Urteil des BPatG vom 02.08.2018

Urteil vom 02.08.2018

ECLI:DE:BPatG:2018:020818B30Wpat12.15.0

BUNDESPATENTGERICHT

30 W (pat) 12/15

_______________________

(Aktenzeichen)

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

…

b e tre ffe n d d ie Ma rke n a n m e ld u n g 30 2013 054 012.3

hat der 30. Senat (Marken- und Design-Beschwerdesenat) des Bundespatentge-

richts in der Sitzung vom 2. August 2018 unter Mitwirkung des Vorsitzenden

Richters Prof. Dr. Hacker sowie der Richter Merzbach und Dr. Meiser

- 2 -

beschlossen:

Auf die Beschwerde der Anmelderin werden die Beschlüsse der

Markenstelle für Klasse 45 des Deutschen Patent- und Marken-

amts vom 4. April 2014 und vom 8. Dezember 2014 insoweit auf-

gehoben, als darin die Anmeldung für die Waren

„

nungs- und Schleifmittel; Seifen, Parfümeriewaren, ätherische Öle,

Mittel zur Körper- und Schönheitspflege, Haarwässer, Zahnputz-

mittel; ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen

beziehen

Klasse 5:

Pharmazeutische und veterinärmedizinische Erzeug-

nisse; Hygienepräparate für medizinische Zwecke; diätetische Le-

bensmittel und Erzeugnisse für medizinische oder veterinärmedi-

zinische Zwecke, Babykost; Nahrungsergänzungsmittel für Men-

schen und Tiere; Pflaster, Verbandmaterial; Zahnfüllmittel und Ab-

druckmassen für zahnärztliche Zwecke; Desinfektionsmittel; Mittel

zur Vertilgung von schädlichen Tieren; Fungizide, Herbizide; aus-

genommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

nen, Absatzfertigungsmaschinen, Absaugmaschinen für gewerbli-

che Zwecke, Anstreichmaschinen, Antriebsmaschinen, ausge-

nommen für Landfahrzeuge, Ausfleischmaschinen, Auskernma-

schinen, Bandmaschinen, Baumaschinen, Bergbaumaschinen,

Betonmischmaschinen, Bindemaschinen, Blechdruckmaschinen,

Bohnermaschinen, Bohrmaschinen, Brauereimaschinen,

Brotschneidemaschinen, Bügelmaschinen, Buttermaschinen,

Dampfmaschinen, Drainagemaschinen, Dreschmaschinen,

- 3 -

Druckluftmaschinen, Druckmaschinen, Einpackmaschinen,

Entfettungsmaschinen, Erdbewegungsmaschinen,

Erdölraffi-

niermaschinen, Erzbearbeitungsmaschinen, Etikettiermaschinen,

Färbemaschinen, Farbauftragmaschinen, Filtriermaschinen, Fi-

nishmaschinen, Flaschenplombiermaschinen, Flaschenspülma-

schinen, Flaschenverschließmaschinen, Flechtmaschinen,

Fleischhackmaschinen, Fördermaschinen, Formmaschinen, Foto-

setzmaschinen, Fräsmaschinen, Füllmaschinen, Gaufriermaschi-

nen, Gebläsemaschinen, Gemüseraspelmaschinen, Geschirr-

spülmaschinen, Getreidemähmaschinen, Getreidereinigungsma-

schinen, Getreideschälmaschinen, Gewindebohrmaschinen, Ge-

windeschneidmaschinen, Gießereimaschinen, Glasbearbei-

tungsmaschinen, Gleisbaumaschinen, Grabenaushebemaschinen,

Graviermaschinen, Handbohrmaschinen, Heftmaschinen, Hobel-

maschinen, Holzbearbeitungsmaschinen, Knetmaschinen, elektri-

sche Küchenmaschinen, landwirtschaftliche Maschinen, Lederbe-

arbeitungsmaschinen, Lederschleifmaschinen, Lichtsetzmaschi-

nen, Lochstanzmaschinen, Mähmaschinen, Maschinen für die Be-

spannung von Tennisschlägern, Maschinen für die chemische In-

dustrie, Maschinen für die Getränkeindustrie, Maschinen für die

Holzbearbeitung, Maschinen für die Kunststoffverarbeitung, Ma-

schinen für die Landwirtschaft, Maschinen für die Metallbearbei-

tung, Maschinen für die Montage von Fahrrädern, Maschinen für

die Textilindustrie, Maschinen für die Zuckerindustrie, Maschinen

zur Herstellung von Bitumen, Maschinen zur Herstellung von

Schnüren, Maschinen zur Herstellung von Spitzen, Maschinen zur

Herstellung von Teigwaren, Meißelmaschinen, Melkmaschinen,

Messerschleifmaschinen, Metallbearbeitungsmaschinen, Misch-

maschinen, Molkereimaschinen, Nähmaschinen, Nietmaschinen,

Papierherstellungsmaschinen, Papiermaschinen, Plattendruckma-

schinen, elektrische Poliermaschinen, Prägemaschinen, Puddel-

- 4 -

maschinen, Ratiniermaschinen, elektrische Reinigungsmaschinen,

Richtmaschinen, Rotationsdruckmaschinen, Rübenschnitzelma-

schinen, Rührmaschinen, Sämaschinen, Säummaschinen, Sati-

niermaschinen, Saugmaschinen für gewerbliche Zwecke, Schäl-

maschinen, Schärfmaschinen, Schermaschinen, Schienenlege-

maschinen, Schiffsmaschinen, Schlagmaschinen, Schleifmaschi-

nen, Schneidemaschinen, Schrämmmaschinen, elektrische

Schweißmaschinen, Setzmaschinen für die Druckerei, Siebma-

schinen, Siegelmaschinen für gewerbliche Zwecke, Sortierma-

