Urteil des BPatG vom 28.10.2008

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BPatG 253

08.05

BUNDESPATENTGERICHT

IM NAMEN DES VOLKES

4 Ni 75/06 (EU)

(Aktenzeichen)

URTEIL

Verkündet am

28. Oktober 2008

…

In der Patentnichtigkeitssache

…

- 2 -

…

betreffend das europäische Patent EP 0 575 970

(DE 593 09 765)

hat der 4. Senat (Nichtigkeitssenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche

Verhandlung vom 28. Oktober 2008 durch den Richter Voit als Vorsitzender, die

Richterin Schwarz-Angele und die Richter Dipl.-Phys. Dr. Morawek,

Dipl.-Ing. Bernhart und Dipl.-Phys. Dr. Müller

für Recht erkannt:

Die Klage wird abgewiesen.

Die Kläger tragen die Kosten des Verfahrens, mit Ausnahme

der Kosten der Nebenintervenientin, diese trägt ihre Kosten

selbst.

Das Urteil ist hinsichtlich der Kosten gegen Sicherheitsleistung

in Höhe von 120 % des zu vollstreckenden Betrages vorläufig

vollstreckbar.

- 3 -

Tatbestand

Die Beklagte ist eingetragene Inhaberin des auch mit Wirkung für das Hoheitsge-

biet der Bundesrepublik Deutschland erteilten europäischen Patents EP 0 575 970

(Streitpatent), das am 23. Juni 1993 unter Inanspruchnahme der Prioritäten des

deutschen Gebrauchsmusters DE 42 20 647 U vom 26. Juni 1992 und der deut-

schen Patentanmeldung 43 03 372 vom 5. Februar 1993 angemeldet worden ist.

Das Streitpatent ist in der Verfahrenssprache Deutsch veröffentlicht und wird beim

Deutschen Patent- und Markenamt unter der Nr. 593 09 765 geführt. Es betrifft ei-

nen Konzentrat enthaltenden Beutel und umfasst 6 Ansprüche, von denen nur die

Patentansprüche 1 und 2 angegriffen sind. Anspruch 1 lautet ohne Bezugszeichen

wie folgt:

Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung

einer Dialysierflüssigkeit enthält und eine Öffnung aufweist, an der

ein die Öffnung dicht umgebender Steckerteil vorgesehen ist, der

mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht, dadurch

gekennzeichnet, dass der Steckerteil Kupplungsmittel zum Ver-

binden mit einem direkt an einer Dialysemaschine vorgesehenen,

komplementären Steckerteil aufweist und dass der Steckerteil

doppellumig und mit einem mit dem einen Lumen in Verbindung

stehenden Einlass für aus der Dialysemaschine strömende Flüs-

sigkeit und mit einem mit dem anderen Lumen in Verbindung ste-

henden Auslass für verdünntes, zurück zur Dialysemaschine

strömendes Konzentrat derart ausgebildet ist, dass ein erster

Strömungspfad von der Dialysemaschine zum Beutelinneren und

ein zweiter Strömungspfad vom Beutelinneren zurück zur Dialy-

semaschine ohne Schlauchverbindungen herstellbar ist.

Wegen des Wortlauts des weiter angegriffenen und unmittelbar auf Anspruch 1

rückbezogenen Patentanspruchs 2 sowie zu den Unteransprüchen 3 bis 6 wird auf

die Streitpatentschrift EP 0 575 970 B1 Bezug genommen.

- 4 -

Die Kläger behaupten, der Gegenstand des Streitpatents sei wegen fehlender ge-

werblicher Anwendbarkeit des Anspruchs 1 für sich genommen und fehlender er-

finderischer Tätigkeit nicht patentfähig. Zur Begründung tragen sie vor, im Stand

der Technik seien zum Prioritätszeitpunkt entsprechende Behältnisse für Konzent-

rate zur Herstellung von Dialyseflüssigkeiten bereits bekannt gewesen. Hierfür be-

ziehen sie sich auf folgende Druckschrift:

NK3

US 3 852 196

Die Kläger beantragen,

das europäische Patent EP 0 575 970 mit Wirkung für das Ho-

heitsgebiet der Bundesrepublik Deutschland im Umfang der An-

sprüche 1 und 2 für nichtig zu erklären.

