgegnerin

auferlegt.

G r ü n d e :

1. Durch Bescheid vom 26. Juni 2001 stellte der Leiter der Kundenniederlassung ... der

Deutschen Telekom AG den Verlust der Dienstbezüge des Antragstellers vom 25. Juni 2001

an bis auf weiteres wegen schuldhaft ungenehmigten Fernbleibens vom Dienst fest. Zur Be-

gründung wurde ausgeführt, der Antragsteller sei am 21. Juni 2001 über das Ergebnis der

arbeitsmedizinischen Untersuchung, wonach Dienstfähigkeit gegeben sei, unterrichtet und

aufgefordert worden, seinen Dienst am 25. Juni 2001 in der Aufgabengruppe Personalma-

nagement im Rahmen eines Arbeitsversuchs mit zunächst vier Stunden pro Arbeitstag, spä-

ter steigend, wieder aufzunehmen. Er sei darauf hingewiesen worden, dass privatärztliche

Krankschreibungen nicht mehr anerkannt würden. Über die Rechtsfolgen schuldhaft unge-

nehmigten Fernbleibens vom Dienst sei er belehrt worden. Am 25. Juni 2001 habe er den

Dienst ohne Angabe von Gründen nicht aufgenommen.

2. Gegen den Verlustfeststellungsbescheid hat der Antragsteller sinngemäß Antrag auf ge-

richtliche Entscheidung gestellt und geltend gemacht, er bleibe dem Dienst nicht schuldhaft

fern, da er dienstunfähig sei. Das Untersuchungsergebnis des Dr. R., auf das sich die An-

tragsgegnerin stütze, sei, wie sich aus den Bescheinigungen des Facharztes für Neurologie

und Psychiatrie B. vom 17. August 2001 und der Ärztin für Neurologie und Psychiatrie E.

vom 27. August 2001 ergebe, medizinisch nicht haltbar. Er beantrage, seine Dienstfähigkeit

durch Einholung eines vom Gericht in Auftrag gegebenen Sachverständigengutachtens auf

neurologisch-psychiatrischem Gebiet überprüfen zu lassen.

3. Das Bundesdisziplinargericht hat durch Beschluss vom 5. Dezember 2001 den angefoch-

tenen Feststellungsbescheid vom 26. Juni 2001 aufrechterhalten und zur Begründung im

Wesentlichen ausgeführt: Zur Überzeugung der Kammer stehe fest, dass der Antragsteller

nicht dienstunfähig sei. Sie folge der Begutachtung des Neurologen und Psychiaters Dr. R.

vom 7. Juni 2001. Danach sei die Leistungsfähigkeit des Antragstellers zwar beeinträchtigt,

- 3 -

Dienstunfähigkeit sei jedoch nicht gegeben. Unter Berücksichtigung der vom Antragsteller

vorgelegten ärztlichen Bescheinigungen der Neurologen und Psychiater B. und E. sei bei

ihm zwar aufgrund der zweifelsohne bestehenden Gesundheitsstörungen seine Leistungsfä-

higkeit beeinträchtigt. Es gebe jedoch keinen Grund, die Beeinträchtigung der Leistungsfä-

higkeit des Antragstellers als so gravierend anzusehen, dass er entgegen der Auffassung

des Neurologen und Psychiaters Dr. R. dienstunfähig sei. Bei dieser Sachlage bestehe kein

Anlass, zusätzlich noch ein neurologisch-psychiatrisches Sachverständigengutachten einzu-

holen.

4. Gegen diesen Beschluss hat der Antragsteller rechtzeitig Beschwerde eingelegt. Er ver-

weist auf aktuelle Befundberichte der Neurologin E. vom 15. April 2002 und des Neurologen

B. vom 25. April 2002 und auf die Notwendigkeit der Einholung eines Sachverständigengut-

achtens.

