Urteil des BGH, Az. XII ZR 205/08

XII ZR 205/08 Verkündet

am:

29. September 2010

Breskic,

Justizangestellte

als

Urkundsbeamtin

der

Geschäftsstelle

in der Familiensache

Nachschlagewerk: ja

BGHZ: nein

BGHR: ja

BGB § 1578 b; ZPO § 323 aF; EGZPO § 36; FamFG § 238

a) Wurde ein Anspruch auf Aufstockungsunterhalt gemäß § 1573 Abs. 2 BGB

nach Veröffentlichung des Senatsurteils vom 12. April 2006 (XII ZR 240/03

- FamRZ 2006, 1006) durch Urteil festgelegt, so ergibt sich weder aus der

anschließenden Senatsrechtsprechung noch aus dem Inkrafttreten des

§ 1578 b BGB am 1. Januar 2008 eine wesentliche Änderung der rechtli-

chen Verhältnisse. Auch § 36 Nr. 1 EGZPO bietet in diesem Fall keine ei-

genständige Abänderungsmöglichkeit (im Anschluss an Senatsurteil BGHZ

183, 197 = FamRZ 2010, 111).

b) Das gilt auch dann, wenn aus der Ehe Kinder hervorgegangen sind, die von

der Unterhaltsberechtigten betreut wurden.

BGH, Urteil vom 29. September 2010 - XII ZR 205/08 - OLG Saarbrücken

AG Völklingen

- 2 -

Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 29. September 2010 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Hahne und die

Richter Weber-Monecke, Dr. Klinkhammer, Schilling und Dr. Günter

für Recht erkannt:

Die Revision gegen das Urteil des 6. Zivilsenats - Senat für Fami-

liensachen I - des Saarländischen Oberlandesgerichts vom 4. De-

zember 2008 wird auf Kosten des Klägers zurückgewiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Die Parteien sind geschiedene Eheleute. Sie streiten über die Befristung

des nachehelichen Aufstockungsunterhalts, der zuletzt im März 2007 tituliert

wurde.

1

Die Parteien heirateten 1980. Aus der Ehe sind zwei Kinder hervorge-

gangen, die 1982 und 1983 geboren wurden. Die Ehe wurde im Jahr 1995 ge-

schieden.

2

Der Unterhalt wurde zuletzt festgelegt durch Urteil des Oberlandesge-

richts vom 22. März 2007. Aufgrund dessen hat der Kläger monatlichen Unter-

halt von 669 € zu zahlen. Das Urteil beruht auf einem Nettoeinkommen des Klä-

gers von rund 2.670 € und der Beklagten von rund 1.350 €. Der für das studie-

rende jüngere Kind zu leistende Unterhalt wurde in der Berechnung des Ober-

3

- 3 -

landesgerichts auf beide Parteien anteilig verteilt. Eine Befristung und Herab-

setzung des Unterhalts wurde seinerzeit vom Kläger nicht geltend gemacht und

vom Oberlandesgericht in seiner Urteilsbegründung auch nicht behandelt.

4

Mit der im November 2007 erhobenen Abänderungsklage erstrebt der

Kläger den Wegfall seiner Unterhaltspflicht. Er beruft sich darauf, dass sich die

Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zur Befristung und Begrenzung des

Aufstockungsunterhalts in der Zwischenzeit geändert habe. Jedenfalls sei der

Unterhaltstitel für die Zeit ab Januar 2008 wegen des Unterhaltsrechtsände-

rungsgesetzes abzuändern, weil durch dieses die Herabsetzung und zeitliche

Beschränkung des Unterhalts hervorgehoben worden seien und nach § 36 Nr. 2

EGZPO die Präklusionsbestimmung des § 323 Abs. 2 ZPO nicht gelten würde.

