Urteil des BPatG, Az. 30 W (pat) 120/01

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BUNDESPATENTGERICHT
30 W (pat) 120/01
(Aktenzeichen)
B E S C H L U S S
In der Beschwerdesache
betreffend die Markenanmeldung 301 02 743.9
hat der 30. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der
Sitzung vom 23.
Juli
2001 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters
Dr. Buchetmann sowie der Richterin Schwarz-Angele und des Richters Voit
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beschlossen:
1.
Der Beschluss der Markenstelle für Klasse 6 des Deutschen
Patent- und Markenamtes vom 15. März 2001 wird aufgeho-
ben und die Sache an die Markenstelle zurückverwiesen.
2.
Die Rückzahlung der Beschwerdegebühr wird angeordnet.
G r ü n d e
I.
Zur Eintragung in das Markenregister ist angemeldet
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für die Waren
„Vorgefertigte Bauelemente (ganz oder teilweise bestehend aus
mineralischen Baustoffen, Zementbeton, Kunststoff-Beton, Kunst-
stoff, Gummi und Gummiersatzstoffen, Steinzeug, Porzellan, Glas
und Metall) für Anlagen zum Sammeln und Abführen von Wasser,
Oberflächenwasser, Abwasser und anderen Flüssigkeiten, insbe-
sondere zum bündigen Einbetten in Bodenflächen und Rinnen;
ganz oder teilweise aus mineralischen Baustoffen, Zementbeton,
Kunststoff-Beton, Kunststoff, Gummi und Gummiersatzstoffen und
Metall bestehende Einlaufkästen und –behälter, Zwischenbehäl-
ter, Sinkkästen, Fallrohrkästen, vorgefertigte Revisionsschächte,
Deckel, Roste, Gitter, Platten mit und ohne Lochungen, Schmutz-
fangsiele und –rechen; ganz oder teilweise aus mineralischen
Baustoffen, Zementbeton, Kunststoff-Porzellan, Glas und Metall
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bestehende Bauelemente für den Sportplatz- und Spielplatzbau,
insbesondere Absprungbalken, Kugelstoßringe und Randeinfas-
sungselemente“.
Die Markenstelle für Klasse 6 des Deutschen Patent- und Markenamtes hat die
Anmeldung zunächst mit Schreiben vom 31. Januar 2001 wegen fehlender Unter-
scheidungskraft und wegen eines Freihaltebedürfnisses beanstandet und zugleich
eine Äußerungsfrist von einem Monat gesetzt. Ein Zustellungsnachweis ist der
Akte nicht zu entnehmen. Mit Schriftsatz vom 20. März 2001, beim Deutschen Pa-
tent- und Markenamt am selben Tag eingegangen, baten die Verfahrensbevoll-
mächtigten der Anmelderin um eine Fristverlängerung zur Erwiderung auf das Be-
anstandungsschreiben bis zum 20. Mai 2001. Mit Beschluss vom 15. März 2001
hat die Markenstelle für Klasse 6 des Deutschen Patent- und Markenamtes, be-
setzt mit einer Beamtin des höheren Dienstes, die Anmeldung zurückgewiesen,
wobei auf das Beanstandungsschreiben vom 31. Januar 2001, dem die Antrag-
stellerin nicht widersprochen habe, Bezug genommen wurde.
Die Beschwerdeführerin trägt vor, das Verfahren vor dem Deutschen Patent- und
Markenamt leide an einem Mangel, da das Beanstandungsschreiben vom 31. Ja-
nuar 2001 ihren Verfahrensbevollmächtigten erst am 20. Februar 2001 zugegan-
gen sei, daher die gesetzte Äußerungsfrist erst am 20. März 2001 abgelaufen
wäre und sie mit Schriftsatz vom 20. März 2001 eine Fristverlängerung von weite-
ren zwei Monaten erbeten habe, gleichwohl aber bereits mit Beschluss vom
15. März 2001, zugestellt am 22. März 2001, die Anmeldung zurückgewiesen
wurde. Aufgrund dessen sei ihr Anspruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs ver-
letzt worden. Zudem erachtet sie mit weiteren Ausführungen die Beschwerde auch
sachlich für begründet.
Die Beschwerdeführerin beantragt,
1.
Den Beschluss des Deutschen Patent- und Markenamtes
vom 15. März 2001 aufzuheben,
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2.
hilfsweise, die Sache an das Deutschen Patent- und Marken-
amt zurückzuverweisen,
3.
hilfsweise Termin zur mündlichen Verhandlung anzuberau-
men,
4.
die Rückzahlung der Beschwerdegebühr anzuordnen.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt
der Akten Bezug genommen.
II.
Die form- und fristgerecht eingelegte statthafte Beschwerde (§§ 66 Abs 1, Abs 2
und 5 MarkenG) ist zulässig. Sie hat im ersten Hilfsantrag auch Erfolg, da das
Verfahren vor dem Deutschen Patent- und Markenamt wegen Verletzung des
Rechts auf rechtliches Gehör an einem wesentlichen Mangel leidet, Art 103 GG,
§ 59 Abs 2 MarkenG.
Aus der Amtsakte ist nicht ersichtlich, wann das Beanstandungsschreiben vom
31. Januar 2001 den Verfahrensbevollmächtigten der Beschwerdeführerin zuge-
gangen ist, so dass insoweit aufgrund der von der Beschwerdeführerin vorgeleg-
ten Kopie von einem Zugang am 20. Februar 2001 auszugehen ist. Danach lief die
Frist zur Stellungnahme auf dieses Beanstandungsschreiben gemäß § 59 Abs 2
MarkenG in Verbindung mit §§ 187 Abs 1, 188 Abs 2 BGB am 20. März 2001 ab.
Das Fristverlängerungsgesuch der Beschwerdeführerin ist ausweislich des amtli-
chen Eingangsvermerks an diesem Tag, somit also rechtzeitig, bei dem Deut-
schen Patent- und Markenamt eingegangen. Nachdem die Markenstelle den an-
gefochtenen Beschluss bereits am 15. März 2001 erlassen hatte, ist der Anspruch
der Beschwerdeführerin auf die Gewährung rechtlichen Gehörs verletzt.
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Die Markenstelle hat auch nicht erkennen lassen, ob und inwieweit sie im Rahmen
der Prüfung, ob der Beschwerde abgeholfen wird, das Vorbringen nachträglich zur
Kenntnis genommen und geprüft hat. Deshalb kann auch nicht festgestellt werden,
daß der Verstoß für das Beschwerdeverfahren nicht ursächlich war.
Der Beschluss vom 15. März 2001 ist daher aufzuheben und die Sache an die
Markenstelle zur Fortsetzung des Verfahrens zurück zu verweisen, um damit
einen Instanzverlust zu vermeiden.
Der Verfahrensfehler der Markenstelle rechtfertigt die Anordnung der Rückzahlung
der Beschwerdegebühr gemäß § 71 Abs 3 MarkenG (vgl Althammer/Ströbele,
MarkenG, 6. Aufl, § 71 Rdnr 38).
Dr. Buchetmann
Schwarz-Angele
Voit
Hu