Urteil des BPatG vom 31.08.2009

BPatG: beschreibende angabe, rechtliches gehör, unterscheidungskraft, bestandteil, gemüse, verkehrsauffassung, spirituosen, wein, herkunftsangabe, markenschutz

BPatG 154

08.05

BUNDESPATENTGERICHT

28 W (pat) 134/08

_______________

(Aktenzeichen)

An Verkündungs Statt

zugestellt am

31. August 2009

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

…

- 2 -

…

betreffend die Marke 398 73 228

(hier: Löschungsverfahren S 334/06)

hat der 28. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die

mündliche Verhandlung vom 1. April 2009 unter Mitwirkung des Vorsitzenden

Richters Stoppel, der Richterin Martens und des Richters Schell

beschlossen:

Die Beschwerde der Markeninhaberin wird zurückgewiesen.

G r ü n d e

Die Beschwerdeführerin ist Inhaberin der Wortmarke 398 73 228

Obstland

die seit 25. Januar 1999 für die Waren

„Konserviertes, getrocknetes und gekochtes Obst und Gemüse;

Gallerten (Gelees), Konfitüren und Fruchtmuse; Honig, Müsli,

Cerealien; land-, garten- und forstwirtschaftliche Erzeugnisse

sowie Samenkörner, soweit in Klasse 31 enthalten, insbesondere

aus Intensivkulturen und Gewächshäusern; frisches Obst und

Gemüse, insbesondere aus Intensivkulturen und Gewächs-

- 3 -

häusern; Fruchtgetränke, Fruchtsäfte und Gemüsesäfte, insbe-

sondere aus Intensivkulturen und Gewächshäusern, insbesondere

aus Konzentraten; Sirupe für die Zubereitung von Getränken;

Wein; Obstwein; Spirituosen; alkoholhaltige Mixgetränke“

im Markenregister eingetragen ist.

Der Antragsteller hat im Dezember 2006 die vollständige Löschung der Marke

nach § 50 Abs. 1 i. V. m. § 8 MarkenG beantragt und dazu vor dem DPMA

ausgeführt, der Bezeichnung „Obstland“ fehle es an jeglicher Unterschei-

dungskraft für die beanspruchten Waren. Die Bildung der Marke aus dem

Bestandteil „Obst“ als unmittelbare Warenangabe und der Bezeichnung „-land“ im

Sinne einer üblichen Etablissement-Bezeichnung eine - vergleichbar mit „-welt“,

„-center“, oder „-markt“ - sei in sprachüblicher Weise erfolgt. Diese Verbindung

werde vom Verkehr daher als Hinweis auf eine Verkaufsstätte mit einem großen

Angebot an Obst und Früchten, deren Verarbeitungsformen sowie an damit in

engem Zusammenhang stehende Waren angesehen, nicht aber auf einen

bestimmten Hersteller bezogen. Das DPMA habe in ständiger Praxis Bezeich-

nungen, die sich aus der Warenangabe und dem Bestandteil „-land“ zusam-

mensetzten, von der Eintragung ausgeschlossen, was das BPatG beispielweise in

der Entscheidung „Fruitland“ (32 W(pat) 290/95) bestätigt habe. Aufgrund der rein

beschreibenden Bedeutung der Bezeichnung „Obstland“ sei die Eintragung der

Marke auch entgegen § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG erfolgt.

Die Markeninhaberin hat dem Löschungsantrag rechtzeitig widersprochen. Sie hält

diesen bereits für unzulässig, da bei Antragstellung selbst kein Löschungsgrund

explizit genannt worden sei. Jedenfalls sei die angegriffene Marke nicht lö-

schungsreif, denn ein Schutzhindernis habe im Zeitpunkt der Eintragung der

Marke ebenso wenig bestanden wie es heute angenommen werden könne. Die

Marke „Obstland“ sei ein Phantasiewort, das im Eintragungszeitpunkt geeignet

gewesen sei, die im Vordergrund stehende Herkunftsfunktion zu erfüllen, was die

- 4 -

von der Markeninhaberin erstellte Liste von Markeneintragungen mit dem

Bestandteil „-land“ belege. Soweit ein Schutzhindernis auch noch im Zeitpunkt der

Entscheidung über den Löschungsantrag vorliegen müsse, trägt die Marken-

inhaberin vor, nach heutiger Verkehrsauffassung würden Marken mit dem

Bestandteil „-land“ die Herkunftsfunktion erfüllen, was sich darin zeige, dass das

DPMA immer mehr Marken mit diesem Bestandteil eingetragen habe.

