Urteil des BPatG vom 10.12.2008

BPatG (eigenes verschulden, beschwerde, vertreter, patent, frist, marke, bundesrepublik deutschland, mangelnde sorgfalt, verschulden, begründung)

BPatG 152

08.05

BUNDESPATENTGERICHT

26 W (pat) 87/06

_______________________

(Aktenzeichen)

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

…

- 2 -

betreffend die IR-Marke R 318 723

(SB 79/04 Lösch)

hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der

Sitzung

vom

10. Dezember 2008

durch

den

Vorsitzenden

Richter

Dr. Fuchs-Wissemann, den Richter Reker und die Richterin Kopacek

beschlossen:

Die Beschwerden der Markeninhaberin werden zurückgewiesen.

G r ü n d e

Die Antragstellerin hat am 23. Februar 2004 beim Deutschen Patent- und Mar-

kenamt beantragt, der IR-Marke R 318 723 den Schutz für das Gebiet der Bun-

desrepublik Deutschland wegen Verfalls vollständig zu entziehen (§§ 115 Abs. 1,

49 Abs. 1 MarkenG). Von diesem Antrag hat die Markenabteilung den seinerzeiti-

gen Inlandsvertreter der Markeninhaberin mit Schreiben vom 16. Juli 2004, das

ihm am 23. Juli 2004 zugegangen ist, gemäß §§ 53 Abs. 2, 107 MarkenG unter-

richtet und unter Nennung der Zwei-Monats-Frist des § 53 Abs. 3 MarkenG auf-

gefordert mitzuteilen, ob die Markeninhaberin der beantragten Schutzentziehung

widerspreche. Nachdem innerhalb der Frist ein Widerspruch nicht eingegangen

ist, hat die Markenabteilung der IR-Marke R 318 723 den Schutz entzogen und

dies

dem

Inlandsvertreter

der

Markeninhaberin

mit

Schreiben

vom

3. Februar 2005 mitgeteilt.

Mit einem beim Deutschen Patent- und Markenamt am 4. Mai 2005 eingegange-

nen Schreiben hat die Markeninhaberin durch ihre deutschen Vertreter Wiederein-

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setzung in die Widerspruchsfrist des § 53 Abs. 3 MarkenG beantragt und zugleich

der Schutzentziehung widersprochen. Zur Begründung ihres Wiedereinsetzungs-

antrags hat sie vorgetragen: Mit Telefax vom 7. September 2004 hätten die fran-

zösischen Vertreter der Markeninhaberin deren deutsche Vertreter davon unter-

richtet, dass ihrem Inlandsvertreter ein Antrag auf Schutzentziehung zugestellt

worden sei und dass sie, die deutschen Vertreter, hiergegen Widerspruch einle-

gen sollten. Daraufhin sei in deren Kanzlei durch die für die Fristüberwachung zu-

ständige Bürokraft umgehend eine Fristvornotierung für den 10. September 2004

und eine Fristnotierung für den 20. September 2004 im Fristenbuch der Kanzlei

und in der Akte vorgenommen worden. Sowohl die Vornotierung als auch die

Fristnotierung seien danach ohne ersichtlichen Grund gestrichen worden, ohne

dass die Akte dem Vertreter vorgelegt worden sei, was zur Versäumung der Wi-

derspruchsfrist und zum Rechtsverlust geführt habe. Am 24. März 2005 seien die

deutschen Vertreter durch die Markeninhaberin davon unterrichtet worden, dass

der IR-Marke vom Deutschen Patent- und Markenamt der Schutz in Deutschland

entzogen worden sei, weil kein Widerspruch eingelegt worden sei. Der Antrag auf

Wiedereinsetzung in die versäumte Widerspruchsfrist sei rechtzeitig gestellt und

auch im übrigen zulässig. Er sei auch begründet, weil es an einem Verschulden

der Markeninhaberin und ihrer Vertreter an der Versäumung der Widerspruchsfrist

fehle. Insbesondere schließe die von den deutschen Vertretern eingeführte Büro-

organisation bei Befolgung der bestehenden Büroanweisungen eine Fristver-

säumnis aus. Die für die Bearbeitung von Fristsachen zuständige Bürokraft werde

in regelmäßigen Abständen auf ihre Zuverlässigkeit hin überprüft und habe sich in

den acht Jahren ihrer Tätigkeit als eine zuverlässige Kraft erwiesen und stets

fehlerfrei gearbeitet. Die Streichung der Vorfrist sowie der Frist zur Einlegung des

Widerspruchs sei vorliegend offenbar auf eine nicht ohne Komplikationen verlau-

fene Zahnbehandlung und dadurch bedingte Schmerzen auf Seiten der Sach-

bearbeiterin zurückzuführen.

