Urteil des BVerwG vom 07.09.2004, 1 D 8.03

BUNDESVERWALTUNGSGERICHT

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

BVerwG 1 D 8.03 VG 85 A 1.04 (vormals BDiG VI VL 7/02)

In dem Disziplinarverfahren

g e g e n

den Oberamtsrat a.D. ... , ...,

- Verteidiger: Rechtsanwalt ..., ... -

hat das Bundesverwaltungsgericht, Disziplinarsenat, in der nichtöffentlichen Hauptverhandlung am 7. September 2004, an der teilgenommen haben:

Vorsitzender Richter am Bundesverwaltungsgericht A l b e r s ,

Richterin am Bundesverwaltungsgericht H e e r e n ,

Richter am Bundesverwaltungsgericht Dr. H. M ü l l e r ,

Oberamtsrat Otmar S c h n e i d e r und Regierungsamtmann Torsten B a r t z

als ehrenamtliche Richter

sowie

Rechtsanwalt ..., als Verteidiger,

Vortragender Legationsrat ... als Vertreter der Einleitungsbehörde

und

Justizangestellte ... als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle,

für Recht erkannt:

Die Berufung des Oberamtsrats a.D. ... gegen das Urteil des Bundesdisziplinargerichts, Kammer VI - ... -, vom 11. Dezember 2002 wird auf seine Kosten zurückgewiesen.

G r ü n d e :

I.

1. Mit Erlass vom 14. Dezember 1999 leitete der Bundesminister des Auswärtigen

Amtes gegen den Ruhestandsbeamten ein förmliches Disziplinarverfahren ein. Nach

Durchführung einer Untersuchung ist er am 22. Mai 2002 angeschuldigt worden,

dadurch ein Dienstvergehen begangen zu haben, dass er als Kanzler der Botschaft B. (...)

1.am 20. Dezember 1996 den ihm unterstellten Leiter der Zahlstelle der Botschaft

zur Ausstellung einer als amtliche "Garantie"-Erklärung deutbaren Bescheinigung veranlasst hat, mit deren Vorlage er bei der dortigen ... Bank ein persönliches Darlehen in beträchtlicher Höhe erwirkte, was in der Folgezeit - mangels

ordentlicher Bedienung dieser und weiterer in ... aufgenommener Darlehensschulden - zu diplomatischen Verwicklungen zwischen dem Gastland und der

Bundesrepublik Deutschland führte;

2.in der Zeit vom 3. Juni 1997 bis zum 8. März 1999 in insgesamt 34 Fällen

Schreiben privaten Inhalts auf dienstlichen Briefbögen/Faxformularen verfasst

und über das dienstliche Faxgerät der Botschaft versandt sowie in mehreren

Fällen das Dienstsiegel zur Beglaubigung von Fotokopien und Unterschriften in

eigener Sache benutzt hat;

3.am 17. Juni 1998 die Anerkennung der Vaterschaft der Zwillinge Athena und

Evita A.-L. durch den deutschen Staatsangehörigen Lutz A. dergestalt falsch

beurkundet hat, dass er sie bewusst auf den 1. Juli 1998 (In-Kraft-Treten des

neuen Ehe- und Kindschaftsrechts) vordatierte, nachdem er sich am 7. April

1998 von dem Zeugen A. ein mit monatlich 0,5 % verzinstes Darlehen einer von

diesem rechtlich vertretenen Gesellschaft in Höhe von 15 000 DM hatte vermitteln lassen;

4.im Sommer 1998 der Barkasse der Botschaft einen größeren Betrag entnommen, für private Zwecke verwandt und erst nach einigen Wochen wieder in die

Kasse eingezahlt hat;

5.amtlich gewährte Vorschüsse auf den ihm zustehenden Mietzuschuss entgegen

deren dienstlicher und mietvertraglicher Zweckbestimmung, nämlich halbjährlichen Mietvorauszahlungen, nicht oder nicht vollständig an den Vermieter

weitergeleitet hat, was zu Beschwerden des Vermieters gegenüber der Botschaft und schließlich gegenüber dem Auswärtigen Amt führte;

6.im Sommer 1996 von einer kurzfristig an die Botschaft abgeordneten Mitarbeiterin ein auf 14 Tage befristetes Darlehen über 7 000 DM erbeten und erhalten,

jedoch bis November 1998 nur teilweise zurückgezahlt hat, und im Oktober

1998 einem in B. tätigen Geschäftsmann, dessen Firma Renovierungsarbeiten

für die Botschaft ausführte, vor deren Abschluss und Abnahme aus amtlichen

Mitteln 100 000 DM ausbezahlt und dabei einen Großteil dieses Betrages als

persönliches Darlehen für sich zurückgefordert hat, worauf sich der Angesprochene allerdings nicht einließ.

Das Bundesdisziplinargericht hat durch Urteil vom 11. Dezember 2002 dem Ruhestandsbeamten das Ruhegehalt aberkannt und ihm einen Unterhaltsbeitrag in Höhe

von 75 v.H. seines erdienten Ruhegehalts auf die Dauer von einem Jahr zuerkannt.

Von den sechs disziplinarischen Vorwürfen der Anschuldigungsschrift hat die Vorinstanz den Ruhestandsbeamten im Anschuldigungspunkt 2 vom Vorwurf pflichtwidrigen Verhaltens freigestellt und im Anschuldigungspunkt 3 nur eine fahrlässige

Falschbeurkundung angenommen. In den Anschuldigungspunkten 1, 3, 4, 5 und 6

hat das Gericht folgende Sachverhalte festgestellt:

Anschuldigungspunkt 1:

Am 20. Dezember 1996 veranlasste der Ruhestandsbeamte den erst seit kurzer Zeit der Botschaft zugeteilten und ihm unterstellten Leiter der Zahlstelle, den Zeugen S., eine von dem Ruhestandsbeamten entworfene und an die B. Bank, B., adressierte Bescheinigung der Botschaft zu schreiben und mit dem Botschaftssiegel zu versehen, deren Text in der Übersetzung wie folgt lautet:

"Die Botschaft der Bundesrepublik Deutschland bestätigt hiermit, dass die dienstliche Tätigkeit von Herrn ... bei der Deutschen Botschaft in B. mit Ablauf des Jahres 1999 endet.