schinen für industrielle Zwecke, Spinnereimaschinen, Steinbear-

beitungsmaschinen, Stempelmaschinen, Stereotypiemaschinen,

Stopfmaschinen, Straßenbaumaschinen, selbstfahrende Straßen-

kehrmaschinen, Strickmaschinen, Teerspritzmaschinen, Teilma-

schinen, Tierschermaschinen, Tünchmaschinen, Unkrautjät-

maschinen, Verkorkmaschinen für Flaschen, Verpackungs-

maschinen, Wirkmaschinen, Wringmaschinen für Wäsche,

Wurstmaschinen, Zapfmaschinen, Zerkleinerungsmaschinen für

gewerbliche Zwecke, Zigarettenmaschinen, Zuschneidemaschinen

und Werkzeugmaschinen; Motoren (ausgenommen Motoren für

Landfahrzeuge); Kupplungen und Vorrichtungen zur Kraftübertra-

gung (ausgenommen solche für Landfahrzeuge); nicht handbetä-

tigte landwirtschaftliche Geräte; Brutapparate für Eier; Verkaufs-

automaten; ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstaltun-

gen beziehen

Klasse 10: Chirurgische, ärztliche, zahn- und tierärztliche Instru-

mente und Apparate, künstliche Gliedmaßen, Augen und Zähne;

orthopädische Artikel; chirurgisches Nahtmaterial; ausgenommen

Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

- 5 -

Klasse 11: Beleuchtungs-, Heizungs-, Dampferzeugungs-, Koch-,

Kühl-, Trocken-, Lüftungs- und Wasserleitungsgeräte sowie sani-

täre Anlagen; ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstal-

tungen beziehen

Klasse 12: Fahrzeuge; Apparate zur Beförderung auf dem Lande,

in der Luft oder auf dem Wasser; ausgenommen Waren, die sich

auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 17: Kautschuk, Guttapercha, Gummi, Asbest, Glimmer und

Waren daraus, soweit sie nicht in anderen Klassen enthalten sind;

Waren aus Kunststoffen (Halbfabrikate); Dichtungs-, Packungs-

und Isoliermaterial; Schläuche (nicht aus Metall); ausgenommen

Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 18: Leder und Lederimitationen sowie Waren daraus, so-

weit sie nicht in anderen Klassen enthalten sind; Häute und Felle;

Reise- und Handkoffer; Regenschirme und Sonnenschirme; Spa-

zierstöcke; Peitschen, Pferdegeschirre und Sattlerwaren; ausge-

nommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 19: Baumaterialien (nicht aus Metall); Rohre (nicht aus

Metall) für Bauzwecke; Asphalt, Pech und Bitumen; transportable

Bauten (nicht aus Metall); Denkmäler (nicht aus Metall); ausge-

nommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klassen enthalten sind; Bettdecken; Tischdecken; ausgenommen

Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 28: Christbaumschmuck; ausgenommen Waren, die sich

- 6 -

auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 29: Fleisch, Fisch, Geflügel und Wild; Fleischextrakte; kon-

serviertes, tiefgekühltes, getrocknetes und gekochtes Obst und

Gemüse; Gallerten (Gelees), Konfitüren, Kompotte; Eier; Milch

und Milchprodukte; Speiseöle und -fette; ausgenommen Waren,

die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 31: Samenkörner sowie land-, garten- und forstwirtschaftli-

che Erzeugnisse, soweit sie nicht in anderen Klassen enthalten

sind; lebende Tiere; frisches Obst und Gemüse; Sämereien, na-

türliche Pflanzen und Blumen; Futtermittel, Malz; ausgenommen

Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Getränken; ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstaltun-

gen beziehen

Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen“

zurückgewiesen worden ist.

Im Übrigen wird die Beschwerde zurückgewiesen.

G r ü n d e

Die am 8. Oktober 2013 angemeldete Bezeichnung

- 7 -

Heimspiel

soll nach einer mit Schreiben vom 17. März 2014 vorgenommenen Einschränkung

und Konkretisierung des Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses als Marke für

die Waren und Dienstleistungen

„Klasse 3: Wasch- und Bleichmittel; Putz-, Polier-, Fettentfernungs- und

Schleifmittel; Seifen, Parfümeriewaren, ätherische Öle, Mittel zur Körper-

und Schönheitspflege, Haarwässer, Zahnputzmittel; ausgenommen Wa-

ren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 5: Pharmazeutische und veterinärmedizinische Erzeugnisse;

Hygienepräparate für medizinische Zwecke; diätetische Lebensmittel und

Erzeugnisse für medizinische oder veterinärmedizinische Zwecke, Baby-

kost; Nahrungsergänzungsmittel für Menschen und Tiere; Pflaster, Ver-

bandmaterial; Zahnfüllmittel und Abdruckmassen für zahnärztliche Zwe-

cke; Desinfektionsmittel; Mittel zur Vertilgung von schädlichen Tieren;