Der Markeninhaber, dem die Begründung des Wiedereinsetzungsantrags zuge-

stellt worden ist, hat die Ansicht vertreten, die deutschen Vertreter der Markenin-

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haberin hätten die Widerspruchsfrist schuldhaft versäumt, was sich die Markenin-

haberin zurechnen lassen müsse. Sie hätten für zwei voneinander unabhängige

Löschungsverfahren dasselbe interne Aktenzeichen „220/253 W 2“ vergeben.

Unter diesem Aktenzeichen hätten sie in Sachen der IR-Marke 2 R 172 609/33

- SB 78/04 Lösch - mit Schriftsatz vom 24. Juni 2004 Widerspruch gegen die Lö-

schung dieser Marke eingelegt. Offensichtlich auf Grund dieses Widerspruchs in

der Parallelsache seien in der vorliegenden, unter demselben internen Aktenzei-

chen geführten Sache die Vorfrist und die Frist gestrichen worden. Dieser Fehler

habe durch Vergabe gesonderter interner Aktenzeichen vermieden werden kön-

nen. Die Vergabe identischer Aktenzeichen für unterschiedliche Vorgänge ent-

spreche nicht den in einem Kanzleibetrieb zu beachtenden Sorgfaltspflichten.

Diese Sorgfaltspflichtverletzung sei auch ursächlich für die Versäumung der Wi-

derspruchsfrist.

Die Markenabteilung hat den Wiedereinsetzungsantrag durch Beschluss vom

23. Januar 2006 als unbegründet zurückgewiesen. Zur Begründung hat sie aus-

geführt, die Versäumung der Widerspruchsfrist beruhe zumindest mitursächlich

auf einer mangelhaften Büroorganisation der deutschen Vertreter der Markenin-

haberin, was sich diese gemäß § 85 Abs. 2 ZPO wie eigenes Verschulden zu-

rechnen lassen müsse. Aus den von ihren Vertretern vorgelegten Auszügen aus

dem Fristenbuch ergebe sich, dass diese für alle markenrechtlichen Verfahren, die

sie für die Markeninhaberin führe, stets dasselbe interne Aktenzeichen verwende.

Auch das vorliegende Schutzentziehungsverfahren S 79/04 sowie das parallele

Schutzentziehungsverfahren S 78/04, das ebenfalls einen Löschungsantrag we-

gen Verfalls gegen eine weitere Marke der Markeninhaberin betroffen habe, seien

unter dem gleichen internen Geschäftszeichen „220/253 W 2“ geführt worden.

Auch wenn im Fristenbuch hinter dem internen Geschäftszeichen zusätzlich das

amtliche Aktenzeichen notiert worden sei, sei dennoch nicht auszuschließen ge-

wesen, dass die vorangestellte, gemeinsame interne Bezeichnung Verwechslun-

gen der einzelnen Verfahren begünstige. Im Einzelfall könne dies dazu führen,

dass eine Fristnotierung fälschlicherweise gestrichen werde, weil sie wegen eines

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ebenfalls fristgebundenen, jedoch bereits abgesetzten Schriftsatzes in einem an-

deren Verfahren als erledigt betrachtet werde. Die Verwendung desselben inter-

nen Aktenzeichens für verschiedene Verfahren mit abweichenden Fristen stelle

einen organisatorischen Mangel dar, der von den Vertretern der Markeninhaberin

zu verantworten und der Markeninhaberin zuzurechnen sei (BGH NJW-RR 1999,

716 – Dieselbe Handakte für zwei Rechtsstreite). Diese Fehlerquelle sei für die

deutschen Vertreter auch durchaus erkennbar gewesen, weil in den jeweiligen

Verfahren bereits mehrere, darunter auch fristgebundene Schriftsätze unter dem-

selben internen Geschäftszeichen abgesetzt worden seien.

Mit weiterem Beschluss vom 19. Mai 2006 hat die Markenabteilung ihren Be-

schluss vom 23. Januar 2006 hinsichtlich der Bezeichnung der Markeninhaberin

und Antragsgegnerin berichtigt.