Sollte Herr ... jedoch vor diesem Zeitpunkt an einen anderen Dienstort versetzt werden, so wird die Botschaft sicherstellen, dass alle von ihm der B. Bank geschuldeten und noch ausstehenden Zahlungen vor seiner Abreise aus B. geleistet werden."

Ein Doppel dieser Bescheinigung für die Botschaftsakten wurde nicht gefertigt.

Auf Vorlage dieser Bescheinigung erhielt der Ruhestandsbeamte von der B. Bank ein Darlehen, von dem im Jahr 2000 noch immer über 100 000 DM offen standen und das nach wie vor nicht zurückgezahlt ist.

Die B. Bank wandte sich im Dezember 1998 unter Berufung auf die zitierte Bescheinigung, in der sie eine Garantie-Erklärung der Botschaft sah, an die deutsche Vertretung. Da die Bundesrepublik Deutschland eine Einstandspflicht verneinte und aus grundsätzlichen Erwägungen heraus auch eine Aufhebung der Immunität des Ruhestandsbeamten ablehnte, kam es zu erheblichen Spannungen zwischen der Bank, deren Eigentümer Bruder des Staatsoberhaupts und b. Außenminister war, und der Botschaft. Klagen auch einer anderen Bank gegen den Ruhestandsbeamten wurden wegen dessen Immunität zwar von den b. Gerichtshöfen abgewiesen, die deutschen Anwälte der B. Bank versuchten aber auch in Deutschland, die Bundesrepublik Deutschland und auch den Zeugen S. aus der von diesem unterschriebenen Bescheinigung in Anspruch zu nehmen. Die Vorgänge und die Rückberufung des Ruhestandsbeamten trotz nach wie vor offen stehender ganz erheblicher Darlehensschulden führten zu zum Teil reißerischen und den Namen des Ruhestandsbeamten und seine

Funktion benennenden Berichten in der Presse von B. und S. sowie aufgrund einer Meldung der Nachrichtenagentur DPA auch in deutschen Zeitungen.

Anschuldigungspunkt 3:

Am 17. Juli 1998 beurkundete der Ruhestandsbeamte das Vaterschaftsanerkenntnis des Deutschen Lutz A. für dessen am 19. März 1998 von einer philippinischen Staatsangehörigen und späteren Ehefrau des Zeugen geborenen Zwillinge Athena und Evita. Zugleich wurde eine Erklärung der Eltern über die gemeinsame Ausübung des Sorgerechts für beide Kinder beurkundet. Die Urkunden wurden auf den 1. Juli 1998 vordatiert, den Tag, an dem das neue Eheund Kindschaftsrecht in Kraft trat, das erst die gemeinsame Ausübung des Sorgerechts für die Kinder zuließ. Die Vordatierung fiel den Eltern nicht auf, möglicherweise, weil ursprünglich ohnehin dieser Termin für die Beurkundung vorgesehen war.

Örtlich war die Botschaft in B. im Übrigen für die Beurkundung nicht zuständig, da die Eltern ihren Wohnsitz in M. hatten und eine Zustimmung der dortigen Botschaft nicht eingeholt worden war.

Der Zeuge A. hatte dem Ruhestandsbeamten im April 1998 ein mit monatlich 0,5 % zu verzinsendes Darlehen einer von ihm rechtlich vertretenen Gesellschaft in Höhe von 15 000 DM vermittelt, dessen Rückzahlung eigentlich für den 10. Juni 1998 vereinbart war. Mündlich wurde dieser Rückzahlungstermin auf das Ende des Sommers 1998 verschoben. Zumindest bis Ende 1999 war das Darlehen noch nicht zurückgezahlt.

Anschuldigungspunkt 4:

Ausweislich einer von dem Ruhestandsbeamten ausgestellten und auf den 30. Mai 1998 datierten Quittung entnahm der Ruhestandsbeamte während der Vertretung des Zahlstellenleiters S. in dessen Urlaub aus der in dieser Zeit von ihm verwalteten Barkasse der Botschaft 2 000 B.-Dollar mit vergleichbarem Wert in DM, um das Geld für private Zwecke zu verwenden. Der Text der Quittung lautete:

"Ich hatte mal wieder eine emergency: heute nacht (Samstag, 30. 5.) rief meine Tochter an, brauchte dringend Geld für Uni. Kann so schnell nicht an eigene Mittel, musste daher bei Zahlstelle noch mal 2 000,00 B$ leihen. Kommt nächste Woche wieder rein."

Der Zeuge S. fand nach seiner Rückkehr aus dem Urlaub diesen Barbeleg in der Kasse. Am 3. Juli 1998 erstattete der Ruhestandsbeamte den Fehlbetrag, bat aber zugleich den Zeugen, den Vorgang für sich zu behalten.