Fungizide, Herbizide; ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstal-

tungen beziehen

Klasse 7: Maschinen, nämlich Abbeermaschinen, Abfüllmaschinen, Ab-

satzfertigungsmaschinen, Absaugmaschinen für gewerbliche Zwecke, An-

streichmaschinen, Antriebsmaschinen, ausgenommen für Landfahrzeuge,

Ausfleischmaschinen, Auskernmaschinen, Bandmaschinen, Baumaschi-

nen, Bergbaumaschinen, Betonmischmaschinen, Bindemaschinen,

Blechdruckmaschinen, Bohnermaschinen, Bohrmaschinen, Brauereima-

schinen, Brotschneidemaschinen, Bügelmaschinen, Buttermaschinen,

Dampfmaschinen, Drainagemaschinen, Dreschmaschinen, Druckluftma-

schinen, Druckmaschinen, Einpackmaschinen, Entfettungsmaschinen,

Erdbewegungsmaschinen, Erdölraffiniermaschinen, Erzbearbeitungsma-

- 8 -

schinen, Etikettiermaschinen, Färbemaschinen, Farbauftragmaschinen,

Filtriermaschinen, Finishmaschinen, Flaschenplombiermaschinen, Fla-

schenspülmaschinen, Flaschenverschließmaschinen, Flechtmaschinen,

Fleischhackmaschinen, Fördermaschinen, Formmaschinen, Fotosetzma-

schinen, Fräsmaschinen, Füllmaschinen, Gaufriermaschinen, Gebläsema-

schinen, Gemüseraspelmaschinen, Geschirrspülmaschinen, Getreide-

mähmaschinen, Getreidereinigungsmaschinen, Getreideschälmaschinen,

Gewindebohrmaschinen, Gewindeschneidmaschinen, Gießereimaschinen,

Glasbearbeitungsmaschinen, Gleisbaumaschinen, Grabenaushebe-

maschinen, Graviermaschinen, Handbohrmaschinen, Heftmaschinen, Ho-

belmaschinen, Holzbearbeitungsmaschinen, Knetmaschinen, elektrische

Küchenmaschinen, landwirtschaftliche Maschinen, Lederbearbeitungsma-

schinen, Lederschleifmaschinen, Lichtsetzmaschinen, Lochstanzmaschi-

nen, Mähmaschinen, Maschinen für die Bespannung von Tennisschlä-

gern, Maschinen für die chemische Industrie, Maschinen für die Geträn-

keindustrie, Maschinen für die Holzbearbeitung, Maschinen für die Kunst-

stoffverarbeitung, Maschinen für die Landwirtschaft, Maschinen für die

Metallbearbeitung, Maschinen für die Montage von Fahrrädern, Maschinen

für die Textilindustrie, Maschinen für die Zuckerindustrie, Maschinen zur

Herstellung von Bitumen, Maschinen zur Herstellung von Schnüren, Ma-

schinen zur Herstellung von Spitzen, Maschinen zur Herstellung von

Teigwaren, Meißelmaschinen, Melkmaschinen, Messerschleifmaschinen,

Metallbearbeitungsmaschinen, Mischmaschinen, Molkereimaschinen,

Nähmaschinen, Nietmaschinen, Papierherstellungsmaschinen, Papierma-

schinen, Plattendruckmaschinen, elektrische Poliermaschinen, Prägema-

schinen, Puddelmaschinen, Ratiniermaschinen, elektrische

Reinigungsmaschinen, Richtmaschinen, Rotationsdruckmaschinen, Rü-

benschnitzelmaschinen, Rührmaschinen, Sämaschinen, Säummaschinen,

Satiniermaschinen, Saugmaschinen für gewerbliche Zwecke, Schälma-

schinen, Schärfmaschinen, Schermaschinen, Schienenlegemaschinen,

Schiffsmaschinen, Schlagmaschinen, Schleifmaschinen, Schneidema-

- 9 -

schinen, Schrämmmaschinen, elektrische Schweißmaschinen, Setzma-

schinen für die Druckerei, Siebmaschinen, Siegelmaschinen für gewerbli-

che Zwecke, Sortiermaschinen für industrielle Zwecke, Spinnereimaschi-

nen, Steinbearbeitungsmaschinen, Stempelmaschinen, Stereotypiema-

schinen, Stopfmaschinen, Straßenbaumaschinen, selbstfahrende Stra-

ßenkehrmaschinen, Strickmaschinen, Teerspritzmaschinen, Teilmaschi-

nen, Tierschermaschinen, Tünchmaschinen, Unkrautjätmaschinen, Ver-

korkmaschinen für Flaschen, Verpackungsmaschinen, Wirkmaschinen,

Wringmaschinen für Wäsche, Wurstmaschinen, Zapfmaschinen, Zerklei-

nerungsmaschinen für gewerbliche Zwecke, Zigarettenmaschinen, Zu-

schneidemaschinen und Werkzeugmaschinen; Motoren (ausgenommen

Motoren für Landfahrzeuge); Kupplungen und Vorrichtungen zur Kraft-

übertragung (ausgenommen solche für Landfahrzeuge); nicht handbetä-

tigte landwirtschaftliche Geräte; Brutapparate für Eier; Verkaufsautomaten;

ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 10: Chirurgische, ärztliche, zahn- und tierärztliche Instrumente und

Apparate, künstliche Gliedmaßen, Augen und Zähne; orthopädische Arti-

kel; chirurgisches Nahtmaterial; ausgenommen Waren, die sich auf Sport-

veranstaltungen beziehen

Klasse 11: Beleuchtungs-, Heizungs-, Dampferzeugungs-, Koch-, Kühl-,

Trocken-, Lüftungs- und Wasserleitungsgeräte sowie sanitäre Anlagen;

ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 12: Fahrzeuge; Apparate zur Beförderung auf dem Lande, in der

Luft oder auf dem Wasser; ausgenommen Waren, die sich auf Sportver-

anstaltungen beziehen

Klasse 17: Kautschuk, Guttapercha, Gummi, Asbest, Glimmer und Waren

daraus, soweit sie nicht in anderen Klassen enthalten sind; Waren aus

- 10 -

Kunststoffen (Halbfabrikate); Dichtungs-, Packungs- und Isoliermaterial;

Schläuche (nicht aus Metall); ausgenommen Waren, die sich auf Sport-

veranstaltungen beziehen

Klasse 18: Leder und Lederimitationen sowie Waren daraus, soweit sie

nicht in anderen Klassen enthalten sind; Häute und Felle; Reise- und

Handkoffer; Regenschirme und Sonnenschirme; Spazierstöcke; Peit-

schen, Pferdegeschirre und Sattlerwaren; ausgenommen Waren, die sich

auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 19: Baumaterialien (nicht aus Metall); Rohre (nicht aus Metall) für

