Urteil des BPatG, Az. 28 W (pat) 25/07

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BUNDESPATENTGERICHT

28 W (pat) 25/07

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(Aktenzeichen)

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

…

betreffend die Markenanmeldung 303 09 662.4

hat der 28. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der

Sitzung vom 21. März 2007 unter Mitwirkung …

beschlossen:

Die Beschwerde wird zurückgewiesen.

BPatG 152

08.05

- 2 -

G r ü n d e

Das Wort

waterproof

ist zur Eintragung in das Register angemeldet worden für die Waren

„Baumaterialien aus Metall; Verschlusselemente für Fenster- und

Türleitungen aus Metall;

Baumaterialien nicht aus Metall; Verschlusselemente für Fenster-

und Türleitungen, nicht aus Metall“

sowie für die Dienstleistungen

„Beratung auf dem Gebiet der Sicherheit, insbesondere in Bezug

auf Bautenschutz, Beratung zur Vermeidung und Behebung von

Hochwasserschäden an Gebäuden“.

Die Markenstelle für Klasse 6 hat die Anmeldung zurückgewiesen mit der Begrün-

dung, dass dem beanspruchten Markenwort im Zusammenhang mit den bean-

spruchten Waren und Dienstleistungen i. S. v. § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG jegliche

Unterscheidungskraft fehle.

Mit seiner Beschwerde verfolgt der Anmelder sein Eintragungsbegehren weiter. Er

meint, dass das Wort „waterproof“ für den ganz überwiegenden Teil der Waren

und für alle beanspruchten Dienstleistungen keine glatte Beschreibung sei. Im Zu-

sammenhang mit den beanspruchten Baumaterialien aus Metall und den Ver-

schlusselementen für Fenster- und Türleibungen aus Metall und anderen Werk-

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stoffen stelle das angemeldete Zeichen allenfalls eine mittelbare Beschreibung

von möglichen Eigenschaften dieser Waren dar. Mit Verschlusselementen für

Fenster- und Türleibungen aus Metall verbinde der Verkehr alle möglichen Eigen-

schaften, jedoch keine Wasserdichte. Wasserdicht seien Tür- oder Fensterdich-

tungen. Metalle seien dagegen stets undurchlässig, weshalb das Wort „wa-

terproof“ in diesem Zusammenhang nicht als Eigenschaftsangabe wahrgenommen

werde.

Noch deutlicher werde die „suggestive“ Bedeutung des angemeldeten Zeichens im

Zusammenhang mit den beanspruchten Dienstleistungen, denn diese zeichneten

sich nicht durch Wasserdichte aus. Dass durch die beanspruchten Beratungen

möglicherweise ein besserer Schutz für Wasserschäden im Sinne eines „wasser-

dichten Bauens“ erreicht werde, stelle keine unmittelbare Eigenschaftsbeschrei-

bung dar.

Mit ihrer Beschwerdeschrift hat der Anmelder beantragt,

den Beschluss der Markenstelle für Warenklasse 6 des Deutschen

Patent- und Markenamts vom 3. August 2004 aufzuheben;

hilfsweise: Eine mündliche Verhandlung anzuberaumen.

Auf den Hilfsantrag des Anmelders hin hatte der Senat zunächst Termin anbe-

raumt und in der Terminsladung darauf hingewiesen, dass sich im Internet eine

vielfältige beschreibende Verwendung von „waterproof“ für metallene Gegen-

stände nachweisen lasse, darunter auch der Begriff „Waterproof-Metall“. Daraufhin

hat der Anmelder den Terminsantrag zurückgenommen und um Entscheidung im

schriftlichen Verfahren gebeten.

Zu den weiteren Einzelheiten wird Bezug genommen auf den Inhalt der Verfah-

rensakten.

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II.

Die zulässige Beschwerde des Anmelders bleibt in der Sache ohne Erfolg; denn

auch nach Auffassung des Senats fehlt dem angemeldeten Wort i. S. v. § 8 Abs. 2

Nr. 1 MarkenG jegliche Unterscheidungskraft. Es kann daher nicht als Marke ein-

getragen werden.

Unterscheidungskraft ist die einer Marke innewohnende konkrete Eignung, vom

Verkehr als Merkmal für die Unterscheidung verschiedener Waren nach ihrem je-

weiligen Herkunftsunternehmen wahrgenommen und verstanden zu werden.

Diese Herkunftsfunktion ist das zentrale Merkmal einer Marke und für die Beur-

teilung der Unterscheidungskraft hat sie allein die maßgebliche Bedeutung. Ent-

scheidend ist, dass eine Marke die Waren und Dienstleistungen nach ihrer betrieb-

lichen Herkunft unterscheidbar macht, nicht etwa nach ihrer Beschaffenheit oder

Bestimmung (vgl. EuG GRUR Int. 2002, 531, 534 (Nr. 36) - Mag Lite-Taschen-

lampen -, bestätigt durch EuGH GRUR Int. 2005, 135 - Maglite).

Beschreibende Angaben i. S. v. § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG sind regelmäßig nicht

unterscheidungskräftig, weil sie der Verkehr in erster Linie als solche wahrnimmt

und keinen Anknüpfungspunkt dafür findet, sie statt dessen als Herkunftszeichen

zu verstehen (BGH GRUR 2005, 417, 418 - BerlinCard; GRUR 2001, 1151, 1152 -

marktfrisch). Beschreibende Angaben i.

d. zitierten Vorschrift sind u.