Anschuldigungspunkt 5:

Der Ruhestandsbeamte war aufgrund des mit dem örtlichen Vermieter für seine Unterkunft vereinbarten Mietvertrags verpflichtet, diesem halbjährliche Mietsvorauszahlungen zu leisten. Dementsprechend erhielt er auch halbjährlich Vorschüsse auf den ihm zustehenden Mietzuschuss in Höhe von jeweils 48 000,00 BD. Zunächst zahlte der Ruhestandsbeamte mit Hilfe dieser Vorschüsse auch pünktlich seine Miete halbjährlich im Voraus; in den Monaten Oktober/November 1996 und ab April 1997 zahlte er seine Miete jedoch nur noch monatlich, teilweise pro Monat in Raten, teilweise unvollständig. Im Frühjahr 1997 bat er den Vermieter um Umstellung von den halbjährlichen Zahlungen auf monatliche Zahlungen. Dem stimmte der Vermieter zu. Trotzdem kamen die weiteren Zahlungen verspätet, unvollständig oder blieben, wie für die Monate Juli bis September 1998 ganz aus, weil ein für Juli und August an den Vermieter ausgehändigter Scheck mangels Deckung nicht eingelöst wurde. Trotzdem beantragte der Ruhestandsbeamte am 20. August 1998 bei der Zahlstelle der Botschaft einen Vorschuss für die Mietvorauszahlungen für den Zeitraum Oktober 1998 bis März 1999. Zur Auszahlung kam es jedoch wegen einer Rückfrage des Zeugen S. beim Vermieter nicht, an den die Botschaft dann für den Zeitraum Oktober 1998 bis März 1999 die Miete direkt leistete. Wegen noch immer ausstehender Mietzahlungen beschwerte sich der Vermieter schließlich mit Schreiben vom 9. Mai und 10. August 1999 massiv beim Auswärtigen Amt.

Anschuldigungspunkt 6:

a) Von Juli bis Dezember 1996 war die Fremdsprachenassistentin F. an die Deutsche Botschaft in B. abgeordnet. Während dieser Zeit erbat sich der Ruhestandsbeamte von der Zeugin ein auf 14 Tage befristetes Darlehen in Höhe von 7 000 DM. Als das Geld selbst bis November 1998 nur zu einem geringen Teil zurückgezahlt worden war und der Ruhestandsbeamte die Zeugin weiterhin vertröstete, wandte sich der damalige Dienstvorgesetzte der Zeugin mit Schreiben vom 29. Oktober 1998 an das Personalreferat des Auswärtigen Amts, das den Ruhestandsbeamten unter Setzung einer Frist zur Zahlung des Restbetrags aufforderte.

b) Der deutsche Geschäftsmann Br. hatte den Auftrag erhalten, die neuen Räumlichkeiten der Botschaft in B. herzurichten. Dafür stand ein Betrag von 250 000 DM zur Verfügung. Die Arbeiten der in B. ansässigen Firma wurden je nach Baufortschritt in Teilbeträgen bezahlt. Im Oktober 1998, etwa eine Woche vor Fertigstellung und Abnahme der Renovierungsarbeiten, entschied der Ruhestandsbeamte, den Restbetrag der ausstehenden Summe von ca. 100 000 DM an Br. zu zahlen, obwohl der Zeuge S. dafür keine Notwendigkeit sah und Bedenken gegen die vorzeitige Zahlung äußerte. Bei der Aushändigung des Schecks an den Zeugen Br. bat der Ruhestandsbeamte diesen, ihm einen Großteil der Summe als persönliches Darlehen zurückzugeben. Br. lehnte ab, weil er dem Ruhestandsbeamten schon zuvor Geld geliehen habe, und wollte auch keine vorzeitige Bezahlung seiner Arbeiten.

Der Ruhestandsbeamte hat den dargestellten Sachverhalt im Wesentlichen eingeräumt oder jedenfalls nicht bestritten. Er steht im Übrigen fest aufgrund der in der Hauptverhandlung in der Vorinstanz verlesenen Belege und Zeugenaussagen.

Im Einzelnen hat der Ruhestandsbeamte - so die Vorinstanz - sich dahin eingelassen, dass er mit der Botschaftsbescheinigung vom 20. Dezember 1996 keine Haftung der Bundesrepublik Deutschland oder des Zeugen S. habe begründen wollen.

Er habe auf den Zeugen S. auch keinerlei Druck ausgeübt; die Fertigung einer Kopie

für die Akten sei in der Eile wohl vergessen worden. Zur Vordatierung des Vaterschaftsanerkenntnisses und der Sorgerechtserklärung sei es dadurch gekommen,

dass der ursprünglich für den 1. Juli vorgesehene und entsprechend in den PC eingegebene Beurkundungstermin wegen der damals herrschenden Waldbrände, die zu

zahlreichen Flugausfällen führten, kurzfristig habe vorverlegt werden müssen. Das

unrichtige Datum sei keinem der Beteiligten aufgefallen. Für persönliche Zwecke

habe er aus der Botschaftskasse lediglich einmal gegen die eigenhändige Quittung

vom 30. Mai 1998 Geld entnommen und dann das Geld auch zurückgezahlt. Er habe

im Übrigen auch öfter selbst für die Botschaftskasse in Vorlage treten müssen. Seine

angespannten wirtschaftlichen Verhältnisse seien nicht durch Verschwendungssucht

oder Habgier entstanden, sondern dadurch, dass er für das Studium seiner Kinder in

den USA und durch einen Verkehrsunfall seines Sohnes Christopher habe Mittel

aufwenden müssen, die mit seinem Gehalt nicht hätten aufgefangen werden können.

Er habe die Verspätungen bei der Rückzahlung von Darlehen bzw. deren

Nichtbegleichung selbst als Makel empfunden, aber immer im Rahmen des

Möglichen gezahlt und im Übrigen nicht gewusst, wie er seine finanziellen Lücken

hätte anders schließen können. Ihm tue sein Verhalten leid. Er habe der Bundesrepublik Deutschland aber nicht nur geschadet, sondern ihr während seiner langen

Dienstzeit auch in vorbildlicher Weise genützt und dafür auch Anerkennung erfahren.