Bauzwecke; Asphalt, Pech und Bitumen; transportable Bauten (nicht aus

Metall); Denkmäler (nicht aus Metall); ausgenommen Waren, die sich auf

Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 24: Webstoffe und Textilwaren, soweit sie nicht in anderen Klassen

enthalten sind; Bettdecken; Tischdecken; ausgenommen Waren, die sich

auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 25: Bekleidungsstücke, Schuhwaren, Kopfbedeckungen; ausge-

nommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 28: Spiele, Spielzeug; Christbaumschmuck; ausgenommen Waren,

die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 29: Fleisch, Fisch, Geflügel und Wild; Fleischextrakte; konservier-

tes, tiefgekühltes, getrocknetes und gekochtes Obst und Gemüse; Galler-

ten (Gelees), Konfitüren, Kompotte; Eier; Milch und Milchprodukte; Spei-

seöle und -fette; ausgenommen Waren, die sich auf Sportveranstaltungen

beziehen

- 11 -

Klasse 31: Samenkörner sowie land-, garten- und forstwirtschaftliche Er-

zeugnisse, soweit sie nicht in anderen Klassen enthalten sind; lebende

Tiere; frisches Obst und Gemüse; Sämereien, natürliche Pflanzen und

Blumen; Futtermittel, Malz; ausgenommen Waren, die sich auf Sportver-

anstaltungen beziehen

Klasse 32: Biere; Mineralwässer und kohlensäurehaltige Wässer und an-

dere alkoholfreie Getränke; Fruchtgetränke und Fruchtsäfte; Sirupe und

andere Präparate für die Zubereitung von Getränken; ausgenommen Wa-

ren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 33: Alkoholische Getränke (ausgenommen Biere); ausgenommen

Waren, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 34: Tabak; Raucherartikel; Streichhölzer; ausgenommen Waren,

die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 35: Einzelhandelsdienstleistungen, Großhandelsdienstleistungen,

Versandhandelsdienstleistungen und Online-Handelsdienstleistungen mit

den oben aufgelisteten Waren der Klassen 3, 5, 7, 10, 11, 12, 17, 18, 19,

24, 25, 28, 29, 31, 32, 33 und 34; ausgenommen Dienstleistungen, die

sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 36:

Versicherungswesen; Finanzwesen; Geldgeschäfte;

Immobilienwesen; ausgenommen Dienstleistungen, die sich auf Sportver-

anstaltungen beziehen

Klasse 38: Telekommunikation; ausgenommen Dienstleistungen, die sich

auf Sportveranstaltungen beziehen

- 12 -

Klasse 40:

Materialbearbeitung; ausgenommen Dienstleistungen, die sich

auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 44: Medizinische und veterinärmedizinische Dienstleistungen; Ge-

sundheits- und Schönheitspflege für Menschen und Tiere; Dienstleistun-

gen im Bereich der Land-, Garten- oder Forstwirtschaft; ausgenommen

Dienstleistungen, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen

Klasse 45: Juristische Dienstleistungen; Sicherheitsdienste zum Schutz

von Sachwerten oder Personen; von Dritten erbrachte persönliche und so-

ziale Dienstleistungen betreffend individuelle Bedürfnisse; ausgenommen

Dienstleistungen, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen“

in das Markenregister eingetragen werden.

Die Markenstelle für Klasse 45 hat die Anmeldung mit Beschlüssen vom

4. April 2014 und vom 8. Dezember 2014, von denen letzterer im Erinnerungsver-

fahren ergangen ist, zurückgewiesen, weil es der angemeldeten Bezeichnung in

Bezug auf die beanspruchten Waren und Dienstleistungen an der erforderlichen

Unterscheidungskraft fehle (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG).

Der Erinnerungsbeschluss nimmt dabei vollumfänglich auf den Beschluss des

Erstprüfers Bezug. In diesem ist zur Begründung im Wesentlichen ausgeführt,

Heimspiel

auch branchenübergreifend ohne konkreten Bezug auf bestimmte Waren oder

Dienstleistungen dazu verwendet werde, um auf einen Standortvorteil regionaler

Angebote oder auf andere Vorteile hinzuweisen, welche sich durch die Regionali-

Heimspiel

Herkunftshinweisfunktion beimessen, so dass die angemeldete Bezeichnung da-

her auch nicht geeignet sei, die in Rede stehenden Waren und Dienstleistungen

als von einem bestimmten Unternehmen stammend zu kennzeichnen.

- 13 -

Voreintragungen selbst identischer Marken seien für die Beurteilung späterer Mar-

kenanmeldungen nicht maßgeblich.

Das Schutzhindernis werde auch nicht durch den mit Eingabe vom 17. März 2014

bei sämtlichen Waren- und Dienstleistungsklassen eingefügten Disclaimer

„ausgenommen Waren/ Dienstleistungen, die sich auf Sportveranstaltungen

beziehen“ beseitigt.

Dieser enthalte keine gegenständliche Beschränkung des Waren- und Dienstleis-

tungsverzeichnisses, sondern nehme nur solche Waren und Dienstleistungen in-

soweit vom Schutzumfang der Marke aus, als sie ein bestimmtes Merkmal aufwie-

sen. Solche Disclaimer seien aber unzulässig. Denn die angesprochenen Ver-

kehrskreise könnten tatsächlich eher zu dem gegenteiligen Schluss kommen, die

mit der Marke gekennzeichneten Waren und Dienstleistungen wiesen gerade das

fragliche Merkmal auf, so dass eine Rechtsunsicherheit über den Umfang des

Markenschutzes hervorgerufen würde.

Ob der Eintragung der Marke auch das Schutzhindernis nach § 8 Abs. 2 Nr. 2

MarkenG entgegenstehe, können angesichts dieser Sachlage offen bleiben.

Die Anmelderin hat Beschwerde eingelegt, zu der sie jedoch weder einen Antrag

gestellt noch eine Begründung eingereicht hat.

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen.

II.

Die Beschwerde ist zulässig. Für die Zulässigkeit der Beschwerde ist ein

konkreter Antrag nicht erforderlich. Fehlt ein Antrag, muss von einer Anfechtung

- 14 -

des Beschlusses in vollem Umfang ausgegangen werden (vgl.

Ströbele/Hacker/Thiering, Markengesetz, 12. Aufl., § 66 Rdnr. 40).