Bezogen auf beide relevanten Zeitpunkte habe der Antragsteller zum behaupteten

Schutzhindernis nach § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG nicht substantiiert vorgetragen.

Die Markenabteilung des DPMA hat den Löschungsantrag für zulässig und

begründet erachtet. Die Bezeichnung „Obstland“ weise auf einen Landstrich hin, in

dem Obst angebaut werde. Eine von ihr durchgeführte Internetrecherche habe

eine dementsprechende Verwendung ergeben. Weiter werde mit „Obstland“ eine

Verkaufsstätte für Obst benannt, sei es als Bereich eines größeren Supermarktes

oder als eigenständiges Etablissement. Bezogen auf den Eintragungszeitpunkt im

Jahr 1999 sei den Feststellungen des BPatG in der Entscheidung „Fruitland“ aus

dem Jahr 1995 bereits zu entnehmen gewesen, dass eine Übung bestehe,

Vertriebsstätten mit dem Suffix „-land“ zu benennen und den Warenschwerpunkt

voranzustellen. Für sämtliche beanspruchten Waren handele es sich bei

„Obstland“ um eine unmittelbar beschreibende Angabe, der die herkunftskenn-

zeichnende Funktion fehle (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG) und der auch das weitere

Schutzhindernis des § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG bezogen auf beide relevante

Zeitpunkte entgegenstehe.

Gegen diesen Beschluss richtet sich die Beschwerde der Markeninhaberin, mit der

sie sinngemäß beantragt,

den angefochtenen Beschluss aufzuheben und den Löschungs-

antrag zurückzuweisen.

- 5 -

In der mündlichen Verhandlung beantragt sie hilfsweise, dem Warenverzeichnis

der angegriffenen Marke folgende eingeschränkten Fassungen zu geben:

Hilfsantrag 1:

„Gallerten (Gelees), Konfitüren und Fruchtmuse; Honig, Müsli,

Cerealien; land-, garten- und forstwirtschaftliche Erzeugnisse

sowie Samenkörner, soweit in Klasse 31 enthalten, insbesondere

aus Intensivkulturen und Gewächshäusern; Fruchtgetränke,

Fruchtsäfte und Gemüsesäfte, insbesondere aus Intensivkulturen

und Gewächshäusern, insbesondere aus Konzentraten; Sirupe für

die Zubereitung von Getränken; Wein; Obstwein; Spirituosen;

alkoholhaltige Mixgetränke“

Hilfsantrag 2:

„Honig, Müsli, Cerealien; land-, garten- und forstwirtschaftliche Er-

zeugnisse sowie Samenkörner, soweit in Klasse 31 enthalten, ins-

besondere aus Intensivkulturen und Gewächshäusern;

Fruchtgetränke, Fruchtsäfte und Gemüsesäfte, insbesondere aus

Intensivkulturen und Gewächshäusern, insbesondere aus Konzen-

traten; Sirupe für die Zubereitung von Getränken; Wein; Obstwein;

Spirituosen; alkoholhaltige Mixgetränke“

Zur Begründung der Beschwerde trägt die Markeninhaberin vor, sie habe keine

Gelegenheit gehabt, zu den als Anlagen dem angegriffenen Beschluss bei-

gefügten Amtsermittlungen vorab Stellung zu nehmen, so dass ihr rechtliches

Gehör verletzt worden sei. Die Markenabteilung sei zu Unrecht von der Zuläs-

sigkeit des Löschungsantrags ausgegangen. Das Schutzhindernis der fehlenden

Unterscheidungskraft liege nicht vor, denn selbst der Antragsteller gehe auf seiner

