Urteil des BPatG vom 09.11.2004

BPatG (marke, bundesrepublik deutschland, verwechslungsgefahr, bestandteil, beschreibende angabe, kennzeichnungskraft, beschwerde, verbindung, zeichen, gefahr)

BPatG 154

6.70

BUNDESPATENTGERICHT

24 W (pat) 206/03

_______________

(Aktenzeichen)

An Verkündungs Statt

zugestellt am

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

…

- 2 -

…

betreffend die international registrierte Marke 685 457

hat der 24. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die

mündliche Verhandlung vom 9. November 2004 unter Mitwirkung des Vorsitzen-

den Richters Dr. Ströbele sowie der Richter Prof. Dr. Hacker und Guth

beschlossen:

Die Beschwerde der Inhaberin der angegriffenen Marke wird zu-

rückgewiesen.

G r ü n d e

Für die international registrierte Marke 685 457

REVITAGLOSS

als Kennzeichnung der Waren

"Shampooings; gels, mousses et baumes, produits sous forme

d’aérosol pour le coiffage et le soin des cheveux; laques pour

les cheveux; colorants et produits pour la décoloration des

cheveux; produits pour l’ondolation et la mise en plis des

cheveux"

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wird um Schutz für die Bundesrepublik Deutschland nachgesucht.

Dagegen hat die Inhaberin der prioritätsälteren Marke DD 651 352

Revita,

die für die Waren

"Parfümerien, ätherische Öle, Mittel zur Körper- und Schönheits-

pflege, Haarwässer, Toilettenseifen, Zahnputzmittel, Desodorie-

rungsmittel für den persönlichen Gebrauch; Pharmazeutische Er-

zeugnisse sowie Präparate für die Gesundheitspflege; diätetische

Erzeugnisse für medizinische Zwecke"

eingetragen ist, Widerspruch erhoben.

Die Markenstelle für Klasse 3 des Deutschen Patent- und Markenamts, besetzt mit

einem Beamten des gehobenen Dienstes, hat den Widerspruch zunächst mit Be-

schluß vom 10. April 2001 zurückgewiesen. Zwar könnten die Zeichen sich auf

identischen Waren begegnen. Die Wörter seien aber so unähnlich, daß eine Ver-

wechslungsgefahr i.S.v. § 9 Abs. 1 Nr. 2 MarkenG nicht bestehe. Der zusätzliche

Wortteil "GLOSS" der angegriffenen Marke sei nicht zu überhören oder zu über-

sehen. Auch trete der Ausdruck "REVITA" wegen der Anlehnung an den schutz-

unfähigen Begriff "Revital" bzw. "revitalisierend" gegenüber "GLOSS" in der jünge-

ren Marke nicht so stark hervor, daß er selbständig kollisionsbegründend wirken

könne. Eine Gefahr, daß die Marken gedanklich miteinander in Verbindung ge-

bracht werden könnten, scheide ebenfalls aus, da Zeichen anderer Inhaber mit

Bestandteilen wie "REVITA“ bzw. "REVITAL“ und "REVITALE“ existierten, so daß

der Verkehr keine Veranlassung habe, die Marke "REVITAGLOSS“ dem Unter-

nehmen der Widersprechenden zuzuordnen.

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Auf die Erinnerung der Widersprechenden hat dieselbe Markenstelle diese Ent-

scheidung durch eine Beamtin des höheren Dienstes mit Beschluß vom

20. Januar 2003 aufgehoben und der angegriffenen Marke den Schutz für die

Bundesrepublik Deutschland verweigert. Die gegenseitigen Waren seien teilweise

identisch bzw. kämen sich sehr nahe, was Verwechslungen begünstige. Die Wi-

derspruchsmarke sei normal kennzeichnungskräftig, weil es sich bei "REVITA"

nicht um eine enge Anlehnung an eine beschreibende Angabe, sondern um einen

eigenständigen Begriff handele. Das Vorliegen einer unmittelbaren Verwechs-

lungsgefahr könne dahinstehen, denn jedenfalls gebe es hinreichende Anhalts-

punkte dafür, daß die angesprochenen Verkehrskreise die angegriffene Marke für

den Bestandteil einer Serie von Marken mit dem Stammbestandteil "REVITA"

hielten, der Hinweischarakter auf das Unternehmen der Widersprechenden habe.