Die Beschwerde ist in der Sache auch in dem aus dem Beschlusstenor er-

sichtlichen Umfang begründet, da Eintragungshindernisse nach § 8 Abs. 2 Nr. 1

und Nr. 2 MarkenG insoweit nicht bestehen. Im Übrigen ist die Beschwerde unbe-

gründet, da die angemeldete Marke hinsichtlich der übrigen zurückgewiesenen

Waren und Dienstleistungen nach § 8 Abs. 2 Nr 1 MarkenG von der Eintragung

ausgeschlossen ist; die Markenstelle hat die Anmeldung insoweit zu Recht zu-

rückgewiesen (§ 37 Abs. 1 MarkenG).

Unterscheidungskraft im Sinne von § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG ist die einem

Zeichen innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungs-

mittel aufgefasst zu werden, das die von der Anmeldung erfassten Waren oder

Dienstleistungen als von einem bestimmten Unternehmen stammend kennzeich-

net und diese somit von denjenigen anderer Unternehmen unterscheidet (vgl. z. B.

EuGH GRUR 2015, 1198 (Nr. 59) – Kit Kat; GRUR 2012, 610 (Nr. 42) – Freixenet;

GRUR 2008, 608 (Nr. 66) – EUROHYPO; BGH GRUR 2016, 1167 (Nr. 13) –

Sparkassen-Rot; GRUR 2015, 581 (Nr. 16) – Langenscheidt-Gelb; GRUR 2015,

173 (Nr. 15) – for you; GRUR 2014, 565 (Nr. 12) – smartbook; GRUR 2013, 731

(Nr. 11) – Kaleido; GRUR 2012, 1143 (Nr. 7) – Starsat, jeweils m. w. N.). Denn die

Hauptfunktion einer Marke besteht darin, die Ursprungsidentität der gekennzeich-

neten Waren oder Dienstleistungen zu gewährleisten (vgl. etwa EuGH

GRUR 2015, 1198 (Nr. 59) – Kit Kat; GRUR 2014, 373 (Nr. 20) – KORNSPITZ;

2010, 1008, 1009 (Nr. 38) – Lego; GRUR 2008, 608, 611 (Nr. 66) – EUROHYPO;

GRUR 2006, 233, 235, Nr. 45 – Standbeutel; BGH GRUR 2016, 1167 (Nr. 13) –

Sparkassen-Rot; GRUR 2016, 934 (Nr. 9) – OUI; GRUR 2015, 581 (Nr. 16) –

Langenscheidt-Gelb; BGH GRUR 2015, 173, 174 (Nr. 15) – for you; GRUR 2009,

949 (Nr. 10) – My World). Da allein das Fehlen jeglicher Unterscheidungskraft ein

Eintragungshindernis begründet, ist nach der Rechtsprechung des Bundesge-

richtshofes ein großzügiger Maßstab anzulegen, so dass jede auch noch so ge-

- 15 -

ringe Unterscheidungskraft genügt, um das Schutzhindernis zu überwinden (vgl.

BGH GRUR 2017, 186 (Nr. 29) – Stadtwerke Bremen; GRUR 2016, 1167 (Nr. 13)

– Sparkassen-Rot; GRUR 2015, 581 (Nr. 9) – Langenscheidt-Gelb; GRUR 2015,

173, 174 (Nr. 15) – for you; GRUR 2014, 565, 567 (Nr. 12) – smartbook;

GRUR 2012, 1143 (Nr. 7) – Starsat; GRUR 2012, 270 (Nr. 8) – Link economy).

Maßgeblich für die Beurteilung der Unterscheidungskraft sind einerseits die bean-

spruchten Waren oder Dienstleistungen und andererseits die Auffassung der be-

teiligten inländischen Verkehrskreise, wobei auf die Wahrnehmung des Handels

und/oder des normal informierten, angemessen aufmerksamen und verständigen

Durchschnittsverbrauchers bzw. -abnehmers der fraglichen Produkte abzustellen

ist (vgl. EuGH GRUR 2006, 411, 412 (Nr. 24) – Matratzen Concord/Hukla).

Hiervon ausgehend besitzen Marken insbesondere dann keine Unterscheidungs-

kraft, wenn ihnen die maßgeblichen Verkehrskreise im Zeitpunkt der Anmeldung

des Zeichens (vgl. BGH GRUR 2013, 1143, Nr. 15 – Aus Akten werden Fakten)

lediglich einen im Vordergrund stehenden beschreibenden Begriffsinhalt zuordnen

(vgl. EuGH GRUR 2013, 519 (Nr. 46) – Deichmann; GRUR 2004, 674

(Nr. 86) - Postkantoor; BGH GRUR 2017, 186 (Nr. 30, 32) – Stadtwerke Bremen;

GRUR 2014, 1204 (Nr. 12) – DüsseldorfCongress; GRUR 2012, 270 (Nr. 11) –

Link economy; GRUR 2009, 952 (Nr. 10) – DeutschlandCard). Darüber hinaus

kommt nach ständiger Rechtsprechung auch solchen Zeichen keine Unterschei-

dungskraft zu, die sich auf Umstände beziehen, welche die beanspruchten Waren

oder Dienstleistungen zwar nicht unmittelbar betreffen, durch die aber ein enger

beschreibender Bezug zu diesen hergestellt wird (vgl. BGH GRUR 2017, 186

(Nr. 32) – Stadtwerke Bremen; GRUR 2014, 1204 (Nr. 12) – DüsseldorfCongress;

GRUR 2012, 1143 (Nr. 9) – Starsat; GRUR 2010, 1100 (Nr. 23) – TOOOR!;

GRUR 2006, 850 (Nr. 28 f.) – FUSSBALL WM 2006).

Ausgehend von den vorgenannten Grundsätzen fehlt dem zur Eintragung in

Heimspiel

auf sämtliche zu den Klassen 35, 36, 38, 40, 44 und 45 beanspruchten Dienst-

- 16 -

leistungen, die zu den Klassen 25 und 28 beanspruchten Waren

bzw. sowie die zu den

Klassen 32 und 33 beanspruchten Waren

bzw.

jegliche Unterschei-

dungskraft im Sinne des § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG.

Heimspiel

und „Spiel“ gebildet.

aa.