Gegen den ihr am 2. Juni 2006 zugestellten Berichtigungsbeschluss hat die Mar-

keninhaberin am 8. Juni 2006 Beschwerde eingelegt und beantragt,

den Beschluss der Markenabteilung vom 23. Januar 2006 aufzu-

heben und sie in die Widerspruchsfrist des § 53 Abs. 3 MarkenG

wiedereinzusetzen.

Zur Begründung hat sie geltend gemacht, die Versäumung der Widerspruchsfrist

beruhe nicht auf einer mangelhaften Büroorganisation, sondern allein auf einem

Versehen einer bei ihren deutschen Vertretern tätigen Bürokraft. Ihre deutschen

Vertreter verwendeten die in der Kanzlei vergebenen internen Geschäftszeichen

bei Amts- und Gerichtsverfahren nur als Handhabungshilfe, weshalb die Amts-

bzw. Gerichtsaktenzeichen mitnotiert würden und ausschließlich diese für die Be-

urteilung, ob eine Frist gestrichen werde oder nicht, herangezogen würden. Da-

durch sei eine versehentliche Streichung einer Frist wegen gleicher interner Be-

zeichnung ausgeschlossen. Die von der Markenabteilung im angefochtenen Be-

schluss angeführte Entscheidung des Bundesgerichtshofs betreffe einen mit dem

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vorliegenden Fall nicht vergleichbaren Sachverhalt. Dort seien keine Maßnahmen

für eine klare Zuordnung einer Berufungsbegründung zu einem der selbständigen

Aktenteile getroffen worden, während die deutschen Vertreter eine Akte verwendet

hätten, die aus selbständigen, mit gelblichen Kartonstreifen, die über den seitli-

chen Rand der DIN A 4 – Seiten hinausragten, markierten einzelnen Teilen be-

standen habe, so dass die Verwechslungsgefahr nicht größer gewesen sei als bei

isoliert geführten Akten. Diese Verfahrensweise praktiziere die Kanzlei der deut-

schen Vertreter z. B. auch bei IR-Marken mit verschiedenen Länderanteilen. Auch

die Länderanteile würden über ein und dasselbe interne Geschäftszeichen geführt

und über weitere offizielle Länderkürzel unterschieden. Weiterhin hat die Mar-

keninhaberin eine eidesstattliche Versicherung der bearbeitenden Bürokraft der

deutschen Vertreter sowie Abbildungen der Anwaltsakte beigefügt.

Auf den Hinweis des Senats, dass sich die eingelegte Beschwerde gegen den von

der Markenabteilung erlassenen Berichtigungsbeschluss richte und zum Zeitpunkt

ihrer Einlegung die Frist zur Einlegung einer Beschwerde gegen den Beschluss

der Markenabteilung vom 23. Januar 2006, zugestellt am 10. April 2006, bereits

abgelaufen gewesen sei, hat die Markeninhaberin vorgetragen, sie habe bereits

mit Schreiben vom 3. Mai 2006 auch gegen den Beschluss der Markenabteilung

vom 23. Januar 2006 Beschwerde eingelegt und dazu auch die Beschwerdege-

bühr entrichtet. Zum Nachweis hierfür hat sie eine Kopie des Beschwerdeschrei-

bens vom 3. Mai 2006, des zugehörigen Telefax-Sendeberichts sowie der unter

dem gleichen Datum erteilten Einzugsermächtigung für die Beschwerdegebühr

übersandt.

Auf den nach der Senatsberatung vom 24. Januar 2007 übersandten weiteren

Hinweis des Senats vom 27. Januar 2007, dass ein Eingang der Beschwerde vom

3. Mai 2006 sowie der zugehörigen Beschwerdegebühr im Deutschen Patent- und

Markenamt nicht feststellbar sei, hat die Markeninhaberin den vom Patentamt mit

Eingangsstempel „4. Mai 2006“ versehenen Rückschein zu der Beschwerde vom

3. Mai 2006 vorgelegt. Weiterhin ist zwischenzeitlich vom Deutschen Patent- und

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Markenamt auch die Zahlungsanzeige über die Einzahlung der Beschwerdege-

bühr zum 3. Mai 2006 erstellt und zur vorliegenden Akte übergeben worden.

Die beim Deutschen Patent- und Markenamt am 4. Mai 2006 und am 8. Juni 2006

eingegangenen Beschwerden der Markeninhaberin sind zulässig, jedoch nicht

begründet.