Dies gelte besonders, weil der Bestandteil "GLOSS" auf die Wirkungsweise der

Produkte (glänzende Haare) hinweise. Auch verwende die Widersprechende die

Marke bereits mit anderen beschreibenden Angaben wie in den Formen "REVITA

LOTION, REVITA PEELING" usw.. In diese Serie reihe sich "REVITAGLOSS"

zwanglos ein. Die Eintragung von Drittmarken mit dem Bestandteil "REVITA" sei

unerheblich, weil deren tatsächliche Benutzung nicht bekannt sei.

Hiergegen wendet sich die Beschwerde der Inhaberin der jüngeren Marke, die

vorträgt, die Annahme einer Verwechslungsgefahr unter dem Gesichtspunkt einer

Zeichenserie sei nicht gerechtfertigt, da die von der Widersprechenden verwen-

deten zusammengesetzten Produktbezeichnungen nicht markenrechtlich ge-

schützt und somit rechtlich nicht relevant seien. Außerdem fehle es an einer mar-

kenmäßigen Benutzung, denn die fraglichen Zusätze wie "LOTION" etc würden

ausschließlich als beschreibende Produktbezeichnung und nicht als Teil einer

Kombinationsmarke benutzt. Auch stehe der beschreibende oder zumindest

"sprechende" Charakter des Begriffs "REVITA“ der Annahme eines Stammzei-

chens entgegen. Hinzu komme, daß der Verkehr an Marken anderer Hersteller mit

dem Bestandteil "REVITA" gewöhnt sei. Weiterhin bestehe die angegriffene Marke

aus einem einzigen Wort, das nicht durch "REVITA“ geprägt werde.

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Die Inhaberin der angegriffenen Marke beantragt,

den Beschluß der Markenstelle vom 20. Januar 2003 aufzuheben.

Die Widersprechende beantragt,

die Beschwerde der Markeninhaberin zurückzuweisen.

Sie ist der Ansicht, es komme für die Gefahr, daß die Marken gedanklich mitein-

ander in Verbindung gebracht werden könnten, grundsätzlich nicht darauf an, ob

die von ihr verwendeten zusammengesetzten Produktkennzeichnungen als Mar-

ken eingetragen seien. Auch spreche für eine assoziative Verwechslungsgefahr,

daß die kennzeichnungsschwachen Bestandteile die Aufmerksamkeit auf den Be-

standteil "REVITA“ leiteten und daß außerdem "REVITA“ Teil des Firmennamens

"A…

KG“ sei. Die Schreibweise der angegriffenen

Marke als geschlossenes Wort könne Verwechslungen nicht ausschließen, weil

"REVITA" und "GLOSS" als eigenständige Zeichenteile erkennbar blieben und

nicht in einem Gesamtbegriff aufgingen. Die von der Inhaberin der angegriffenen

Marke genannten Drittmarken führten nicht zur Schwächung der Kennzeichnungs-

kraft. Sie seien inzwischen gelöscht oder enthielten den Bestandteil "REVITAL",

der anders als die Widerspruchsmarke nicht normal kennzeichnungskräftig sei.

Weiterhin sei auch eine unmittelbare Verwechslungsgefahr gegeben, da "GLOSS"

glatt beschreibend sei und "REVITA" darum den Gesamteindruck der jüngeren

Marke präge.

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen.

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II.

Die Beschwerde der Inhaberin der angegriffenen Marke ist zulässig, hat in der Sa-

che jedoch keinen Erfolg. Wie die Erinnerungsprüferin zu Recht angenommen hat,

besteht zwischen der prioritätsjüngeren Marke "REVITAGLOSS" und der Wider-

spruchsmarke "Revita" Verwechslungsgefahr gemäß § 42 Abs. 2 Nr. 1, § 9 Abs. 1

Nr. 2 iVm §§ 107, 114 MarkenG.