„Heim“ bedeutet „jemandes Wohnung, Zuhause“ (vgl. DUDEN-online zu

„Heim“); der weitere Begriff „Spiel“ bezeichnet eine

(vgl. DUDEN-online zu „Spiel“). Dem aus diesen Begriffen gebildeten

Heimspiel

tung „(ein) Spiel für Zuhause“ zu.

bb.

Heimspiel

des Mannschaftssports wie z. B. Fussball, ein „auf eigenem Platz, in eigener Halle

o. Ä. ausgetragenes Spiel“ (vgl. DUDEN-online zu „Heimspiel“). Dabei entnimmt

der Verkehr diesem Begriff regelmäßig nicht nur einen Hinweis auf den Ort des

Spiels, sondern assoziiert damit gleichzeitig einen sog. Heimvorteil, der darin be-

stehen soll, dass ein Spiel daheim bzw. vor eigenem Publikum selbstbewusster

und erfolgreicher gestaltet werden kann.

cc.

Ferner hat die Markenstelle mit der von ihr durchgeführten und der

Anmelderin übermittelten Recherche belegt, dass die Begriffskombination bereits

zum Zeitpunkt der Anmeldung über die vorgenannten Bedeutungen hinaus im Ge-

schäftsverkehr verwendet wurde und aktuell auch noch wird, um in werblich-an-

preisender Form auf einen besonderen Bezug eines Marktteilnehmers/ Wettbe-

- 17 -

werbers zu einem bestimmten Ort und/oder einer bestimmten Region hinzuwei-

sen. So bewerben häufig Firmen und Unternehmen ihre Tätigkeit an Orten und

Regionen, zu denen sie einen besonderen Bezug haben, sei es, weil sie z. B. dort

ihren Sitz haben oder zumindest aus dem entsprechenden Ort bzw. der entspre-

chenden Region stammen, werbemäßig oftmals damit, dass es sich dabei für sie

Heimspiel

zu der entsprechenden Stadt/Region, sondern soll gleichzeitig – wie bei einem

sportlichen Heimspiel, welches daheim vermeintlich selbstbewusster und erfolg-

reicher gestaltet werden kann - auf einen sich aus diesem besonderen Bezug bzw.

der Verbundenheit des Anbieters zu diesem Ort bzw. dieser Region ergebenden

qualitativen Vorteil hinweisen.

Auf Grundlage dieser vorgenannten Sinn- und Bedeutungsmöglichkeiten

Heimspiel

che beanspruchten Dienstleistungen der Klassen 35, 36, 38, 40, 44 und 45 an der

erforderlichen Unterscheidungskraft (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG).

aa.

Heimspiel

leistungen weder in seiner wortsinngemäßen Bedeutung „(ein) Spiel für Zuhause“

noch als Bezeichnung eines „auf eigenem Platz, in eigener Halle o. Ä. ausgetra-

genen Spiels“ einen beschreibenden und/oder sachbezogenen Aussagehalt auf,

da diese überwiegend ihrem Gegenstand und Inhalt nach weder „(Compu-

ter)Spiele“ o. ä. betreffen oder in einem unmittelbaren oder spezifischen Zusam-

Heimspiel

Eine Ausnahme könnte allerdings für die zu Klasse 35 beanspruchten

welche

- 18 -

auch Spiele für zu Hause und damit „Heimspiele“ zum Gegenstand haben können,

gelten; ferner auch für die in Klasse 45 beanspruchten

die – ungeachtet des

Heimspiel

z. B. einer Fußballmannschaft erbracht werden können. Letztlich kann dies aber

offen bleiben.

bb.

Heimspiel

nicht unterscheidungskräftig i. S. von § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG, weil der Verkehr

dieser Bezeichnung auf Grundlage des von der Markenstelle zutreffend aufge-

zeigten Sinngehalts als Hinweis auf einen besonderen Bezug einer Firma/eines

Unternehmens zu einem bestimmten Ort und/oder einer bestimmten Region in

Zusammenhang mit sämtlichen beanspruchten Dienstleistungen lediglich den

werblich-anpreisenden Hinweis entnehmen wird, dass diese an einem Ort bzw. in

einer Region erbracht werden, zu dem der jeweilige Anbieter bzw. Erbringer der

Dienstleistungen, sei es ein Unternehmen oder auch einzelne Personen, eine be-

sondere, sich vorteilhaft auf die jeweilige Dienstleistung auswirkende Beziehung

aufweist, z. B. weil er dort beheimatet ist oder zumindest von dort stammt.

Auch wenn die angemeldete Bezeichnung mit diesem Bedeutungsgehalt keinerlei

konkrete Produktdetails der jeweiligen Dienstleistungen benennt, ändert dies

nichts daran, dass sie vom Verkehr als eine allgemein verständliche, positiv be-

setzte Werbeaussage aufgefasst werden wird, ohne einen darüber hinausreichen-

den Hinweis auf die betriebliche Herkunft zu vermitteln. Zudem entspricht eine

solche Unbestimmtheit bzw. Verallgemeinerung dem Charakter einer schlagwort-

artigen Werbeaussage, einen möglichst weiten Bereich produktbezogener Eigen-

schaften, Vorteile oder Leistungsinhalte in einer werbewirksamen Weise zu erfas-

sen, ohne diese im Einzelnen zu benennen. Eine solche begriffliche Unschärfe der

als Marke angemeldeten Bezeichnung steht einem Verständnis als werbliche

Sachangabe und damit der Feststellung eines Eintragungshindernisses nicht ent-

- 19 -

gegen (vgl. BGH, GRUR 2000, 882, 883 - Bücher für eine bessere Welt; GRUR

2008, 900 Tz. 15 - SPA II; WRP 2009, 960, 962 Tz. 15 - DeutschlandCard). Die

angemeldete Bezeichnung wird daher in Zusammenhang mit den beanspruchten

Dienstleistungen ausschließlich als werbewirksame Anpreisung i. S. eines allge-

meinen Qualitätsversprechens verstanden, ohne einen über diese Werbefunktion

hinausreichenden Hinweis auf die betriebliche Herkunft der Dienstleistungen zu

vermitteln.