1. Beschwerde der Markeninhaberin vom 4. Mai 2006:

Die Markeninhaberin hat gegen den Beschluss der Markenabteilung des Deut-

schen Patent- und Markenamts vom 23. Januar 2006 am 4. Mai 2006 wirksam

Beschwerde beim Deutschen Patent- und Markenamt eingelegt.

Bereits durch die von den deutschen Vertretern der Markeninhaberin auf Nach-

frage des Senats gemachten Angaben und die diesbezüglich vorgelegten Unterla-

gen, insbesondere die Eingangsbestätigung des Deutschen Patent- und Mar-

kenamts mit dem Eingangsdatum „04.05.2006“ sowie die Zahlungsanzeige mit

Einzahlungstag „03.05.2006“, steht zur Überzeugung des Senats fest, dass die

Markeninhaberin gegen den Beschluss der Markenabteilung vom 23. Januar 2006

Beschwerde eingelegt hat und dass diese Beschwerde am 4. Mai 2006 beim

Deutschen Patent- und Markenamt eingegangen ist. Diese dem Bundespatentge-

richt von der Markenabteilung nicht vorgelegte Beschwerde ist auch tatsächlich zu

den Akten des Deutschen Patent- und Markenamts gelangt, jedoch – trotz zutref-

fender Benennung des Amtsaktenzeichens durch die Markeninhaberin – nicht zu

den Akten der hier betroffenen IR-Marke R 318 723, sondern zu den Akten der

ebenfalls im Eigentum der Markeninhaberin stehenden IR-Marke 2 R 172 609, die

dem Senat ebenfalls vorliegen. Über diese Beschwerde ist, da sie dem Senat vor-

liegt, im Rahmen des vorliegenden Beschwerdeverfahrens mit zu entscheiden,

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auch wenn es an einer ausdrücklichen Vorlage dieser Beschwerde durch das

Deutsche Patent- und Markenamt fehlt.

Die am 4. Mai 2006 eingelegte Beschwerde ist auch zulässig. Insbesondere ist sie

form- und fristgerecht eingelegt worden.

Durch Zustellung des Beschlusses der Markenabteilung vom 23. Januar 2006 ist

trotz der darin unzutreffenden Bezeichnung der Markeninhaberin die Rechtsmit-

telfrist in Lauf gesetzt worden, weil die Markeninhaberin – wie sich aus der ent-

sprechenden Notification der OMPI „Modification du nom et/ou de l'adresse du

titulaire“ und der auf Anfrage erfolgten Bestätigung durch ihre deutschen Vertreter

ergibt – nur ihren Namen geändert hat und somit der Beschluss gegenüber der

richtigen, nur namentlich unzutreffend bezeichneten Person ergangen ist. Auch

die am 10. April 2006 erfolgte Zustellung des Beschlusses vom 23. Januar 2006

an die Inlandsvertreter der Markeninhaberin war wirksam, weil durch die bloße

Namensänderung das Inlandsvertreterverhältnis nicht beendet worden ist.

Die Beschwerde der Markeninhaberin ist jedoch nicht begründet, da die Mar-

keninhaberin der Schutzentziehung nicht innerhalb der in § 53 Abs. 3 MarkenG

bestimmten Frist von zwei Monaten nach der Unterrichtung über den Schutzent-

ziehungsantrag widersprochen hat und auch keine Gründe vorgetragen und

glaubhaft gemacht hat, die es rechtfertigen würden, sie in die versäumte Wider-

spruchsfrist wiedereinzusetzen.

Gemäß § 91 Abs. 1 MarkenG ist in eine gegenüber dem Patentamt oder dem Pa-

tentgericht einzuhaltende Frist auf Antrag wiedereinzusetzen, wer ohne Verschul-

den verhindert war, diese Frist einzuhalten. Nach ständiger Rechtsprechung ist

eine Fristversäumung dann ohne Verschulden erfolgt, wenn die übliche Sorgfalt

aufgewendet worden ist, deren Beachtung im Einzelfall nach den subjektiven Um-

ständen des Einzelfalls zumutbar war. Mangelnde Sorgfalt vertretungsberechtigter

Personen ist wie eigenes Verschulden der Partei zu werten. Dies gilt wegen § 85

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Abs. 2 ZPO auch für das Verschulden von Verfahrensbevollmächtigten (BGH

GRUR 2000, 1010 – Schaltmechanismus; GRUR 2003, 724 – Berufungsfrist).