Nach der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen

Gemeinschaften zu Art. 4 Abs 1 Buchst. b der Markenrechtsrichtlinie, die

für die Auslegung der in Umsetzung dieser Richtlinienbestimmung erlasse-

nen Vorschrift des § 9 Abs. 1 Nr. 2 MarkenG von maßgeblicher Bedeutung

ist, ist die Frage der Verwechslungsgefahr unter Berücksichtigung der Um-

stände des Einzelfalls umfassend zu beurteilen. Zu den dabei maßgeben-

den Umständen gehören insbesondere die Kennzeichnungskraft der Wi-

derspruchsmarke sowie der Grad der Ähnlichkeit der Marken und der damit

gekennzeichneten Waren und Dienstleistungen. Bei der umfassenden Be-

urteilung ist hinsichtlich der Ähnlichkeit der Marken auf den Gesamtein-

druck abzustellen, den diese jeweils hervorrufen. Hierbei kommt es ent-

scheidend darauf an, wie die Marke auf den Durchschnittsverbraucher der

jeweils in Frage stehenden Waren und Dienstleistungen wirkt (vgl. EuGH

GRUR 1998, 387, 389 f "Sabèl/Puma"; GRUR Int. 1999, 734, 736 "Lloyd";

BGH GRUR 2004, 783, 784 "NEURO-FIBOLEX/NEURO-FIBRALEX";

GRUR 2004, 235, 234 "Davidoff II"). Die Bewertung der Verwechslungsge-

fahr impliziert auch eine gewisse Wechselbeziehung zwischen den in Be-

tracht kommenden Faktoren, insbesondere der Ähnlichkeit der Marken und

der damit gekennzeichneten Waren und Dienstleistungen. So kann ein ge-

ringerer Grad der Ähnlichkeit der Waren und Dienstleistungen durch einen

höheren Grad der Ähnlichkeit der Marken ausgeglichen werden und umge-

kehrt (EuGH GRUR 1998, 922, 923 f. "Canon"; GRUR Int. 2000, 899, 901

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"Marca/Adidas"; BGH GRUR 2003, 332, 334 "Abschlußstück"). Nach die-

sen Grundsätzen ist vorliegend die Gefahr von Verwechslungen gegeben.

2. Da die Benutzung der Widerspruchsmarke nicht mehr bestritten wird, ist

von der Registerlage auszugehen. Danach können sich die gegenüberste-

henden Marken auf identischen Waren des täglichen Gebrauchs begegnen,

die nicht hochwertig sein müssen und sich an breite Verkehrskreise richten.

Dies begünstigt Verwechslungen.

Der Schutzumfang der älteren Marke ist normal. Zwar haben von Fachver-

bänden in einem anderen Verfahren eingeholte Stellungnahmen ergeben,

daß "Revital" als Hinweis auf die revitalisierende Wirkung einschlägiger

kosmetischer Produkte verwendet wird (vgl. BPatG 24 W (pat) 152/98 "Re-

vital", Zusammenfassung veröffentlicht auf PROMA PAVIS CD-ROM). Die

Widerspruchsmarke "Revita" kann aber nicht als naheliegende Anlehnung

an den Ausdruck "revitalisieren" bzw. an "Revital" bewertet werden, son-

dern ist ersichtlich von dem Begriff "Vita" abgeleitet. "Vita" stellt einen ge-

läufigen Begriff der deutschen Sprache dar, der in seiner allgemeinen

Grundbedeutung "Leben“ nicht mit dem wesentlich spezielleren Eigen-

schaftswort "vital" gleichgestellt werden kann, zumal dieses in seinen Be-

deutungen "voller Lebenskraft, frisch, munter" auf dem vorliegenden Wa-

rengebiet eine unmittelbar warenbezogene Aussage vermittelt, welche dem

Wort "Vita" nicht in gleicher Weise entnommen werden kann. Auch die

Drittzeichenlage beeinträchtigt die Kennzeichnungskraft von "Revita" nicht,

denn zum einen weisen die von der Inhaberin der angegriffenen Marke ge-

nannten Marken oft den Bestandteil "REVITAL" auf und zum anderen ist

über deren Benutzung nichts bekannt. Für die Beurteilung der Kennzeich-

nungskraft einer Marke im Hinblick auf eingetragene Drittmarken kommt

aber der bloßen Registerlage um so geringere Bedeutung zu, je weniger

angesichts der unverhältnismäßig stark angestiegenen Zahl von Marken-

eintragungen davon ausgegangen werden kann, daß registrierte Marken

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auch tatsächlich benutzt werden (vgl. BPatG GRUR 2002, 438, 439