Die Beklagte beantragt,

die Klage abzuweisen,

hilfsweise mit der Maßgabe, dass die Patentanspruch 1 ohne Be-

zugszeichen folgende Fassung erhält und sich hieran Anspruch 2

in erteilter Fassung anschließt (Hilfsantrag; Hervorhebung durch

das Gericht):

Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung

einer Dialysierflüssigkeit enthält und eine Öffnung aufweist, an

der ein die Öffnung dicht umgebender Steckerteil vorgesehen

ist, der mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht,

dadurch gekennzeichnet, dass der Steckerteil Kupplungsmittel

zum Verbinden mit einem direkt an einer Dialysemaschine vor-

gesehenen, komplementären Steckerteil aufweist und dass der

Steckerteil doppellumig und mit einem mit dem einen Lumen in

Verbindung stehenden Einlass für aus der Dialysemaschine

- 5 -

strömende Flüssigkeit und mit einem mit dem anderen Lumen

in Verbindung stehenden Auslass für verdünntes, zurück zur

Dialysemaschine strömendes Konzentrat derart ausgebildet ist,

dass ein erster Strömungspfad von der Dialysemaschine zum

Beutelinneren und ein zweiter Strömungspfad vom Beutelinne-

ren zurück zur Dialysemaschine ohne Schlauchverbindungen

wobei der mit dem Beutelinneren in Strö-

mungsverbindung stehende Steckerteil Rastmittel zum

Herstellen einer flüssigkeitsdichten Verbindung mit dem

komplementären Steckerteil aufweist und wobei der Ste-

ckerteil drei konzentrische Ringwände aufweist, von denen

die äußere Ringwand die am weitesten auskragende Ring-

wand bildet, von denen die mittlere Ringwand gegenüber

der äußeren Ringwand zurückversetzt ist und wobei die in-

nere Ringwand gegenüber der mittleren Ringwand noch-

mals zurückversetzt ist.

Sie vertritt die Auffassung, das Streitpatent sei, soweit angegriffen, sowohl ge-

werblich anwendbar als beruhe es auch auf erfinderischer Tätigkeit und sei daher,

jedenfalls in der verteidigten Fassung, patentfähig.

Entscheidungsgründe

Die Klage ist zulässig. Keinen Bedenken begegnet die Erweiterung des Angriffs

auf den Anspruch 2 des Streitpatents, zumal es sich um einen abhängigen An-

spruch handelt (§ 99 Abs. 1 PatG i. V. m. § 264 Nr. 2 ZPO).

Der Beitritt der Nebenintervenientin ist ohne weiteres zulässig, da sie unstreitig

seitens der Beklagten wegen Patentverletzung in Anspruch genommen wird und

damit in ihrer geschäftlichen Tätigkeit als Wettbewerber beeinträchtigt werden

kann (BGH GRUR 2006, 438 - Carvedilol).

- 6 -

Die Klage ist aber nicht begründet, denn der Gegenstand des Anspruchs 1 des

Streitpatents in der erteilten Fassung ist gewerblich anwendbar und beruht auf ei-

ner erfinderischen Tätigkeit (Art. II § 6 Abs. 1 Nr. 1 IntPatÜG i. V. m. Art. 138

Abs. 1 Buchst. a), Art. 56, 52 Abs. 1 EPÜ). Aus dem festgestellten Sachverhalt er-

geben sich keine zureichenden tatsächlichen Anhaltspunkte dafür, dass der Stand

der Technik dem hier einschlägigen Fachmann, einem Dipl.-Ing. der Fachrichtung

Medizintechnik mit mehrjähriger einschlägiger Berufserfahrung, den Gegenstand

des Streitpatents nahe gelegt hat.