Die Versäumung der Widerspruchsfrist durch die von der Markeninhaberin mit der

Widerspruchseinlegung beauftragten deutschen Vertreter beruht, wie bereits die

Markenabteilung zutreffend festgestellt und begründet hat, maßgeblich auf einem

Organisationsverschulden in der Kanzlei der deutschen Vertreter, das sich die

Markeninhaberin gemäß § 82 Abs. 1 MarkenG i. V. m. § 85 Abs. 2 ZPO wie eige-

nes Verschulden zurechnen lassen muss.

Die Büroorganisation in einer Anwaltskanzlei muss gewährleisten, dass durch ei-

nen Fristenkalender eine wirksame Kontrolle der Fristen und der Absendung frist-

gebundener Schriftsätze erfolgt. Hinsichtlich der insoweit erforderlichen Einzel-

maßnahmen stellt die Rechtsprechung sehr hohe Anforderungen (st. Rspr., vgl.

z. B. BGH NJW 1988, 2804 f.). Diesen Anforderungen genügt die von den deut-

schen Vertretern der Markeninhaberin dargelegte Büroorganisation nicht.

Die deutschen Vertreter der Markeninhaberin haben, wie sich aus ihren sämtli-

chen an das Deutsche Patent- und Markenamt und an das Bundespatentgericht

gerichteten Schriftsätzen im vorliegenden Verfahren und auch aus dem an das

Amt gerichteten Widerspruchsschriftsatz in dem parallelen Löschungsverfahren zu

der IR-Marke 2 R 172 609 zweifelsfrei ergibt, beide Löschungsverfahren in ihrer

Kanzlei unter demselben internen Geschäftszeichen „220/253“ geführt. Dies hat

bei den zeitgleich gestellten Löschungsanträgen wegen Verfalls dazu geführt,

dass die Frist (und die zugehörige Vorfrist) zur Erhebung des Widerspruchs gegen

die Löschung nur einmal unter dem internen Geschäftszeichen der Vertreter in

das Fristenbuch eingetragen worden ist. Diese auch von den deutschen Vertretern

nicht bestrittene Tatsache, die auf der Führung verschiedener Verfahren unter ein

und demselben Aktenzeichen beruht, ist ursächlich dafür gewesen, dass die Frist

und die Vorfrist für die Einlegung des Widerspruchs bereits nach der Einlegung

des Widerspruchs gegen die Löschung der IR-Marke 2 R 172 609 gestrichen wor-

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den sind, obwohl im vorliegenden Verfahren ein Widerspruch nicht eingelegt wor-

den war, und deshalb ein rechtzeitiger Widerspruch gegen die Löschung der

Marke IR 318 723 versäumt worden ist. Eine solche Akten- und Fristenkalender-

Organisation stellt, wie auch der vorliegende Sachverhalt veranschaulicht, eine

potentielle Fehlerquelle und - wie der Bundesgerichtshof wiederholt zum Ausdruck

gebracht hat (vgl. z. B. NJW-RR 1999, 716 f. - Dieselbe Handakte für zwei

Rechtsstreite) – einen organisatorischen Mangel dar, der der Markeninhaberin wie

eigenes Verschulden zuzurechnen ist und eine Wiedereinsetzung in die Wider-

spruchsfrist ausschließt.

Die Beschwerde der Markeninhaberin vom 4. Mai 2006 muss daher erfolglos blei-

ben.

2. Beschwerde vom 8. Juni 2006:

Die gegen den Berichtigungsbeschluss der Markenabteilung vom 19. Mai 2006

gerichtete Beschwerde der Markeninhaberin ist zwar zulässig, kann jedoch in der

Sache ebenfalls keinen Erfolg haben, weil die mit diesem Beschluss ausge-

sprochene Berichtigung der Bezeichnung der Markeinhaberin zu Recht erfolgt ist,

was auch die Markeninhaberin in ihrer Beschwerdebegründung nicht in Abrede

stellt.

Soweit sich die Markeninhaberin in der Begründung ihrer Beschwerde vom

8. Juni 2006

inhaltlich

mit

dem

Beschluss

der

Markenabteilung

vom

23. Januar 2006 auseinandersetzt, kann dies nicht zur Aufhebung des Beschlus-

ses vom 8. Juni 2006 führen.

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Für eine vom Grundsatz der eigenen Kostentragung abweichende Auferlegung

der Kosten des Beschwerdeverfahrens auf eine der Verfahrensbeteiligten gibt die

Sach- und Rechtslage keine Veranlassung.

Dr. Fuchs-Wissemann

Kopacek

Reker