Die Vorinstanz hat das Verhalten des Ruhestandsbeamten gegenüber der B. Bank

als betrügerisch und damit eigennützig im Sinne des § 55 Satz 2 BBG und achtungsund vertrauensunwürdig im Sinne des § 54 Satz 3 BBG gewürdigt. Er habe mit der

bewusst missverständlich formulierten "Garantie-Erklärung" versucht, von der Bank

ein Darlehen zu erhalten, das ihm mangels anderweitiger Sicherheiten sonst nicht

gewährt worden wäre, und habe dieses auch erhalten, weil die Bank sich über den

rechtlichen Wert der Erklärung habe täuschen lassen. Bei der Aufnahme des Darlehens sei ihm zweifellos bewusst gewesen, dass er zur vertragsgemäßen Rückzahlung des Darlehens nicht in der Lage sein würde, weil er bereits zu diesem Zeitpunkt

hoffnungslos überschuldet gewesen sei. Mit der Vordatierung der Vaterschaftsurkunden und der Sorgerechtsvereinbarung auf den 1. Juli 1998 habe er zumindest

fahrlässig seine dienstlichen Sorgfaltspflichten verletzt und dadurch eine Falschbeurkundung verursacht, wenngleich ihm ein vorsätzliches Verhalten, wie es als Voraussetzung für den Straftatbestand der Falschbeurkundung im Amt (§ 348 StGB)

erforderlich gewesen wäre, nicht hätte nachgewiesen werden können. Er habe aber

gegen eine dienstliche Vorschrift im Sinne des § 55 Satz 2 BBG verstoßen. Mit der

Entnahme von Bargeld aus der Botschaftskasse am 30. Mai 1998 habe der Ruhestandsbeamte sich eigennützig und achtungs- und vertrauensunwürdig im Sinne des

§ 54 Satz 2 und 3 BBG gezeigt. Auch die Aufnahme eines Kredits bei der ihm unterstellten Mitarbeiterin F. und die Nichtzurückzahlung des Darlehens mindestens bis

1998 sei eigennützig und achtungs- und vertrauensunwürdig im Sinne der vorgenannten Vorschrift gewesen. Die vorzeitige Auszahlung der dem Auftragnehmer Br.

erst nach Abschluss der Renovierungsarbeiten und deren Abnahme zustehenden ca.

100 000 DM erfülle den Straftatbestand der Untreue (§ 266 StGB). Der Versuch, im

Zusammenhang mit dieser pflichtwidrig vorzeitigen Auszahlung ein Darlehen von

dem Zeugen zu erhalten, stelle zumindest die Forderung nach einem nicht genehmigungsfähigen Geschenk im Sinne des § 70 BBG, wenn nicht gar das Fordern von

Vorteilen im Sinne der §§ 331 (Vorteilsannahme) oder 332 StGB (Bestechlichkeit)

dar.

Insgesamt habe der Ruhestandsbeamte, abgesehen von dem vor allem außerdienstlichen Fehlverhalten gegenüber der B. Bank, ein innerdienstliches Dienstvergehen

nach § 77 Abs. 1 Satz 1 BBG begangen, das ihn für den Auswärtigen Dienst, wenn

er noch nicht in den Ruhestand versetzt worden wäre, untragbar gemacht hätte. Bei

einem Ruhestandsbeamten müsse dieses Dienstvergehen zur Aberkennung des

Ruhegehalts führen.

2. Hiergegen hat der Ruhestandsbeamte rechtzeitig Berufung eingelegt und begehrt

einen Freispruch, hilfsweise, auf eine mildere Maßnahme zu erkennen. Zur Begründung trägt er im Wesentlichen vor:

Sein Verhalten gegenüber der B. Bank sei unangemessen beurteilt worden; denn es

sei schließlich die Bank gewesen, die ihm die abgegebene Erklärung abverlangt ha-

be. Von einer Bank könne verlangt werden, dass diese die Erklärung auf ihren Inhalt

überprüfe und sich über die rechtliche Tragweite einer solchen Erklärung im Vorfeld

informiere; insbesondere dann, wenn eine solche auf ihre eigene Veranlassung hin

erfolge. Das Gericht habe nicht in dem gebotenen Maße geprüft, inwieweit die Interessen der Bundesrepublik Deutschland überhaupt geschädigt worden seien; es sei

vielmehr zu prüfen gewesen, inwieweit das Täuschungsverhalten nicht zuletzt von

der Bank selbst ausgegangen sei. Die Ausführungen zum Fehlverhalten gegenüber

der B. Bank, das ihn angeblich für den Auswärtigen Dienst untragbar gemacht habe,

ließen auch außer Acht, dass die Umstände dem Auswärtigen Amt, mithin dem

Dienstherrn bekannt gewesen seien. Der Dienstherr habe hieraus keine Konsequenzen gezogen und ihn noch nicht einmal vorübergehend von seinen Dienstpflichten

entbunden. Wenn das Urteil erschwerend berücksichtige, dass er die von dem Zeugen S. unterschriebene Erklärung ohne Information des Botschafters und ohne

Durchschrift für die Akten verwandt habe, rechtfertige auch dies nicht die in dem Urteil ausgesprochene Rechtsfolge. Der Zeuge S. sei von ihm nicht angewiesen worden und habe demnach frei entscheiden können. Soweit die Vordatierung von Vaterschaftsurkunden und der Sorgerechtsvereinbarungen gerügt werde, so habe das

Urteil ausdrücklich einen Vorsatz nicht feststellen können. Daher könne auch dieser

Vorwurf die im Urteil ausgesprochene Rechtsfolge nicht tragen. Soweit das Urteil

sich darauf stütze, dass Bargeld aus der Botschaftskasse am 30. Mai 1998 entnommen worden sei, setze sich das Urteil nicht in dem gebotenen Maße mit den Vorgängen auseinander. Es bleibe außer Acht, dass die Rückzahlung in diesem Falle

unproblematisch erfolgt sei und er seinerzeit für Botschaftszwecke selbst Geld vorgestreckt habe, da zu bestimmten Zeiten Bargeldbeträge anderenfalls nicht zu erreichen gewesen seien. Sein Verhalten habe der örtlichen Praxis entsprochen. Er habe

hierauf vertraut und sei sich subjektiv keiner Schuld bewusst. Noch vor der Aufdeckung habe er sich dadurch offenbart, dass er eine entsprechende Quittung in die

Kasse gelegt und damit diesen Umstand keineswegs verdeckt habe. Da der Zeuge

S. Kassenführer gewesen sei, habe es sich bei der Bitte, Stillschweigen über den

Vorgang zu bewahren, keinesfalls um eine Verdeckung gehandelt. Ihm sei der Vorgang peinlich gewesen; keinesfalls habe er den Zeugen S. nötigen wollen, die Kasse

pflichtwidrig zu verwalten.