Der auf Anspruch 1 unmittelbar rückbezogene Patentanspruch 2 wird durch seine

Rückbeziehung

getragen

und

hat

mit

Anspruch 1

Bestand

(Busse/-

Keukenschrijver, PatG, 6. Aufl., § 84 Rdnr. 42).

II.

Das Streitpatent betrifft einen mit einer Öffnung versehenen Beutel, der ein

flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialyseflüssigkeit enthält,

wobei die Öffnung mit einem sie dicht umgebenden Steckerteil versehen ist, der

mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht (Sp. 1 Z. 3-8).

Derartige Systeme, die den in der Streitpatentschrift als problematisch

beschriebenen Transport und die Lagerung von Konzentraten zur Hämodialyse

(Sp. 1 Z. 9-25) vermeiden, seien im Stand der Technik bekannt, etwa in den Do-

kumenten EP 0 278 100 A1 und EP 0 443 324 A1 (Sp. 1 Z. 36-45). Daneben seien

im Stand der Technik aus der DE 88 13 659 U1 Vorrichtungen zur Abgabe flüssi-

ger Präparate bekannt, die auch über eine Steckverbindung verfügen, allerdings

nur einen Strömungspfad vom Beutelinneren zum Abnehmer, nicht aber in der

Gegenrichtung (Sp. 1 Z. 46-56). Demgegenüber beschreibe die WO 83/00812 A1

zwar eine Steckverbindung mit zwei Strömungspfaden; über den zweiten Strö-

mungspfad werde jedoch nur ein Desinfektionsmittel nach dem Wechsel des Vor-

ratsbehälters zur Ausspülung der Hohlräume der Kupplung geleitet (Sp. 1 Z. 57 -

Sp. 2 Z. 10). Die DE 38 44 174 A1 offenbare zwar eine Anlage zur Herstellung ei-

nes Konzentrats durch die Mischung einer Flüssigkeit mit einem löslichen Stoff

- 7 -

und weise am Mischbehälter einen kombinierten Anschlussstutzen auf, der als

Rohr-im-Rohr-System ausgeführt sei, der aber nur als Anschluss einer Pumpe

diene, die Bestandteil dieser Anlage sei (Sp. 2 Z. 27-34). Schließlich beschreibe

NK3

aufnehmenden Behälter mit einem doppellumigen Steckerteil, der einen ersten

Strömungspfad aufweise, durch den Fluid in den Behälter ströme und einen zwei-

ten Strömungspfad, über den das zuströmende Fluid aus dem Behälter abfließe.

Dabei könne die Filtereinheit an ein komplementär ausgebildetes Steckerteil zur

Herstellung der Strömungsverbindung angeschlossen werden (Sp. 2 Z. 11-20).

Zusätzlich wird in der Einleitung des Streitpatents weiterer Stand der Technik an-

geführt, der jedoch grundsätzlich anders ausgeführt ist (US 4 610 782, Sp. 2

Z. 21-26).

Vor diesem Hintergrund bezeichnet es die Patentschrift als Aufgabe, einen flüssi-

ges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialyseflüssigkeit enthaltenden

Beutel zu schaffen, der ein verhältnismäßig geringes Volumen und Gewicht auf-

weist und die Versorgung einer Dialysemaschine mit Dialyseflüssigkeit vereinfacht

(Sp. 2 Z. 35-40), unter anderem durch eine einzelne Steckverbindung und vorteil-

haft verkürzte Leitungswege.

Der mit Gliederungspunkten versehene Patentanspruch 1 des Streitpatents

beschreibt daher einen

Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur

Herstellung einer Dialysierflüssigkeit enthält und

eine Öffnung aufweist, an der ein die Öffnung dicht umge-

bender

Steckerteil (20, 220) vorgesehen ist, der mit dem

Beutelinneren in Strömungsverbindung steht,

dadurch gekennzeichnet,

- 8 -

dass der Steckerteil (20, 220) Kupplungsmittel zum

Verbinden mit einem direkt an einer Dialysemaschine vor-

gesehenen, komplementären Steckerteil (10, 210) auf-

weist und

dass der Steckerteil doppellumig und mit einem mit dem

einen Lumen in Verbindung stehenden

Einlass (82) für aus der Dialysemaschine strömende Flüs-

sigkeit und mit einem mit dem anderen Lumen in Verbin-

dung stehenden

Auslass (90) für verdünntes, zurück zur Dialysemaschine

strömendes Konzentrat derart ausgebildet ist,

dass ein erster Strömungspfad (96) von der Dialysema-

schine zum Beutelinneren und

ein zweiter Strömungspfad (98) vom Beutelinneren zurück

zur Dialysemaschine ohne Schlauchverbindungen her-

stellbar ist.

