Urteil des BPatG, Az. 26 W (pat) 8/01
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BPatG 154
6.70
BUNDESPATENTGERICHT
26 W (pat) 8/01
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(Aktenzeichen)
Verkündet am
10. Dezember 2003
…
B E S C H L U S S
In der Beschwerdesache
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betreffend die Marke 396 05 859
hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die
mündliche Verhandlung vom 10. Dezember 2003 unter Mitwirkung des Vorsitzen-
den Richters Albert sowie des Richters Kraft und der Richterin Eder
beschlossen:
Die Beschwerde wird zurückgewiesen.
G r ü n d e
I.
Gegen die ursprünglich für die Waren und Dienstleistungen
"Mineralwässer und kohlensäurehaltige Wässer und andere alko-
holfreie Getränke; Fruchtgetränke und Fruchtsäfte; Werbung;
Parfümerien, ätherische Öle, Mittel zur Körper- und Schönheits-
pflege"
unter der Nummer 396 05 859 eingetragene Marke
ALBERT
ist Widerspruch erhoben worden aus der Marke 2 083 906
Albertus,
die für die Waren
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"Mineralwässer und alkoholfreie Getränke"
eingetragen ist. Der Widerspruch richtet sich ausschließlich gegen die Waren der
Klasse 32.
Die Markenstelle für Klasse 32 hat diesen Widerspruch bei gleichzeitiger rechts-
kräftiger Löschung der angegriffenen Marke für die Waren "und andere alkohol-
freie Getränke; Fruchtgetränke und Fruchtsäfte" wegen eines weiteren Wider-
spruchs zurückgewiesen. Zwischen den beiden Marken bestehe keine Verwechs-
lungsgefahr, da die Unterschiede in Wortlänge, Silbenzahl und Sprechrhythmus
markant genug seien, um den erforderlichen deutlichen Abstand zu gewährleisten.
Auch eine mittelbare Verwechslungsgefahr liege nicht vor. Zwar sei die Endung "-
us" in der lateinischen Sprache weit verbreitet. Die Wörter "ALBERT" und "Alber-
tus" wiesen jedoch keine beachtlichen begrifflichen Übereinstimmungen auf, die
eine Verwechslungsgefahr begründen könnten. Die Beziehung des deutschen
Vornamens "Albert" auf den lateinischen Vornamen "Albertus" erfordere nämlich
mehrere Gedankenschritte und damit eine Analyse, zu der der Verkehr nicht
neige. Die Widerspruchsmarke sei ein im Inland ungebräuchlicher Name, während
das Wort "Albert" im Inland als männlicher Vorname wesentlich häufiger Verwen-
dung finde.
Hiergegen wendet sich die Widersprechende mit der Beschwerde, mit der sie die
Aufhebung des angefochtenen Beschlusses beantragt. Sie hält eine mittelbare
Verwechslungsgefahr wegen des übereinstimmenden Sinngehaltes für gegeben.
Die Endung "-us" sei in der lateinischen Sprache die regelmäßige Endung eines
männlichen Gegenstandswortes. Bei der Übernahme in lebende Sprachen sei
diese Endung weggefallen. Dies treffe insbesondere auf Eigennamen zu, bei de-
nen der Wortstamm vollständig erhalten geblieben sei.
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Die ausländische Markeninhaberin hat sich weder geäußert noch einen Inlands-
vertreter bestellt.
II.
Die Beschwerde ist zulässig. Einer Sachentscheidung steht nicht entgegen, daß
die Markeninhaberin trotz entsprechender Aufforderung keinen Inlandsvertreter
bestellt hat. Zwar ist die Bestellung eines Inlandsvertreters prozessuale Voraus-
setzung für die Teilnahme am Verfahren durch Personen, die im Inland weder
Wohnsitz, Sitz noch Niederlassung haben. Die mangelnde Vertreterbestellung
führt aber in der vorliegenden Fallgestaltung, bei der die nicht vertretene Mar-
keninhaberin die Beschwerdegegnerin ist, nicht zur Unzulässigkeit der Be-
schwerde der Widersprechenden, sondern lediglich dazu, daß die Markeninhabe-
rin an dem Verfahren als solchem nicht teilnehmen kann (vgl Ströbele/Hacker,
MarkenG, 7. Aufl, § 96 Rdnr 53). Die mittlerweile erfolgte Löschung der Markenin-
haberin nimmt ihr nicht zwangsläufig die Partei- und Prozeßfähigkeit in einem re-
gisterrechtlichen Verfahren (vgl aaO § 7 Rdnr 7), so daß im vorliegenden Fall eine
Sachentscheidung ergehen konnte.
Die Beschwerde ist jedoch nicht begründet, denn zwischen den Vergleichsmarken
besteht keine Verwechslungsgefahr im Sinne des § 9 Abs 1 Nr 2 MarkenG.
Die Gefahr markenrechtlich erheblicher Verwechslungen ist unter Berücksichti-
gung aller Umstände des Einzelfalls, die zueinander in einer Wechselbeziehung
stehen, umfassend zu beurteilen. Zu den maßgeblichen Umständen gehören ins-
besondere die Ähnlichkeit der Marken und der damit gekennzeichneten Waren
sowie die Kennzeichnungskraft der Widerspruchsmarke (EuGH GRUR 1998, 387
– Sabèl/Puma; BGH GRUR 1995, 216 – Oxygenol II).