Webseite von einer Eignung der Bezeichnung „Obstland“ als Marke aus. Diese

eigne sich weder als geografische Herkunftsangabe, denn es fehle an einer kon-

kreten Lokalisierung, noch sei belegt worden, dass „Obstland“ als Verkaufsstätte

- 6 -

verwendet werde. Als Bestimmungsangabe im Sinne des § 8 Abs. 2 Nr. 2

MarkenG komme sie ebenfalls nicht in Betracht.

Im Übrigen vertritt sie die Auffassung, dass es sich aus heutiger Sicht nicht mehr

feststellen lasse, wie die Verkehrsauffassung im Zeitpunkt der nunmehr 10 Jahre

zurückliegenden Eintragung zu beurteilen sei. Für die Annahme eines Eintra-

gungshindernisses bedürfe es entsprechender Nachweise; bloße Zweifel genüg-

ten hierfür nicht. Im Ergebnis fehle es für beide relevante Zeiträume an aus-

reichenden Belegen, dass die Prognose aus dem Jahr 1999, die zur Eintragung

der Marke geführt habe, fehlerhaft gewesen sei.

Die Antragstellerin beantragt, die Beschwerde zurückzuweisen.

Sie schließt sich im Wesentlichen den Ausführungen der Markenabteilung im

angefochtenen Beschluss an.

II.

Die zulässige Beschwerde hat in der Sache keinen Erfolg. Die angegriffene Marke

stellt sich im Hinblick auf die beschwerdegegenständlichen Waren nach dem

Haupt- und den beiden Hilfsanträgen auch nach Ansicht des Senats als bloße

allgemeinverständliche sachbezogene Angabe dar, die gemäß § 8 Abs. 2 Nr. 1

MarkenG von der Eintragung ausgeschlossen ist.

1. Das DPMA ist zu Recht von einem in zulässiger Weise gestellten Lö-

schungsantrag ausgegangen. Nach §§ 54 Abs. 1 i. V. m. § 50 Abs. 1 MarkenG

bedarf es für die Einleitung des Löschungsverfahrens lediglich eines Antrags beim

Patentamt, der bestimmte (vgl. §§ 42, 41 MarkenV i. V. m. § 65 Abs. 1 Nr. 4

MarkenG) Angaben erfordert, die vorliegend erfüllt sind, denn den Akten des

DPMA ist zu entnehmen, dass der Löschungsantrag unter Verwendung des

amtlichen Vordrucks (W 7442) eingereicht wurde, wobei der Antragsteller unter

Ziffer 7 als Löschungsgrund angekreuzt hatte, die Marke sei entgegen § 8

MarkenG eingetragen worden.

- 7 -

2. Die angegriffene Marke ist wegen Nichtigkeit zu löschen, denn ihrer Eintragung

stand im Eintragungszeitpunkt das Schutzhindernis des § 8 Abs. 1 Nr. 1 MarkenG

entgegen, das auch heute noch einen Markenschutz ausschließt.

Unterscheidungskraft im Sinne dieser Vorschrift ist die einer Marke innewoh-

nende, konkrete Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel für die von der

Marke erfassten Waren oder Dienstleistungen eines Unternehmens im Unter-

schied zu solchen anderer Unternehmen wahrgenommen zu werden (std. Rspr.,

vgl. z. B. BGH GRUR 2003, 1050 - Cityservice) und damit eine eindeutige

betriebliche Zuordnung dieser Waren und Dienstleistungen zu ermöglichen. Die

Eintragung einer Marke kommt daher nur in Betracht, wenn sie geeignet ist, den

Verbraucher klar und eindeutig den betrieblichen Ursprung der gekennzeichneten

Waren oder Dienstleistungen zu offenbaren und damit die Herkunftsfunktion der

Marke zu erfüllen. Sonstige Funktionen einer Marke - insbesondere ihre Werbe-

funktion - dürfen daneben nur von nachrangiger, untergeordneter Bedeutung sein

(vgl. EuGH GRUR 2004, 1027, 1029 (Nr. 35) - DAS PRINZIP DER BEQUEM-

LICHKEIT).