Der verteidigte Patentanspruch 1 sowie die Unteransprüche 2 bis 6 sind durch

die ursprüngliche Offenbarung gedeckt und erweitern den Schutzbereich des Pa-

tents nicht.

Nach dem Ergebnis der mündlichen Verhandlung ist der Senat davon über-

zeugt, dass der gewerblich anwendbare Beutel nach dem geltenden Patentan-

spruch 1 aus der Patentschrift gegenüber dem Stand der Technik gemäß den im

Verfahren befindlichen Druckschriften neu ist und nicht feststellbar ist, dass er

nicht auf einer erfinderischen Tätigkeit beruht.

5.1 Die Neuheit des Gegenstandes des Patentanspruchs 1, von der Klägerin

NK3

aus, dass diese Druckschrift ein in einer Flüssigkeitsleitung (bspw. einer Wasser-

leitung) installiertes Filtersystem mit einer Filterkartusche betrifft und somit keinen

- 9 -

Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialy-

5.2 Der hier zuständige Fachmann wird deshalb bei der Gestaltung eines derarti-

gen Beutels im Hinblick auf die Vereinfachung der Versorgung einer Dialysema-

NK3

vom Patentgegenstand fern liegende Filtersystem nicht in naheliegender Weise in

seine Überlegungen mit einbeziehen.

NK3

Filtersystem 10 weist ein Kartuschenfilter (cartrige-type filter unit 70 ) auf. Die

Kartusche besteht aus einem Behälter (container 72), der die Filterkammer

(chamber 78) umschließt, in der sich ein ringförmiger Körper (annular body 90)

aus steifem Filtermaterial (vgl. Spalte 4, Zeile 5: rigid filter material) befindet. Am

Behälter 72 ist ein Tubus angeformt, bestehend aus einem äußeren (outer tubular

portion 81) und einem inneren koaxialen Ansatz (inner tubular portion 82). Beide

Ansätze 81, 82 umschließen einen ringförmigen Hohlraum, in den ein (hohl-zylind-

rischer) Ansatz (tubular extension portion 28) des Ventilkörpers 15 mit seinem Au-

ßengewinde korrespondierend mit dem Innengewinde des äußeren Ansatzes 81

eingeschraubt ist. Der innere Ansatz 82 seinerseits umschließt unter Bildung einer

Ringnut (spline 86) ein Einlaufrohr (inlet tube 88) für das aus dem in der Fluidlei-

tung 12 befindliche Ventil 15 zuströmende Fluid, das gefiltert (Filtermedium 90)

durch die Ringnut 86 wieder zum Ventilkörper 15 und damit zur Leitung 12 zurück

strömt.

NK3

sollte, so müsste er feststellen, dass dessen konstruktive Gestaltung beim Anbrin-

gen eines flüssiges oder festes Konzentrat enthaltenden Beutels an einer Dialy-

semaschine nachteilig wäre. Zwar wird damit auch eine doppellumige Verbindung

geschaffen (vgl. in Fig. 2 den durch Pfeile markierten Hin- und Rücklauf vom und

zum Ventilkörper), indem der rotationssymmetrische Kartuschenbehälter 72 mit

seiner festen Wandung ergriffen und mit seinem Tubus auf den Ansatz des Ventil-

- 10 -

körpers aufgeschraubt wird. Für einen Beutel hingegen wäre eine solche

Schraubverbindung, abgesehen vom Zeitaufwand beim Einschrauben, bei der

Handhabung des Beutels, bedingt durch seine flexible Wandung, beim Verbin-

dungsvorgang mit der Dialysemaschine sogar hinderlich. Beim Patentgegenstand

sind deshalb am Beutel als Kupplungsmittel ein Steckerteil und direkt an der Dia-

M3, M4

verbindung gewährleistet das einfache, schnelle Wechseln und zugleich sichere

Befestigen des ein Konzentrat enthaltenden Beutels an der Dialysemaschine (vgl.