Weiterhin mangelt es der angemeldeten Bezeichnung auch in Bezug auf

die zu Klasse 28 beanspruchten Waren an Unterscheidungs-

kraft i. S. von § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG.

Heimspiel

deutung „ein Spiel für zu Hause“ in dem glatt beschreibenden Hinweis, dass es

sich bei diesen Waren um (Computer-)Spiele handelt, welche für eine Verwen-

dung daheim gedacht und bestimmt sind. Dies gilt nicht nur in Bezug auf „Spiele“,

sondern auch für den weiten Warenoberbegriff „Spielzeug“, unter welchen auch

Heimspiel

werblicher Hinweis darauf entnommen werden kann, dass ein zu Hause durch-

geführtes Spiel – gleich einem sportlichen Heimspiel - einen Heimvorteil mit sich

bringen kann, ergibt sich daraus keine schutzbegründende Mehrdeutigkeit bzw.

Interpretationsbedürftigkeit. Denn auch bei einem solchen Verständnis steht ein

rein sachbezogenes Verständnis im Vordergrund. Ungeachtet dessen dürfte für

den Verkehr vor dem Hintergrund, dass er an vergleichbare, auf eine Verwen-

dung/Bestimmung im eigenen Heim bzw. der eigenen Wohnung hinweisende Be-

griffskombinationen wie „Heimkino“, „Heimtrainer“ „Heimarbeit“ etc. gewöhnt ist,

Heimspiel

dungszweck der Waren als „Spiele für zu Hause“ naheliegender sein.

Zudem ist in rechtlicher Hinsicht zu beachten, dass ein Zeichen bereits dann von

der Eintragung ausgeschlossen ist, wenn es auch nur in einer seiner möglichen

- 20 -

Bedeutungen ein Merkmal der in Frage stehenden Waren oder Dienstleistungen

bezeichnet (vgl. EuGH GRUR 2003, 58, 59, Rn. 21 - Companyline; MarkenR

2003, 450, 453, Rn. 32 - Doublemint, MarkenR 2004, 99, 109, Rn. 97 - Postkan-

toor; MarkenR 2004, 111, 115, Rn. 38 – BIOMILD).

Was die zu Klasse 25 beanspruchten Waren

betrifft, fallen darunter auch sog. Fan-Artikel wie

z. B. T-Shirts, Schals, Mützen etc. von Sportvereinen, insbesondere von Fußball-

vereinen, welche speziell für eine Verwendung bei Heimspielen des Vereins be-

stimmt sein können (z. B. durch eine entsprechende Beschriftung mit dem Begriff

Heimspiel

aber auf Grundlage ihrer Bedeutung als Bezeichnung eines „auf eigenem Platz, in

eigener Halle o. Ä. ausgetragenen Spiels“ in einem rein sachbezogenen Hinweis

auf deren Bestimmungs- und Verwendungszweck.

Dies gilt auch in Bezug auf die zu Klasse 32 beanspruchten

sowie die zu Klasse 33 beanspruchten Waren

Es ist insbesondere im Bereich des Pro-

fifußballs eine weithin verbreitete Übung, dass ortsansässige oder überregional

tätige Brauereien oder andere Hersteller von Getränken als Vertragspartner oder

auch Sponsor von Fußballvereinen speziell bei deren Heimspielen als (alleinige)

Heimspiel

vor diesem Hintergrund dann aber insoweit in einem beschreibenden Hinweis auf

die Bestimmung der so bezeichneten (alkoholischen wie nichtalkoholischen) Ge-

tränke.

Heimspiel

verschiedene Bedeutungen haben kann und in Zusammenhang mit den bean-

spruchten Dienstleistungen sowie den vorgenannten Waren jeweils nur in einer

seiner möglichen Bedeutungs- und Verständnismöglichkeiten einen beschreiben-

- 21 -

den bzw. sachbezogenen Aussagegehalt entfaltet. Insoweit ist zu beachten, dass

bei allen absoluten Schutzhindernissen die Prüfung der Schutzfähigkeit eines Zei-

chens konkret in Bezug auf die mit der Anmeldung gemäß § 32 Abs. 2 Nr. 2

MarkenG beanspruchten Waren/Dienstleistungen zu erfolgen hat. In Zusammen-

hang mit den vorliegend maßgeblichen Waren und Dienstleistungen drängt sich

für den Verkehr jedoch allein ein Verständnis in dem jeweils dargelegten Sinne

auf. Zudem ist – wie bereits dargelegt - in rechtlicher Hinsicht nicht erforderlich,

dass der Verkehr die angemeldete Bezeichnung in allen Bedeutungsmöglichkeiten

als sachbezogenen Begriff wahrnimmt; vielmehr genügt es, wenn auch nur in ei-

ner ihrer möglichen Bedeutungen ein Merkmal der in Frage stehenden Waren

oder Dienstleistungen bezeichnet wird

Soweit die Anmelderin auf Voreintragungen Bezug nimmt, ist darauf hinzu-

weisen, dass diese keine Bindungswirkung haben (vgl. EuGH GRUR 2009, 667

Nr. 18

- Bild.t.-Online.de

m. w. N.; BGH GRUR 2008, 1093

Nr. 8 - Marlene-Dietrich-Bildnis; BGH GRUR 2011, 230 - SUPERgirl; BGH

MarkenR 2011, 66 - Freizeit Rätsel Woche).

Das Schutzhindernis nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG wird in Bezug auf die

zurückgewiesenen Waren und Dienstleistungen auch nicht durch den bei sämtli-

chen Waren- und Dienstleistungsklassen eingefügten Disclaimer „ausgenommen

Waren bzw. Dienstleistungen, die sich auf Sportveranstaltungen beziehen“ ausge-

räumt.