Der Bundesdisziplinaranwalt hat sich in einer Stellungnahme vom 29. Juli 2002 ebenfalls

dafür ausgesprochen, ein gerichtliches Sachverständigengutachten einzuholen. Aufgrund

der Befunde der den Antragsteller langjährig behandelnden Neurologen B. und E. beständen

zumindest begründete Zweifel an der erstinstanzlich angenommenen Maßgeblichkeit der

Feststellungen des Neurologen Dr. R., der dem Antragsteller aufgrund der am 5. Juni 2001

durchgeführten Untersuchung eine vollschichtige Dienstfähigkeit attestiert habe. Dies gelte

umso mehr, als der Arzt B. seine positive Einschätzung, eine stufenweise Wiedereingliede-

rung des Beamten verspreche Aussicht auf Erfolg, bereits in seinem Befund vom 17. August

2001 dahingehend korrigiert habe, dass er dessen Belastbarkeit überschätzt habe, es sich

nur um eine vordergründig gezeigte Stabilität des Beamten gehandelt habe, die vor dem

Hintergrund seiner unsicheren beruflichen Situation völlig dekompensiert sei, so dass er der

Einschätzung des Kollegen Dr. R. letztlich nicht folgen könne. Auch die Neurologin E. sehe

eine Besserung des Zustands des Antragstellers, die Fortsetzung psychotherapeutischer

Maßnahmen vorausgesetzt, frühestens in zwei bis drei Jahren.

Der Senat hat durch Beschlüsse vom 13. August 2002 und 3. Dezember 2002 Beweis erho-

ben über die Frage, ob der Antragsteller seit dem 25. Juni 2001 (bzw. seit einem späteren

Zeitpunkt) bis heute (bzw. bis zu einem früheren Zeitpunkt) dienstunfähig erkrankt ist durch

Einholung eines psychiatrischen Fachgutachtens und einer ergänzenden differenzierten

neuropsychologischen Zusatzbegutachtung unter Einschluss einer testpsychologischen Un-

tersuchung.

II.

- 4 -

Die gemäß § 85 Abs. 5 BDG, § 121 Abs. 5 BDO zulässige Beschwerde hat Erfolg und führt

zur Aufhebung des angefochtenen Beschlusses und des zugrunde liegenden Feststellungs-

bescheids.

Nach § 9 Satz 1 Bundesbesoldungsgesetz (BBesG) verliert ein Beamter, der ohne Geneh-

migung dem Dienst schuldhaft fernbleibt, für die Zeit des Fernbleibens seine Dienstbezüge.

Der Verlust der Dienstbezüge ist nach § 9 Satz 3 BBesG - wie hier geschehen - vom Dienst-

vorgesetzten festzustellen. Diese Feststellung ist auch rückwirkend möglich (stRspr, vgl. z.B.

Beschluss vom 17. Januar 2003 - BVerwG 1 DB 15.02 -).

Der Senat ist davon überzeugt, dass der Antragsteller bereits seit dem 25. Juni 2001 dienst-

unfähig erkrankt ist. Dies folgt aus den vom Senat eingeholten Gutachten des Prof. Dr. F.

vom 15. Mai 2003 und dem klinisch-psychologischen Zusatzgutachten der Dipl.-Psychologen

K. und Dr. W. vom 2. April 2003 sowie den Beurteilungen der den Antragsteller behandeln-

den Neurologen B. und E. Der Beurteilung des Dr. R. folgt der Senat dagegen nicht. Die von

der Antragsgegnerin gegen das Gutachten von Prof. Dr. F. erhobenen Einwände, das Gut-

achten gehe lediglich mit einem Satz auf den Zeitpunkt des Beginns der Verlustfeststellung

ein, das Gutachten lasse eine nähere Beschreibung des Krankheitsverlaufs vermissen, auf

"die unterschiedliche Bewertung der behandelnden Ärzte gegenüber dem von Beklagtensei-

te beauftragten Arzt" werde nicht näher eingegangen und in großen Teilen des Gutachtens

werde lediglich unreflektiert wiedergegeben, was der Kläger den Gutachtern mitgeteilt habe,

sind unzutreffend.

Der angefochtene Bescheid über die Feststellung des Verlustes der Dienstbezüge beruht auf

der arbeitsmedizinischen Begutachtung des Dr. R. vom 7. Juni 2001. Dr. R. gibt in seiner

schriftlichen Begründung keine einzelnen Befunde und Untersuchungsergebnisse wieder,

sondern knüpft nur an eine frühere vom behandelnden Psychiater attestierte Dienstunfähig-

keit seit dem 16. Oktober 2000 sowie an eine sich daran anschließende Wiedereingliede-

rungsmaßnahme an, die nach zwei Wochen abgebrochen wurde. Dr. R. geht von einer de-

pressiven Episode aus und stellt fest: "Unter Berücksichtigung der frühkindlichen Sozialisati-

onsbedingungen ist die derzeitige Beziehungsdynamik durchaus belastend. Es entwickelten

sich Symptome von Krankheitswert, die jedoch durch die stattgefundenen ambulanten und

stationären Behandlungsmaßnahmen in einem solchen Ausmaß abgemindert werden, dass

erneut vollschichtige Dienstfähigkeit besteht." Weiter heißt es: "Aufgrund des bisherigen