Beschaffenheits- und Bestimmungsangaben. Im Zusammenhang mit den bean-

spruchten Waren und Dienstleistungen erschöpft sich das angemeldete Wort

„waterproof“ in solchen Angaben und tritt unter keinem Gesichtspunkt als ein Hin-

weis auf das Herkunftsunternehmen in Erscheinung. Das ursprünglich englische

Wort „waterproof“ bedeutet „wasserdicht“ und ist mit dieser Bedeutung bereits seit

Jahren Bestandteil auch der lexikalisch belegten deutschen Sprache (vgl. z. B.

Mackensen, Deutsches Wörterbuch, 10. Auflage, 1983, S. 1158). Es ist allgemein

verständlich und in weiten Bereichen des alltäglichen Lebens präsent. So können

Hüte, Oberbekleidung, Schuhe, Make-up, Koffer, Uhren, Verpackungsmaterialien,

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Kameras und Tastaturen für Computer „waterproof“ sein und werden dann auch

entsprechend beworben. Auch im Zusammenhang mit den beanspruchten Waren

wird „waterproof“ durchgehend als reine Sachangabe zur Beschaffenheit oder zur

Zweckbestimmung dieser Waren aufgefasst werden, denn der Schutz von Bauten

und von Innenräumen vor dem unerwünschten Eindringen von Wasser gehört zu

den allgemeinen Zielrichtungen jeder Bautätigkeit und viele Waren, die unter die

beanspruchten Baumaterialien fallen, können diesem Zweck dienen. Nur bei-

spielsweise sollen hier Dachbeläge für Dächer aus Metall und nicht aus Metall er-

wähnt werden, die unter die Baumaterialien der Klasen 6 und 19 fallen (vgl. Inter-

nationale Klassifikation von Waren und Dienstleistungen für die Eintragung von

Marken, Teil

II -

Klassifikation von Nizza, Neunte Ausgabe, gültig ab

1. Januar 2007). Dem Anmelder kann zugegeben werden, dass die angesproche-

nen Verkehrskreise Metall per se für wasserundurchlässig halten. Hier geht es

aber nicht um die Wasserundurchlässigkeit eines bestimmten Materials als sol-

chem, sondern um die Wasserdichte der daraus gemachten Produkte. Das gilt

auch für die beanspruchten „Verschlusselemente für Fenster- und Türleibungen

aus Metall und nicht aus Metall“. Dass Wasser durch die Scharniere von Türen

und Fenstern dringen kann, wenn diese nicht richtig schließen, ist allgemein be-

kannt. Der Verbraucher hat daher ein Interesse daran, dass die Verschlussele-

mente für seine Türen und Fenster „waterproof“ sind. Dass Produkte aus verar-

beiteten Metall nicht notwendig wasserdicht sind, weiß der Verbraucher im

Übrigen auch von anderen Gebrauchsgegenständen des täglichen Lebens, wie

z. B. Taschenlampen, Wand- und Deckenleuchten, Waschmaschinen oder von

den Rechnergehäusen für Computer. Für alle die genannten Gegenstände wird im

Internet von vielen Anbietern ausdrücklich damit geworben, dass ihre Produkte

„waterproof“ seien, u. a. spricht die Firma A… im Zusammenhang mit einen

metallumflochtenen Sicherheitsschlauch für eine Wassermaschine von „Water-

proof-Metall“.

Auch im Zusammenhang mit den beanspruchten Dienstleistungen kann „water-

proof“ nur als reine Sachangabe verstanden werden, sei es als Zweckbestimmung

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der Beratung - denn Schutz vor Wasserschäden ist ein zentrales Thema des

Bautenschutzes - oder als Qualitätsversprechen für die Beratung als solche - denn

Beratungen können durchaus wasserdicht sein, wenn auch nur in dem übertrage-

nen Sinn, dass die Beratung sachlich richtig und unangreifbar ist. Dass die bean-

spruchten Beratungen in mehrfacher Hinsicht „waterproof“ seien können, macht

das angemeldete Wort nicht unterscheidungskräftig; denn ein Zeichen ist bereits

dann nicht mehr schutzfähig, wenn auch nur eine seiner Bedeutungen eine be-

schreibende Angabe i. S. v. § 8 Abs.

2 Nr.

2 MarkenG ist (vgl. EuGH

GRUR 2004,146, 147 - DOUBLEMINT; GRUR 2004, 674, 676 - Postkantoor).

Diese Entscheidung kann im schriftlichen Verfahren ergehen. Das Patentgericht

entscheidet über Beschwerden in Markensachen grundsätzlich ohne mündliche

Verhandlung, § 69 MarkenG. Eine mündliche Verhandlung ist lediglich vorge-

schrieben, wenn einer der Beteiligten sie beantragt, Beweis erhoben werden soll

oder wenn das Patentgericht eine solche für sachdienlich hält. Der anwaltlich ver-

tretene Anmelder hat seinen ursprünglichen Antrag auf Durchführung einer münd-

lichen Verhandlung zurückgenommen und um Entscheidung im schriftlichen Ver-

fahren gebeten. Besondere Gründe, die die Durchführung einer mündlichen Ver-

handlung aus sachlichen Gründen erforderlich gemacht hätten, lagen nicht vor.

gez.

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