Die angeblich vorzeitige Auszahlung an den Auftragnehmer Br. habe es nicht gegeben. Eine Forderung oder das Abhängigmachen einer vorzeitigen Auszahlung von

der Gewährung eines Darlehens an ihn werde noch nicht einmal von dem Zeugen Br.

behauptet.

II.

Die Berufung des Ruhestandsbeamten ist unbegründet.

Das Disziplinarverfahren ist nach bisherigem Recht, d.h. auch nach In-Kraft-Treten

des Bundesdisziplinargesetzes am 1. Januar 2002 nach den Verfahrensregeln und

-grundsätzen der Bundesdisziplinarordnung fortzuführen (vgl. zu Übergangsrecht

z.B. Urteil vom 20. Februar 2002 - BVerwG 1 D 19.01 -).

1. Das Rechtsmittel ist unbeschränkt eingelegt. Der Ruhestandsbeamte wendet sich

sowohl gegen die tatsächlichen Feststellungen zum objektiven Disziplinartatbestand

als auch gegen die disziplinare Bewertung seines Verhaltens durch die Vorinstanz.

Der Senat hat daher grundsätzlich den Sachverhalt selbst festzustellen und disziplinarrechtlich zu würdigen. Er hat allerdings nach entsprechendem Hinweis den Verhandlungsstoff und dessen Beurteilung auf die zu den Anschuldigungspunkten 1

und 4 erhobenen Vorwürfe beschränkt. Nach der ständigen Rechsprechung des Senats ist eine Beschränkung des Verhandlungsstoffes im Falle einer unbeschränkten

Berufung ohne Zustimmung der Verfahrensbeteiligten dann zulässig, wenn bereits

einzelne Pflichtverletzungen die Verhängung der disziplinaren Höchstmaßnahme

rechtfertigen und auch die gerichtlichen Nebenentscheidungen eine vollständige Prüfung des angeschuldigten Sachverhalts nicht erforderlich machen (vgl. z.B. Urteil

vom 27. November 1996 - BVerwG 1 D 28.95 - BVerwGE 113, 32 <35 f.>). So liegt

es hier. Die Aberkennung des Ruhegehalts ist bereits wegen der Vorwürfe geboten,

auf die der Senat seine Beurteilung beschränkt.

2. Der Senat legt zum Anschuldigungspunkt 1 die Tatsachenfeststellungen des Bundesdisziplinargerichts zugrunde. Danach hat der Ruhestandsbeamte mit der von ihm

selbst verfassten und bewusst missverständlich formulierten "Garantie-Erklärung"

versucht, von der Bank ein Darlehen zu erhalten, das ihm mangels anderweitiger

Sicherheiten sonst nicht gewährt worden wäre, und er hat dieses auch tatsächlich

erhalten, weil die Bank sich über den rechtlichen Wert der Erklärung hat täuschen

lassen. Dem Beamten ist bei Aufnahme des Darlehens bewusst gewesen, dass er

zur vertragsgemäßen Rückzahlung des Darlehens nicht in der Lage sein würde, weil

er bereits zu diesem Zeitpunkt hoffnungslos überschuldet war.

Der Ruhestandsbeamte hat in der Hauptverhandlung keine neuen Tatsachen vorgetragen und keine neuen Beweismittel benannt, die abweichende oder ergänzende

Feststellungen zum Sachverhalt rechtfertigen. Er trägt als neue Behauptung vor: Er

habe der B. Bank erklärt, dass er ihr die ursprünglich verlangte Garantieerklärung

nicht beibringen könne, weil eine solche von der Botschaft nicht abgegeben werden

könne. Daraufhin habe man von ihm sinngemäß eine Erklärung der Botschaft abverlangt, wie sie dann von ihm auch verfasst worden sei. Die Bank hätte selbst prüfen

müssen, welche rechtliche Tragweite diese Erklärung überhaupt besitze. Außerdem

äußert er die Ansicht, das Bundesdisziplinargericht habe unzureichend geprüft, inwieweit die Interessen der Bundesrepublik Deutschland überhaupt geschädigt worden seien.

In tatsächlicher Hinsicht sieht der Senat dieses Vorbringen aufgrund der übrigen Einlassungen des Ruhestandsbeamten - soweit ihnen gefolgt werden kann - und der

Aussagen des Zeugen S. als widerlegt an.