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Da sich der Widerspruch gezielt gegen die Waren der Klasse 32 gerichtet hat, von
denen nur noch über "Mineralwässer und kohlensäurehaltige Wässer" zu befinden
ist, besteht Warengleichheit bzw sehr enge Ähnlichkeit. Der Widerspruchsmarke
ist mangels anderer Anhaltspunkte ein mittlerer Schutzumfang zuzubilligen, so
daß wegen der Warennähe insgesamt mittlere bis strenge Anforderungen an den
Abstand angelegt werden müssen, den die jüngere Marke einzuhalten hat. Diesen
wird sie jedoch gerecht.
Die Vergleichswörter unterscheiden sich bereits in unmittelbarer klanglicher und
schriftbildlicher Hinsicht deutlich. Die Widerspruchsmarke erhält durch die ange-
fügte Silbe "-us" eine höhere Silbenzahl und damit auch einen anderen Sprech-
rhythmus und eine andere Betonung. Da die Vergleichswörter zudem nicht sehr
lang sind, wird diese zusätzliche Silbe auch weder bei der Aussprache noch bei
einer schriftlichen Wiedergabe vernachlässigt werden. Eine begriffliche Ver-
wechslungsgefahr liegt ebenfalls nicht vor, da ein gemeinsamer, übereinstimmen-
der Sinngehalt nicht ersichtlich ist. Während nämlich die Widerspruchsmarke mit
ihrem auf "-us" lautenden Wortende eher an eine im deutschen Sprachgebrauch
übliche, lateinische Bezeichnung eines Heiligen erinnert, ist die jüngere Marke ein
ohne weiteres erkennbarer, üblicher männlicher Vorname. Dieser Untrschied wird
für den Verkehr umso deutlicher, als einerseits auf dem Getränkesektor die Ver-
wendung von Heiligen-Namen als (oder in) Warenkennzeichnungen nicht
unbeliebt ist, andererseits aber der Verkehr auf dem vorliegenden Warengebiet
nicht daran gewöhnt ist, lateinischen Namensgebungen zu begegnen, die im
Sprachgebrauch ohne ihre lateinische Endung verwendet werden. Deshalb
besteht auch von daher kein Anlaß zu einem Weglassen der Silbe "-us" und damit
einer begrifflichen Gleichsetzung.
Auch eine mittelbare Verwechslungsgefahr liegt nicht vor. Die Widersprechende
hat weder das Vorliegen einer Serie mit einem Stammbestandteil vorgetragen
noch handelt es sich bei ihrer Marke um die Firmenkennzeichnung. Wegen der
unterschiedlichen Assoziationen, die die beiden Markenwörter hervorrufen, und
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der einheitlichen Wortbildung der Widerspruchsmarke wird der angesprochene
Verkehr das Wort "Albert" auch nicht aus sonstigen Gründen für einen Stammbe-
standteil halten. Auch eine mittelbar begriffliche Verwechslungsgefahr ist nicht er-
sichtlich. Diese Art der Verwechslungsgefahr kann dann gegeben sein, wenn trotz
der erkannten begrifflichen Unterschiede wegen einer Ähnlichkeit des Sinngehalts
und einer einander entsprechenden Markenbildung auf eine Zusammengehörig-
keit iSv Serienmarken geschlossen werden kann (Ströbele/Hacker, aaO, § 9
Rdnr 496 f). Dies gilt insbesondere bei Marken, die denselben charakteristischen
Aufbau aufweisen oder aus sonstigen Gründen - etwa wegen eines branchenübli-
chen Hinweises auf eine Produktserie für unterschiedliche Zielgruppen (zB Män-
ner und Frauen) - den Gedanken an dieselbe betriebliche Herkunft nahelegen. Ein
solcher Gedanke wird vor allem gefördert, wenn der Inhaber der älteren Marke
bereits eine Reihe ähnlich gebildeter Marken benutzt, wobei die mittelbar begriffli-
che Verwechslungsgefahr voraussetzt, daß sich die gedankliche Verbindung auf-
drängt (aaO). Dies trifft im vorliegenden Fall gerade nicht zu. Weder benutzt der
Inhaber der älteren Marke bereits eine Reihe ähnlich gebildeter Marken noch be-
steht eine Branchenübung dahingehend, daß Hersteller von Mineralwässern und
alkoholfreien Getränken auf denselben Herstellungsbetrieb mittels entsprechend
gebildeter Marken hinweisen. Zudem ist zu berücksichtigen, daß es sich zwar bei
den vorliegenden Waren um relativ niedrigpreisige Produkte handelt, der Durch-
schnittsverbraucher aber durchschnittlich informiert, aufmerksam und verständig
ist und deshalb sowohl die formalen Zeichenunterschiede als auch ihren unter-
schiedlichen Aussagegehalt durchaus erkennen wird (BGH GRUR 2000, 506 –
ATTACHÉ/TISSERAND).
Der Beschwerde der Widersprechenden musste deshalb der Erfolg versagt wer-
den.
Für eine Kostenauferlegung aus Billigkeitsgründen gemäß § 71 Abs 1 MarkenG
bestand kein Anlass.
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Albert Kraft Eder
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