"WISCHMAX / Max"; GRUR 2002, 345, 347 "ASTRO BOY/Boy").

Aus diesen Gründen ist ein großer Abstand der jüngeren von der älteren

Marke erforderlich, um Verwechslungen auszuschließen.

Bei dieser Ausgangslage besteht zwar keine unmittelbare Verwechslungs-

gefahr, obwohl die Widerspruchsmarke die ersten beiden Silben der ange-

griffenen Marke bildet. Bei einem zusammengeschriebenen Markenwort,

das nicht (ausnahmsweise) auf Grund besonderer Umstände als mehrglied-

rig empfunden wird, darf nämlich nicht ohne weiteres auf die Übereinstim-

mung in unselbständigen Zeichenbestandteilen abgestellt werden (vgl.

Ströbele/Hacker, Markengesetz, 7. Aufl., § 9 Rn 339, 369, 370). In ihrer

Gesamtheit sind die Marken aber weder klanglich noch schriftbildlich oder

begrifflich ähnlich. Auch bei undeutlicher Aussprache oder unter ungünsti-

gen Übermittlungsbedingungen ist erkennbar, daß die angegriffene Marke

aus drei, die Widerspruchsmarke aber aus zwei Silben besteht. Die zusätz-

liche Silbe am Ende der angegriffenen Marke beeinflußt den klanglichen

Gesamteindruck so stark, daß die daraus resultierenden Abweichungen

nicht zu überhören sind. Sie enthält den markanten Vokal "o" sowie einen

scharfen Zischlaut, die in der jüngeren Marke nicht vorkommen. Dadurch

entsteht ein deutlich unterschiedliches Gesamtklangbild. Schriftbildlich un-

terscheiden sich die Zeichen auffällig in der Wortlänge. Auch begrifflich gibt

es keine hinreichenden Gemeinsamkeiten.

3. Jedoch besteht die Gefahr, daß die Zeichen gedanklich miteinander in Ver-

bindung gebracht werden.

Diese Art von Verwechslungen ist nicht nur auf den Gesichtspunkt von

Marken-Serienbestandteilen beschränkt, sondern umfaßt auch solche Fälle,

in denen die als unterschiedlich erkannten Marken wegen Übereinstimmun-

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gen in Teilbereichen oder aus anderen Gründen auf die gleiche betriebliche

Herkunft der Waren bzw Dienstleistungen oder auf sonstige Verbindungen

der Hersteller oder Anbieter schließen lassen. Das bloße Vorhandensein

eines übereinstimmenden Wortteils allein kann allerdings noch nicht die

Annahme einer derartigen Verwechslungsgefahr begründen, zumal hierfür

nicht jegliche, wie auch immer geartete gedankliche Assoziationen ausrei-

chen (st. Rspr.; vgl. z.B. BGH

GRUR 1999, 735, 736

"MONOFLAM/POLYFLAM"; BGH GRUR 2004, 598, 599 "Kleiner Feigling";

BGH GRUR 2004, 779, 783 "Zwilling/Zweibrüder"). Maßgeblich ist vielmehr,

ob die als unterschiedlich erkannten Vergleichsmarken wegen Überein-

stimmungen in Teilbereichen oder aus anderen Gründen auf die Ur-

sprungsidentität der betroffenen Waren (vgl. EuGHGRUR 1998, 922, 924

"Canon"; GRUR 2001, 1148, 1149 "Bravo") oder auf sonstige wirtschaftliche

oder organisatorische Verbindungen deren Hersteller bzw. Anbieter (vgl.