Die neue Behauptung stellt sich zur Überzeugung des Senats als eine Schutzbehauptung dar. Dem Ruhestandsbeamten ist aufgrund der von ihm selbst verfassten

und vorgefertigten, aber vom Zeugen S. unterschriebenen "Bescheinigung" vom

20. Dezember 1996 ein Darlehen in beträchtlicher Höhe ausgezahlt worden (aus den

Angaben über die Rückzahlung und das verbleibende Restdarlehen nach dem Stand

des Jahres 2000 ergibt sich ein ursprünglicher Betrag von rund 140 000 DM). Für

dieses Darlehen hatte die Bank eingestandenermaßen eine Sicherheit verlangt. Diese aber konnte der Beamte nicht vorlegen. Eine Bürgschaft, die er vom Botschafter

erbeten hatte, war abgelehnt worden. Die von ihm selbst verfasste Erklärung sollte

bei der Bank ersichtlich die Fehlvorstellung erwecken, dass damit eine vergleichbare

Sicherheit vermittelt werden könnte. So konnte und durfte die Bank in der gegebenen

Situation, in der sie eine Sicherheit verlangt hatte und nun diese Bescheinigung

angeboten bekam, auch verstehen. Denn dass sie mit einer auf Botschaftspapier

geschriebenen und mit Botschaftssiegel versehenen Bescheinigung abgespeist würde, die das Papier nicht wert war, auf dem sie stand, musste sie nicht in Rechnung

stellen. Dass die Botschaft ein derartiges Spiel mitmachen würde, konnte sie getrost

außer Betracht lassen. Dass aber die Bescheinigung unter Überspielung interner

Zuständigkeiten zustande gekommen war und bei Lichte besehen das nicht hielt,

was sie beim unbefangenen Lesen auf den ersten Eindruck versprach, konnte sich

ihr ohne Hinzuziehung eines im deutschen Recht kundigen Rats nicht erschließen.

Von der Hinzuziehung solchen Rechtsrats hat sie ersichtlich im Vertrauen auf Botschaftspapier und Siegelung abgesehen. Wie sehr sie sich getäuscht gesehen hat,

wird an der Hartnäckigkeit ersichtlich, mit der sie ihre Ansprüche zunächst gegen die

Botschaft und sodann gegen den Ruhestandsbeamten verfolgt hat. Sie hat sich ersichtlich geprellt gesehen. Mit der Täuschung hat der Ruhestandsbeamte einen

klassischen Eingehungsbetrug begangen, indem er der Bank eine Sicherheit vorgetäuscht hat, die es in Wahrheit nicht gab, und ohne die er - wie er wusste, was seine

gescheiterten vorherigen Bemühungen um eine Bürgschaft gezeigt haben - das gewünschte oder ein anderes Darlehen in welcher Höhe auch immer nicht erhalten

konnte. Dass er sich um das Windige seines Vorgehens bewusst war, zeigt sich daran, dass er zwar die Urkunde selbst vorbereitet und dem Zeugen S. zur Unterschrift

vorgelegt aber kein Doppel angefertigt hatte. Er wollte keine vorzeitig - vor Auszahlung des Darlehens - auffindbaren Spuren in den Akten der Botschaft hinterlassen,

weil dies - nach den vorausgegangenen Erfahrungen mit der abgeschlagenen Bürgschaft - seine Pläne hätte durchkreuzen können. Einer entsprechenden Bitte des

Zeugen S. um eine Kopie hat er sich durch Entfernen entzogen. Seine Einlassung

hierzu, dass er es dem Zeugen habe überlassen wollen, seinerseits selbst eine Kopie

anzufertigen, ist unglaubhaft, weil er dem Zeugen S. dies durch sein eigenes

Verhalten zu keinem Zeitpunkt ermöglicht hat. Der Ruhestandsbeamte hat sich nicht

nur alsbald mit der Urkunde entfernt, sondern er hat sie dann sogleich der Bank vorgelegt, die sie ihrerseits bestimmungsgemäß behielt. Bei dieser Sachlage konnte

also keine nachträgliche Zweitausfertigung für die Botschaftsakten hergestellt werden. Es ist daher der schlüssigen Aussage des Zeugen S. zu folgen, und zwar auch

insoweit, als dieser - gerade aus dem Urlaub zurückgekehrt - sich durch eine Art Ü-

berraschungsaktion des Ruhestandsbeamten überfahren fühlte und dem Ruhe-

standsbeamten, der immerhin Stellvertreter des Botschafters war, im Drang der wieder aufzunehmenden Geschäfte keinen hinreichenden Widerstand entgegenzusetzen vermochte.

Es kann auch keine Rede davon sein, dass das Bundesdisziplinargericht unzureichend geprüft habe, inwieweit die Interessen der Bundesrepublik Deutschland überhaupt geschädigt worden seien. Es geht nicht um materielle Schäden, sondern um

das Ansehen der Bundesrepublik Deutschland und die Pflege der Beziehungen zu

anderen Staaten im Interesse der Bundesrepublik Deutschland. Beides ist offensichtlich in erheblicher Weise beeinträchtigt worden, ohne dass weiteren Folgeschäden im Einzelnen nachgegangen werden müsste. Das Ansehen der Bundesrepublik

Deutschland ist durch die Presseveröffentlichungen in B. wie auch im Inland erheblich beschädigt worden. Damit war auch von vornherein zu rechnen, denn die vermeintliche Involvierung der Botschaft und die tatsächliche Verstrickung eines hochrangigen Bediensteten derselben im Zusammenhang eines betrügerischen Geschäfts mit einer Bank, die dem Außenminister des Gastlandes gehörte, war skandalträchtig genug. Aus diesem Grunde war auch mit diplomatischen Verwicklungen

zu rechnen. Letztlich hat der Beamte damit in für ihn vorhersehbarer Weise genau

das Gegenteil dessen bewirkt, was ihm zur Erfüllung seiner Dienstaufgaben aufgetragen war: Während nach § 1 Konsulargesetz (KG) Beamte im konsularischen

Dienst - wie der Ruhestandsbeamte - u.a. bei der Zusammenarbeit zwischen der

Bundesrepublik Deutschland und dem jeweiligen Empfangsstaat namentlich auf den

Gebieten außenwirtschaftlicher und entwicklungspolitischer Beziehungen, des Verkehrs, der Kultur und der Rechtspflege mitzuwirken sowie gemäß § 3 Abs. 2 KG bei

der Wahrnehmung ihrer Aufgaben das Ansehen und die Interessen ihres Heimatstaats nach besten Kräften zu schützen und zu fördern haben - entsprechendes gilt

gemäß § 14 Abs. 2 des Gesetzes über den Auswärtigen Dienst für alle seiner Beamten -, hat der Ruhestandsbeamte neben dem bewirkten erheblichen Ansehensverlust

auch die Pflege der diplomatischen Beziehung schwer belastet. Das verdeutlicht insbesondere auch die zeitliche Dimension des Fehlverhaltens: Wie der Ruhestandsbeamte vor dem Senat einräumte, ist das Darlehen bis heute nicht an die Bank in B.

zurückgezahlt, bemüht sich die Bank auch weiterhin um Beitreibung der Darlehensschuld.