Krankheitsverlaufs gehe ich auch in Zukunft von häufigeren, jedoch nur kurz dauernden

Dienstunfähigkeitszeiten aus. Es ist davon auszugehen, dass durch die Fortsetzung der am-

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bulanten Psychotherapie das Leistungsvermögen stabilisiert wird." Zusammenfassen lässt

sich die gutachterliche Äußerung Dr. R. dahin, dass die bisherige Therapie gut gewirkt habe,

der Antragsteller daher vollschichtig dienstfähig sei und dies bei Fortsetzung der ambulanten

Therapie und weiterer Stabilisierung auch so bleiben werde, jedoch wechselnd mit häufige-

ren kurz dauernden Dienstunfähigkeitsunterbrechungen.

Auch in seiner nachträglichen Stellungnahme vom 22. Juli 2002 stellt Dr. R. ohne erneuten

Patientenkontakt maßgeblich darauf ab, dass "keinerlei medikamentöse Therapie" mehr

erfolgte, dass die Wiedereingliederungsmaßnahme mit dem behandelnden Arzt B. abge-

sprochen gewesen sei, dieser den Patienten also für belastbar gehalten habe, sowie dem-

entsprechend darauf, dass das Ausmaß der depressiven Episode nach dem Schweregrad

"allenfalls leichtgradig" einzuschätzen gewesen sei. Weitere Einzelheiten als Bewertungs-

grundlage werden auch hier nicht mitgeteilt. Auch hier wird deutlich, dass sich die arbeits-

medizinische Begutachtung mittelbar und wesentlich auf die Einschätzung der behandelnden

Ärzte und auf Mitteilungen über die bisherigen Ergebnisse der Behandlung durch diese Ärzte

stützte.

Der Facharzt für Neurologie und Psychiatrie B. als behandelnder Arzt hat jedoch seine Ein-

schätzung korrigieren müssen. Bereits in seinem Befundbericht vom 17. August 2001 erklär-

te er, dass er die Belastbarkeit des Antragstellers bei der Befürwortung der Wiedereingliede-

rung überschätzt habe. Im ärztlichen Befundbericht vom 25. April 2002 führte er aus, die

Wiedereingliederung sei noch im (als möglich unterstellten) Krankenzustand durchgeführt

worden, habe also unter dem Vorbehalt der jederzeitigen Modifizierung gestanden. Sie habe

jedoch entgegen den Erwartungen und Hoffnungen schon in einer früheren Phase dazu ge-

führt, dass sich der Gesundheitszustand des Antragstellers "erneut massiv und anhaltend"

verschlechtert habe, und zwar in Folge der fehlenden (erg.: beruflichen) Perspektive nun-

mehr dramatisch. Eine Intensivierung der ambulanten Therapie habe bisher keinen Erfolg

gebracht.

Der Umstand, dass der Neurologe B. mit einer Wiedereingliederungsmaßnahme einverstan-

den war, zeigt, dass er keineswegs auf eine Dienstunfähigkeitserklärung im vermeintlichen

Interesse des Beamten fixiert war und ist, spricht also für seine Glaubwürdigkeit und Unpar-

teilichkeit.

Die Neurologin E. als ambulante Therapeutin bescheinigt am 15. April 2002 unter Wieder-

gabe ihrer Untersuchungsergebnisse, dass der seit dem 10. Juli 2001 in ihrer Behandlung

befindliche Antragsteller dienstunfähig sei. Sie kommt zu der Auffassung, bei "Fortsetzung

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der psychotherapeutischen sowie thymoleptischen Maßnahmen" könne "mit der Besserung

des Zustandes in ca. zwei bis drei Jahren gerechnet werden". Die detaillierten Angaben zur

langjährigen Behandlung, den erhobenen Befunden und zur Art der Maßnahme lassen ihre

Ausführungen glaubhaft erscheinen.

Das vom Senat erhobene Gutachten und das klinisch-psychologische Zusatzgutachten be-

stätigen die Einschätzung der behandelnden Ärzte, denen selbst Dr. R. nicht grundsätzlich,

sondern nur graduell widersprochen hatte.