Patentschrift Spalte 2, Zeilen 50-52). Zu einer solchen Steckverbindung liefert das

NK3

- sofern es der Fachmann überhaupt berücksichtigen sollte - keine Anregung. Im

übrigen besteht bei dem Filtersystem der Filterkörper aus starrem Filtermaterial

(vgl. Spalte 4, Zeile 5 „annular body 90 of substantially rigid filter material or me-

dia“), bspw. aus Aktivkohle (vgl. Spalte 4, Zeile 17 „charcoal material or resin“)

zum Ausfiltern von Chlor. Die Zuführung eines Konzentrats in das Fluid mittels des

in der Fluidleitung installierten Filters, wie es die Klägerin aus der Angabe in

Spalte 1, Zeile 42 „treating media“ schließt, ist jedenfalls nicht vorgesehen.

5.3 Auch den in der Streitpatentschrift unter anderem zutreffend erläuterten

Druckschriften WO 83/00 812 A1 (Abs. [0007]) und DE 38 44 174 A1 (Abs. [0010])

sind entgegen der von der Klägerin in der mündlichen Verhandlung vertretenen

Sichtweise keine Anregungen zu der Gestaltung der Steckerteile sowie deren An-

M3-

lungsstück mit einem Schnappverschluss für die Dialysebehandlung (vgl. die Fi-

gur), die Flussrichtung in beiden Strömungskanälen 10, 11 ist jedoch im Gegen-

satz zum Patentgegenstand nicht gegenphasig, vielmehr wird im Betrieb der Dia-

lysevorrichtung über den einen Kanal 10 Dialyseflüssigkeit dem Patienten zuge-

führt, während in dem anderen Kanal 11 ein Desinfektionsmittel eingespeist wird

(vgl. Seite 2, Zeilen 15-18). Bei der Anlage zur Herstellung von Konzentraten aus

der DE 38 44 174 A1 befindet sich an einem Mischbehälter 2 (vgl. die Figur 1)

zwar ein doppellumiger Einlass/Auslass-Anschlussstutzen 10 mit gegenphasiger

- 11 -

Fluidführung, Kupplungsmittel auweisende Steckerteile gemäß den Merkmalen

M3-M5

der Fachmann auch diesen Druckschriften keine Anregungen, um ohne erfinderi-

sches Zutun zum Gegenstand des Patentanspruchs 1 zu gelangen.

Der Unteranspruch 2 wird von der Patentfähigkeit des Patentanspruchs 1 des

Streitpatents mitgetragen.

dem Patentanspruch 1,

wie

dargelegt,

Schutzhindernisse

nicht

entgegenstehen, erübrigen sich Ausführungen zum Hilfsantrag.

Die Kostenentscheidung beruht auf § 84 Abs. 2 PatG i. V. m. §§ 91 Abs. 1, 100

Abs. 1, 101, Abs. 1 ZPO, die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit

auf § 99 Abs. 1 PatG i. V. m. § 709 ZPO. Da vorliegend aufgrund des Verletzungs-

rechtsstreits eine Rechtsbeziehung zwischen der Nebenintervenientin und der Be-

klagten schon gegeben war und die Nebenintervenientin gerade keine eigene

Klage angestrengt hat, erscheint es sachgerecht, den Ausspruch über die

Kostentragung abweichend von der vom Bundesgerichtshof vertretenen

Auffassung (vgl. BGH GRUR 2008, 60, 65 - Sammelhefter II) gemäß § 101 Abs. 1

ZPO vorzunehmen.

Voit

Schwarz-Angele

Dr. Morawek

Bernhart

Dr. Müller