Außerdem hat der Ruhestandsbeamte einen wesentlich jüngeren und unerfahrenen

Kollegen kraft seiner Autorität faktisch genötigt, ihm bei seinen privaten Machenschaften behilflich zu sein. Mit seinem Verhalten hat er vorsätzlich gegen § 54 Satz 3

BBG verstoßen, indem er sein Amt nicht uneigennützig verwaltete und er innerhalb

und außerhalb des Dienstes nicht der Achtung und dem Vertrauen gerecht geworden

ist, die sein Beruf erfordert.

Das Verhalten des Beamten stellt eine sowohl inner- als auch außerdienstliche

Pflichtverletzung im Sinne von § 77 Sätze 1 und 2 BBG dar. Der teilweise innerdienstliche Charakter seines Fehlverhaltens liegt darin begründet, dass der Beamte

die Garantieerklärung zwar zu privaten Zwecken ausgestellt hat, ohne dabei letztlich

seinen Dienstherrn zu verpflichten, er jedoch durch eigenes Zutun und im Übrigen

unter Ausnutzung seiner dienstlichen Stellung bewirkt hat, dass diese Erklärung unter Verwendung dienstlichen Briefpapiers und des Dienstsiegels wie eine Erklärung

des Dienstherrn wirken konnte.

3. Das dem Ruhestandsbeamten unter Anschuldigungspunkt 4 vorgeworfene Fehlverhalten wird von diesem nicht bestritten. Nach den Feststellungen der Vorinstanz

hat er am 30. Mai 1998 zu privaten Zwecken Bargeld in Höhe von 2 000 B.-Dollar

(vergleichbarer Wert des Betrages in Deutscher Mark) aus der ihm dienstlich anvertrauten Botschaftskasse entnommen und hierfür einen handgeschriebenen Beleg,

adressiert an den Zeugen S., hinterlassen. Der Zeuge S. war zu dieser Zeit Zahlstellenleiter, dem Ruhestandsbeamten oblag dessen Urlaubsvertretung. Am 3. Juli 1998,

d.h. noch vor Entdeckung der Tat durch den Dienstherrn, legte der Beamte das Geld

wieder in die Kasse, bat jedoch den Zeugen, die Angelegenheit für sich zu behalten.

Der Ruhestandsbeamte hat im Anschuldigungspunkt 4 durch sein achtungs- und

vertrauensunwürdiges Verhalten vorsätzlich gegen § 54 Sätze 2 und 3 BBG verstoßen.

4. Das Dienstvergehen (§ 77 Abs. 1 BBG) des Ruhestandsbeamten wiegt insgesamt

schwer und rechtfertigt die Aberkennung des Ruhegehalts.

Die Bargeldentnahme stellt als Zugriff auf dienstlich erlangte oder zugängliche Gelder ein schweres Dienstvergehen dar, das - für sich allein gesehen - ohne anerkann-

te Milderungsgrund bei einem aktiven Beamten regelmäßig die Entfernung aus dem

Dienst nach sich zieht und bei einem inzwischen in den Ruhestand getretenen Beamten mit der Aberkennung des Ruhegehalts geahndet werden muss. Hier käme

dem Ruhestandsbeamten wegen der Absprache mit dem Kollegen S., die Sache zu

verschleiern, zwar nicht der anerkannte Milderungsgrund der freiwilligen Offenbarung

des Fehlverhaltens zugute (vgl. Urteil vom 23. März 1999 - BVerwG 1 D 8.98 -

m.w.N.). Er könnte sich jedoch mit Erfolg auf den anerkannten Milderungsgrund der

freiwilligen Wiedergutmachung des Schadens vor Tatentdeckung berufen.

Letztlich ist jedoch der Ausspruch der disziplinarischen Höchstmaßnahme deshalb

gerechtfertigt, weil den Ruhestandsbeamten zusätzlich noch das schwerwiegende

Fehlverhalten im Anschuldigungspunkt 1 belastet.

Der Beamte wusste, dass er aufgrund der "Garantie-Erklärung" - unabhängig von

ihrem rechtlichen Gehalt - ein für ihn sonst nicht zu erlangendes Darlehen erhalten

würde, dessen Rückzahlung er nicht gewährleisten konnte. Er schädigte nicht nur

das Ansehen der Bundesrepublik Deutschland und beeinträchtigte entgegen seinem

dienstlichen Auftrag die diplomatischen Beziehungen zu B., sondern zog darüber

hinaus durch sein Verhalten - wie die spätere Entwicklung gezeigt hat - auch den

Kollegen S. mit disziplinaren Konsequenzen in die Sache hinein.

Ein gewichtiger Milderungsgrund steht dem Ruhestandsbeamten hinsichtlich dieses

Teils seines Fehlverhaltens nicht zur Seite. Es kann dahinstehen, aus welchen

Gründen er - ohne in existenzielle Not geraten zu sein - die Möglichkeiten seiner privaten Mittel derart weit überzogen hat. Die kostspielige Ausbildung seiner Kinder und

ein etwaiges Fehlverhalten eines von ihnen wie auch eigene Fehlspekulationen, welche inzwischen eingetretene Engpässe nicht behoben oder gemildert, sondern vergrößert haben, dürfen nicht dazu herhalten, derart zur Selbsthilfe zu greifen und die

Interessen seiner Kollegen und auch die seines Dienstherrn in der geschehenen

Weise beiseite zu drängen und zu beschädigen.