Wie die Markenabteilung zutreffend festgestellt hat, kann die angegriffene

Bezeichnung „Obstland“ diese im Vordergrund stehende Herkunftsfunktion für die

beanspruchten Waren den beteiligten Verkehrskreise nicht vermitteln. Denn es

handelt sich bei der sprachüblich zusammengesetzten Bezeichnung um eine all-

gemeine geografische Angabe, mit der auf die Herkunft der so gekennzeichneten

Waren oder ihrer Ausgangsstoffe aus einer Region hingewiesen wird, in der

Obstanbau betrieben wird. Die Marke erschöpft sich in der sachbezogenen

Aussage, dass die Erzeugung von frischem Obst und/oder deren Weiterver-

arbeitung zu länger haltbaren Produkten in flüssiger oder fester Form in einem

regional begrenzten Gebiet stattgefunden hat, das wegen günstiger Umwelt-

bedingungen speziell für den Anbau von Obst und Gemüse geeignet ist, was ein

besonderes Qualitätsmerkmal der erzeugten bzw. unter Verwendung dieser

Produkte hergestellten Waren darstellt. Auch wenn der Verkehr der Bezeichnung

- 8 -

„Obstland“ auf beanspruchten Waren wie Honig oder Müsli begegnet, sieht er

darin einen ausschließlich sachlichen Bezug zur Herkunft der Zutaten, sei es, dass

sie aus Blütenpollen von Obstbäumen gewonnen wurden oder von dort stam-

mende getrocknete Früchte oder Nüsse enthalten. In Übereinstimmung mit den

Erkenntnissen des Senats belegen diese Feststellungen jedoch nur die Ver-

kehrsauffassung zum Zeitpunkt der Löschungsentscheidung.

Im Zusammenhang mit dem nach § 50 Abs. 2 Satz 1 MarkenG darüber hinaus zu

berücksichtigenden Eintragungszeitpunkt weist die Markeninhaberin zwar zu

Recht auf die Probleme eines Nachweises des Schutzhindernisses bezogen auf

die bereits im Jahr 1999 erfolgte Eintragung der Marke hin. Für diesen Zeitpunkt

hat die Markenabteilung die Löschungsentscheidung jedoch zumindest auf die von

den Beteiligten eingeführte Entscheidung „Fruitland“ des BPatG vom 24. Februar

1995 (Az: 32 W(pat) 290/95) gestützt, wonach die Anmeldung für die bean-

spruchten Waren, bei denen es sich im Wesentlichen um Snackartikel handelte,

jedenfalls insoweit vom Markenschutz ausgeschlossen wurde, soweit sie Früchte

umfassten oder Waren enthielten, die aus Früchten hergestellt oder diese

enthalten können. Als weiteres Beispiel für die zum maßgeblichen Eintra-

gungszeitpunkt auf dem vorliegenden Warengebiet herrschende Spruchpraxis hat

der Senat in der mündlichen Verhandlung auf einen die Eintragung versagenden

Beschluss des erkennenden Senats vom 19. Oktober 1977 (Az: 28 W(pat) 143/77)

hingewiesen, der die identische Bezeichnung sowie die ebenfalls beanspruchten

Waren „Marmelade und Fruchtkompott“ betraf. Darin trifft der Senat folgende Fest-

stellungen (zitiert ab Seite 4 Mitte des Beschlusses):