EuGHGRUR Int 1999, 734, 736 "Lloyd"; BGH GRUR 2004, 886, 887 "Mu-

stang") schließen lassen. Hierfür können auch abweichende Elemente Be-

deutung erhalten, wenn sie zB wegen ihrer Kennzeichnungsschwäche die

Aufmerksamkeit des Verkehrs auf den übereinstimmenden Bestandteil len-

ken und diesen als das eigentliche Betriebskennzeichen erscheinen lassen

(vgl Ströbele/Hacker, MarkenG, 7. Aufl., § 9, Rdnr 491 ff mwN; BPatG

GRUR 2002, 438, 440 f "WISCHMAX / Max").

In diesem Zusammenhang ist nicht grundsätzlich erforderlich, daß die Wi-

dersprechende Inhaberin einer Serie eingetragener Marken mit dem be-

treffenden Stammbestandteil ist (vgl. dazu etwa BGH GRUR 2002, 542,

544 "BIG"; Ströbele/Hacker, aaO. § 9 Rn 474), zumal es auf das Verständ-

nis des angesprochenen Durchschnittsverbrauchers ankommt, das in erster

Linie durch eine Gewöhnung an die Verwendung von Kennzeichnungen auf

dem betreffenden Warengebiet geprägt wird, nicht aber durch die Regi-

sterlage.

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Wie bereits bei der Würdigung der Kennzeichnungskraft der Wider-

spruchsmarke ausgeführt, ist das Wort "Revita" auch nicht als kennzeich-

nungsschwach anzusehen, so daß eine Verwechslungsgefahr durch ge-

dankliche Verbindung insoweit nicht ausgeschlossen ist.

Die Voraussetzungen einer solchen Verwechslungsgefahr sind vielmehr im

Verhältnis der beiden Marken "REVITAGLOSS" und "Revita“ gegeben, weil

diese auf dem einschlägigen Warengebiet den Eindruck erwecken können,

es handele sich um Kennzeichen desselben Unternehmens. Im Bereich der

Kosmetika weist das Wortende "GLOSS“ der angegriffenen Marke unmiß-

verständlich auf die Bestimmung und Eignung dieser Erzeugnisse hin, die

Haare glänzend zu machen. Insoweit liegt für die angesprochenen Durch-

schnittsverbraucher die Annahme nahe, die unter der Bezeichnung

"REVITAGLOSS“ vertriebenen Haarpflegeprodukte gehörten zu einer Kos-

metikserie der Marke "Revita“, wobei zum Ausdruck gebracht werden solle,

daß sie zur Erzeugung von Glanz, insbesondere von glänzendem Haar,

geeignet und bestimmt seien. Dieser Schluß drängt sich um so mehr auf,

als "Revita" Bestandteil der Firmenbezeichnung der Widersprechenden ist.

Außerdem ist – wie aus den von der Widersprechenden eingereichten Be-

nutzungsunterlagen ersichtlich – die Widerspruchsmarke in Verbindung mit

verschiedenen, entsprechend beschreibenden Zusätzen wie "PEELING

MASKE, "AUFBAU-EMULSION" oder "HYDASE CREME" in den Jahren

1997 bis 2003 verwendet worden. Deshalb kann sich die angegriffene

Marke "REVITAGLOSS“ für einen Verbraucher, dem die ältere Marke "Re-

vita" als Kennzeichen für Mittel zur Körper- und Schönheitspflege bekannt

ist, ohne weiteres als Hinweis darauf darstellen, daß es sich hierbei um ein

besonderes Mittel aus dem Unternehmen handelt, welches verschiedene

Arten von kosmetischen Produkten unter der Marke "Revita“ vertreibt. Da-

mit wird der Schutzbereich der Widerspruchsmarke durch die jüngere

Marke "REVITAGLOSS“ entscheidungserheblich beeinträchtigt.

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Die Beschwerde war deshalb zurückzuweisen.

4. Es besteht kein Anlaß, einer der Verfahrensbeteiligten die Kosten des Be-

schwerdeverfahrens aufzuerlegen (§ 71 Abs 1 MarkenG).

Dr. Ströbele

Dr. Hacker

Guth