Nimmt man beide Pflichtverstöße zusammen, so ist die von der Vorinstanz verhängte

Disziplinarmaßnahme nicht zu beanstanden. Denn bereits diese Pflichtverstöße

wiegen in ihrer Gesamtheit so schwer, dass das Vertrauensverhältnis zwischen dem

Ruhestandsbeamten und seinem Dienstherrn als vollends zerstört anzusehen ist.

Seine langjährige beanstandungsfreie Diensterfüllung kann die schweren dienstlichen Verfehlungen - auch wenn sie erst gegen Ende der Dienstzeit erfolgt sind -

nicht aufwiegen.

5. Die Aberkennung des Ruhegehalts erweist sich auch als verhältnismäßig.

Das aus dem verfassungsrechtlichen Rechtsstaatsprinzip folgende Verhältnismäßigkeitsgebot beansprucht auch bei der Verhängung von Disziplinarmaßnahmen Geltung (vgl. BVerfG, Beschluss vom 29. Oktober 1969 - 2 BvR 545/68 - 27,

180>; Beschluss vom 4. Oktober 1977 - 2 BvR 80/77 - 46, 17>). Danach

muss die dem Einzelnen staatlicherseits auferlegte Belastung geeignet und erforderlich sein, um den angestrebten Zweck zu erreichen. Darüber hinaus darf der Eingriff

seiner Intensität nach nicht außer Verhältnis zur Bedeutung der Sache und den von

dem Betroffenen hinzunehmenden Einbußen stehen. Disziplinarmaßnahmen gegenüber Ruhestandsbeamten verfolgen neben der Pflichtenmahnung die Zwecke der

Generalprävention, der Gleichbehandlung und der Wahrung des Ansehens des öffentlichen Dienstes. Ist der durch das Gewicht des Dienstvergehens eingetretene

Vertrauensschaden mangels Milderungsgründen so erheblich, dass bei aktiven Beamten die Entfernung aus dem Dienst geboten ist, erweist sich die Höchstmaßnahme

gegenüber dem Ruhestandsbeamten als geeignete und erforderliche Maßnahme,

den aufgezeigten Zwecken von Disziplinarmaßnahmen gegenüber Ruhestandsbeamten Geltung zu verschaffen. In derartigen Fällen ist die Aberkennung des Ruhegehalts auch angemessen. Dabei kommt es nicht auf das Verhältnis zwischen den

von dem Ruhestandsbeamten durch das Dienstvergehen erlangten Vorteilen und

den durch die Disziplinarmaßnahme bewirkten Nachteilen an. Abzuwägen sind vielmehr das Gewicht des Dienstvergehens und der dadurch eingetretene Vertrauensschaden einerseits und die mit der Verhängung der Höchstmaßnahme einhergehenden Belastungen andererseits. Ist das Vertrauensverhältnis - wie hier - zerstört, erweist sich die Aberkennung des Ruhegehalts als angemessene Reaktion auf das

Dienstvergehen. Sie beruht auf der schuldhaften Pflichtverletzung während der aktiven Dienstzeit und ist dem späteren Ruhestandsbeamten daher als bei Begehung

vorhersehbar zuzurechnen (stRspr, vgl. Urteil vom 15. August 2000 - BVerwG 1 D

44.98 - ZBR 2001, 47 = NVwZ-RR 2001, 249; vgl. auch BVerfG - 3. Kammer -, Be-

schluss vom 21. Dezember 1988 - 2 BvR 1522/88 -). Bei der Abwägung ist auch zu

berücksichtigen, dass der Ruhestandsbeamte mit der Aberkennung des Ruhegehalts

keineswegs ohne Versorgung dasteht. Denn er ist in der Rentenversicherung nachzuversichern (§ 9 Abs. 4 AVG, § 8 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 i.V.m. Abs. 2 SBG VI).

6. Mit dem von der Vorinstanz zuerkannten Unterhaltsbeitrag, der unter dem Vorbehalt der Verrechnung mit den Rentenbeiträgen aus der durchzuführenden Nachversicherung steht, hat es sein Bewenden.

Die Kostenentscheidung beruht auf § 114 Abs. 1 Satz 1 BDO.

Albers Heeren Müller

Sachgebiet: BVerwGE: nein

Materielles Beamtendisziplinarrecht Fachpresse: nein

Rechtsquellen:

BBG § 54 Sätze 2 und 3; § 55 Satz 2 § 77 Abs. 1 Satz 1 Konsulargesetz §§ 1 und 3 Abs. 2 Gesetz über den Auswärtigen Dienst § 14 Abs. 2

Stichworte:

Erwirken eines privaten Kredits unter missbräuchlicher Verwendung einer angeblichen Garantie-Erklärung der Botschaft durch Konsularbeamten; diplomatische Verwicklungen; außenpolitischer Ansehensschaden; Ansehensverlust; Entnahme von Bargeld zu privaten Zwecken aus der Botschaftskasse; keine freiwillige Offenbarung wegen Geheimhaltungsabrede mit Kassenverwalter über Kassenbeleg, aber freiwillige Wiedergutmachung; Disziplinarmaß: Aberkennung des Ruhegehalts.

Urteil des Disziplinarsenats vom 7. September 2004 - BVerwG 1 D 8.03

I. BDiG, Kammer VI - ... - vom 11.12.2002 - Az.: BDiG VI VL 7/02 - (jetzt: VG Berlin - VG 85 A 1.04 -)