„Auch in der Verbindung mit der unbestimmten Herkunftsangabe „-land“ entsteht

keine Worteinheit, die für die angemeldeten Waren die erforderliche waren-

zeichenrechtliche Unterscheidungskraft besitzt. Es ist in der Werbung und im

allgemeinen Sprachgebrauch üblich, bestimmte Landesteile mit Attributen zu

kennzeichnen, die ihre wirtschaftlichen Schwerpunkte aufzeichnen; so spricht man

beispielsweise davon, Bayern sei ein „Fremdenverkehrsland“ oder auch ein

- 9 -

„Agrarland“. Ein Blumengeschäft in München wirbt auf seinen Lieferfahrzeugen mit

den Schlagwörtern „Deutschland - Blumenland“. In Verbindung mit Gebiets-

bezeichnungen wird beispielsweise auch vom „Obstland Südtirol“, „Obstland

Bodenseegebiet“ gesprochen. Auch wenn das Wort „Obstland“ in Alleinstellung

kein bestimmtes geografisches Gebiet kennzeichnet, wird es zumindest von einem

zeichenrechtlich beachtlichen Teil der angesprochenen Käufer in Verbindung mit

den Waren der Anmeldung meist nur in dem Sinne verstanden, dass die in diesen

Erzeugnissen verarbeiteten Früchte aus einer obstreichen Gegend stammen, in

der durch fachkundige Pflege eine besondere Qualität der Früchte und damit auch

der daraus hergestellten Produkte gewährleistet ist.“

Diese Feststellungen belegen, dass schon zum damaligen Zeitpunkt eine Ver-

wendung des Wortes „Obstland“ als reine Sachangabe nachgewiesen wurde, was

sich mit weiteren Recherchen des Senats deckt. So findet sich beispielsweise im

Amtsblatt der Europäischen Gemeinschaft vom 17. Juli 1998 (C 223/89) eine

schriftliche Anfrage an die Kommission, bei der es u. a. um „das fruchtbare

Obstland von La Punta“ geht. Die Behauptung der Markeninhaberin, es handele

sich bei dem von ihr als Marke beanspruchten Wort „Obstland“ um einen von ihr

kreierten Phantasiebegriff ist damit eindeutig widerlegt.

Der Senat hat es in der weiteren Begründung seiner damaligen Entscheidung im

Übrigen dahingestellt gelassen, ob die Bezeichnung „Obstland“ für die bean-

spruchten Waren gegebenenfalls auch als Hinweis auf eine bestimmte Ver-

kaufsabteilung oder etwa auf ein Spezialgeschäft gesehen werden kann, was

ebenfalls gegen die Schutzfähigkeit als Marke sprechen würde.

Somit steht zur Überzeugung des Senats fest, dass die angegriffene Marke - auch

bezogen auf den Eintragungszeitpunkt - wegen fehlender Unterscheidungskraft

nicht hätte eingetragen werden dürfen. Sie ist daher gemäß §§ 50 Abs. 1 und 2, 8

Abs. 2 Nr. 1 MarkenG vollständig zu löschen. Ob der angegriffenen Marke zudem

im Hinblick auf die beschwerdegegenständlichen Waren das Schutzhindernis

gemäß § 8 Abs. 1 Nr. 2 MarkenG entgegensteht, konnte unerörtert bleiben.

- 10 -

3. Die angegriffene Marke konnte auch nicht im jeweiligen Umfang der hilfsweise

vorgenommenen Beschränkungen des Warenverzeichnisses Bestand haben.

Denn das festgestellte absolute Schutzhindernis erfasst alle beanspruchten

Waren, wie die Markenabteilung im angefochtenen Beschluss (ab Seite 5 letzter

Absatz bis Seite 6 letzter Absatz) ausführlich und zutreffend dargelegt hat.

Die Beschwerde der Markeninhaberin war daher insgesamt zurückzuweisen.

Anhaltspunkte, einer der Beteiligten die Kosten des Beschwerdeverfahrens aus

Billigkeitsgründen aufzuerlegen (§ 71 Abs. 1 MarkenG), sind nicht ersichtlich. Die

gerügte Verletzung des rechtlichen Gehörs bleibt sanktionslos, da sie für die

Entscheidung nicht kausal und im Übrigen in der Beschwerde geheilt wurde.

Stoppel

Schell

Martens