Das Zusatzgutachten gibt die Ergebnisse einer Reihe von testpsychologischen Untersu-

chungen wieder, stellt insbesondere erhebliche Beeinträchtigungen im Bereich der Aufmerk-

samkeit und Konzentration fest und leitet daraus ab, dass der Antragsteller an einem de-

pressiven Syndrom erheblichen Ausmaßes leide, welches auch seine kognitiven Fähigkeiten

tangiere. Ein Hinweis auf Simulation oder Aggravation (Übertreibung) habe nicht festgestellt

werden können. Der Beamte sei daher aus klinisch-psychologischer Sicht nicht arbeitsfähig.

Es werde aufgrund des Krankheitsbildes eine intensivere Behandlung angeraten.

Das psychiatrische Sachverständigengutachten von Prof. Dr. F. stützt sich nicht nur auf eine

Schilderung subjektiv erfahrener Arbeitskonflikte, sondern fasst auch alle bisherigen Stel-

lungnahmen in jeweils konzentrierter Form zusammen, was auf deren intellektuelle Verarbei-

tung schließen lässt. Darüber hinaus enthält es detaillierte Angaben über die durchgehend

und bis zuletzt fortgesetzte Therapie, und zwar sowohl in Gestalt der Psychotherapie als

auch der Medikation - von deren Einstellung Dr. R. noch ausging. Der Gutachter zeigt auf,

dass Dr. R. in seiner arbeitsmedizinischen Begutachtung durchaus zu einer ähnlichen Diag-

nose gelangt sei, jedoch die Belastungsfähigkeit des Beamten anders beurteilt und dabei

auch ein wohlwollendes Arbeitsklima unterstellt habe, das nach Angaben des Antragstellers

nicht vorgelegen habe. Die spätere Stellungnahme sei ohne erneuten Patientenkontakt er-

folgt. Bei seiner Würdigung weiß der Gutachter zwischen subjektiven Konfliktwahrnehmun-

gen des Antragstellers und tatsächlichen Gegebenheiten zu unterscheiden. Seine Diagnose

der mittelgradigen depressiven Episode ohne somatisches Syndrom ordnet er in die Klassifi-

kation nach ICD 10 ein und kommt von daher zur Verneinung eines somatischen Syndroms.

Er schätzt die Dauer des Vorliegens der Störung ein (mindestens seit Oktober 2000), die

seitdem vorliegt und persistiert bzw. zunimmt. Dies stimmt mit der Behandlungsdauer und

der zunehmenden Behandlungsintensität überein, von der er und die behandelnden Ärzte

berichten. Darüber hinaus weist er auf Anzeichen einer beginnenden Chronifizierung unter

Verschlechterung des Zustandes seit Beginn der Arbeitsunfähigkeit hin. Da sich schließlich

auch aus seiner Sicht während der gesamten Untersuchung - wie auch während der test-

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psychologischen Begutachtung - keinerlei Hinweise auf eine Simulation oder Aggravation

fanden, legt er mit guten Argumenten und sorgfältig begründet - mithin in überzeugender

Weise - dar, dass der Antragsteller spätestens seit dem 25. Juni 2001 und bis heute dienst-

unfähig erkrankt ist. Die retrospektive Würdigung lässt keinen Ansatzpunkt übrig, dass Ar-

gumente des arbeitsmedizinischen Gutachtens von Dr. R. unbeachtet geblieben wären, die

auch heute noch Gültigkeit beanspruchen könnten. Dr. R. ist schlicht eine prognostische

Fehleinschätzung unterlaufen, von der er sich später, ohne neuen Patientenkontakt und oh-

ne sonstige neue Befunde zu kennen, nicht hat lösen können.

Die Kostenentscheidung beruht auf §§ 113 f. BDO.

Mayer Heeren Müller

Sachgebiet:

BVerwGE:

nein

Feststellung des Verlustes der Dienstbezüge

Fachpresse:

nein

Rechtsquellen:

BBesG § 9

BDO

§ 121 Abs. 5

Stichworte:

Vorwurf ungenehmigten schuldhaften Fernbleibens vom Dienst; Feststellung des Verlustes

der Dienstbezüge; Dienstfähigkeit im streitgegenständlichen Zeitraum nicht erwiesen; Auf-

hebung der Verlustfeststellung.

Beschluss des 1. Disziplinarsenats vom 9. Juli 2003 - BVerwG 1 DB 12.02

I. BDiG, Kammer XII - ... -, vom 05.12.2001 - Az.: BDiG XII BK 1/01 -