Diesem kommt in Bezug auf die Dienstleistungen bereits deshalb keine Bedeu-

tung zu, weil ein bei diesen Dienstleistungen naheliegendes Verständnis von

Heimspiel

eine regionale Verbundenheit des jeweiligen Anbieters nicht auf Sportveranstal-

tungen betreffende Dienstleistungen beschränkt ist. Auch bei den zurückgewiese-

Heimspiel

- 22 -

sachbezogenen Aussagehalt als Hinweis auf „Spiele für Zuhause“ nicht nur bei

solchen Waren, die einen Bezug zu Sportveranstaltungen aufweisen.

Zudem dürfen – worauf die Markenstelle bereits zutreffend hingewiesen hat - nach

der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs (GRUR 2004, 674, 679, Nr.

114 - Postkantoor) solche „negativen“ Ausnahmevermerke nicht berücksichtigt

werden, die sich darauf beschränken, dass die beanspruchten Waren bzw.

Dienstleistungen ein bestimmtes Merkmal nicht aufweisen, welches durch die

Marke ausdrücklich benannt wird. Solche Disclaimer sind aus Gründen der

Rechtssicherheit unzulässig und daher unbeachtlich.

Die Beschwerde ist daher insoweit zurückzuweisen.

Fehlt der angemeldeten Bezeichnung daher in Bezug auf die vorgenannten

Waren und Dienstleistungen die erforderliche Unterscheidungskraft i. S. v. § 8

Abs. 2 Nr. 1 MarkenG, kann die Frage, ob an ihrer freien Verwendung auch ein

schutzbedürftiges Allgemeininteresse i. S. v. § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG besteht,

dahinstehen.

Eine andere Beurteilung der Schutzfähigkeit ist – auch unter Außerachtlas-

sung der Ausnahmevermerke – für die in der Beschlussformel genannten Waren

geboten. In Bezug auf diese Waren lassen sich Schutzhindernisse nach § 8 Abs. 2

Heimspiel

chen Bedeutungen eine beschreibende bzw. sachbezogene Bedeutung aufweist.

So betreffen diese Waren weder „Spiele für Zuhause“ noch weisen sie einen un-

mittelbaren oder zumindest engen Bezug zu dem Bereich des Sports bzw. zu

Sportveranstaltungen auf.

Ebenso wenig kann der für Dienstleistungen sich ergebende sachbezogene Aus-

sagegehalt, dass diese an einem Ort bzw. in einer Region erbracht werden, zu

- 23 -

dem der jeweilige Anbieter, sei es ein Unternehmen oder einzelne Personen, eine

besondere, sich vorteilhaft auf die jeweilige Dienstleistung auswirkende Beziehung

aufweist, ohne weiteres auf körperliche Waren übertragen werden. Zwar können

auch Orte oder Regionen über einen besonderen Ruf in Bezug auf Fertigung und

Herstellung bestimmter Waren verfügen, welcher sich auch auf das qualitätsmä-

ßige Ansehen des jeweiligen Produkts positiv auswirkt („Solinger Messer“). Einen

sachbezogenen Aussagegehalt i. S. eines Standortvorteils vermittelt der Begriff

Heimspiel

sem Ort ansässigen Herstellers, nicht aber auf das von ihm hergestellte und in

aller Regel an jedem beliebigen Ort handelbare und daher in keinem näheren Be-

Heimspiel

hang mit solchen Waren einen Hinweis darauf zu erkennen, dass das Produkt von

einem Unternehmen an einem Ort bzw. in einer Region hergestellt worden ist, zu

dem dieses eine besondere, sich vorteilhaft auf das Produkt auswirkende Bezie-

hung aufweist, bedarf es vielmehr einiger Überlegung; jedenfalls erschließt sich

ein solches Verständnis dem Verkehr nicht ohne weiteres.

Entgegen der Auffassung der Markenstelle kann auch nicht davon ausgegangen

Heimspiel

bräuchlichen Begriff handelt, dass er

vom Verkehr - etwa auch wegen einer ent-

sprechenden Verwendung in der Werbung - stets nur als solcher und nicht als

Unterscheidungsmittel verstanden wird, also keine über das bloße Wortverständ-

nis hinausgehende Aussage zur betrieblichen Herkunft der Waren enthält (vgl.

hey- HOT; GRUR 2016, 934 Nr. 12 – OUI).

Dazu hat die Markenstelle auch keine Feststellungen getroffenEs ist auch nicht

Heimspiel

griff ersichtlich weder einen beschreibenden noch sonstigen sachbezogenen,

werblich-anpreisenden Aussagegehalt aufweist, nicht als betrieblicherHer-

kunftshinweis verstanden werden soll.

- 24 -

Daher waren die angegriffenen Beschlüsse teilweise aufzuheben.

III.

R e c h t s m i t t e l b e l e h r u n g

Gegen diesen Beschluss steht der Anmelderin das Rechtsmittel der

Rechtsbeschwerde zu. Da der Senat die Rechtsbeschwerde nicht zugelassen hat,

ist sie nur statthaft, wenn gerügt wird, dass

1. das beschließende Gericht nicht vorschriftsmäßig besetzt war,

2. bei dem Beschluss ein Richter mitgewirkt hat, der von der Ausübung des-

Richteramtes kraft Gesetzes ausgeschlossen oder wegen Besorgnis der

Befangenheit mit Erfolg abgelehnt war,

3. einem Beteiligten das rechtliche Gehör versagt war,

4. ein Beteiligter im Verfahren nicht nach Vorschrift des Gesetzes vertreten

war, sofern er nicht der Führung des Verfahrens ausdrücklich oder still-

schweigend zugestimmt hat,

5. der Beschluss aufgrund einer mündlichen Verhandlung ergangen ist, bei

der die Vorschriften über die Öffentlichkeit des Verfahrens verletzt worden

sind, oder

6. der Beschluss nicht mit Gründen versehen ist.

Die Rechtsbeschwerde ist innerhalb eines Monats nach Zustellung des Beschlus-

ses beim Bundesgerichtshof, Herrenstr. 45 a, 76133 Karlsruhe, durch einen beim

Bundesgerichtshof zugelassenen Rechtsanwalt als Bevollmächtigten schriftlich

einzulegen.

Hacker

Merzbach

Meiser

prö