Das Amtsgericht - Familiengericht - hat die Klage abgewiesen. Die vom

Kläger eingelegte Berufung hat das Berufungsgericht zurückgewiesen. Dage-

gen richtet sich die vom Berufungsgericht zugelassene Revision des Klägers,

mit welcher er sein Klagebegehren weiterverfolgt.

5

Entscheidungsgründe:

Die Revision hat keinen Erfolg. Die Vorinstanzen haben die Abände-

rungsklage zu Recht abgewiesen.

6

Für das Verfahren ist gemäß Art. 111 Abs. 1 FGG-RG noch das bis Ende

August 2009 geltende Prozessrecht anwendbar, weil der Rechtsstreit vor die-

sem Zeitpunkt eingeleitet worden ist (vgl. Senatsurteil vom 25. November 2009

- XII ZR 8/08 - FamRZ 2010, 192 Rn. 5).

7

- 4 -

I.

8

Das Berufungsgericht hat in seinem in FamRZ 2009, 783 veröffentlichten

Urteil übereinstimmend mit dem Amtsgericht die Auffassung vertreten, dass der

Kläger mit dem Befristungseinwand präkludiert sei. Zwar sei die Abänderungs-

klage zulässig, weil der Kläger sowohl eine Gesetzesänderung als auch eine

Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung angeführt habe. Die Klage

sei jedoch unbegründet, weil sämtliche Gründe, auf die der Kläger sein Abände-

rungsverlangen stütze, bereits zum Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhand-

lung im Vorprozess vorgelegen hätten. Der Kläger sei gehalten gewesen, die

für die Befristung maßgeblichen Kriterien im Vorprozess geltend zu machen.

Das gelte nicht nur für die maßgeblichen tatsächlichen Umstände, sondern

auch für die rechtlichen Bewertungen. Entgegen der Auffassung des Klägers

liege die maßgebliche Rechtsprechungsänderung nicht in den Entscheidungen

des Bundesgerichtshofs vom 26. September 2007 (XII ZR 11/05 - FamRZ 2007,

2049 und XII ZR 15/05 - FamRZ 2007, 2052), sondern bereits in dessen Ent-

scheidung vom 12. April 2006 (XII ZR 240/03 - FamRZ 2006, 1006). In dieser

Entscheidung habe der Bundesgerichtshof darauf hingewiesen, dass bei einer

die Zweckrichtung berücksichtigenden Gesetzesanwendung vorrangig zu prü-

fen sei, ob sich eine nacheheliche Einkommensdifferenz als ehebedingter

Nachteil darstelle, der einen dauerhaften unterhaltsrechtlichen Ausgleich zu-

gunsten des bedürftigen Ehegatten rechtfertige.

Auch soweit der Kläger eine Abänderung wegen Änderung der Geset-

zeslage begehre, stehe die Zeitschranke des § 323 Abs. 2 ZPO (aF) entgegen.

Der Kläger habe sein Abänderungsverlangen nicht auf Umstände gestützt, die

erst durch das Unterhaltsrechtsänderungsgesetz erheblich geworden seien. Die

gesetzliche Neuregelung entspreche vielmehr im Wesentlichen der durch die

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- 5 -

Entscheidung vom 12. April 2006 geänderten Rechtsprechung des Bundesge-

richtshofs. Daher seien § 36 Nr. 1, 2 EGZPO nicht anwendbar.

II.

10

Diese Beurteilung hält der rechtlichen Nachprüfung stand.

11

1. Das Berufungsgericht hat die Abänderungsklage mit Recht für zulässig

gehalten. In diesem Rahmen hat es darauf abgestellt, dass der Kläger sich für

die Abänderung auf eine geänderte höchstrichterliche Rechtsprechung als auch

auf eine Gesetzesänderung berufen hat. Hierbei handelt es sich um Gründe,

die gemäß § 323 Abs. 2 ZPO aF nach der mündlichen Verhandlung im Vorpro-

zess entstanden sind. Der für das Unterhaltsrechtsänderungsgesetz vom

21. Dezember 2007 getroffenen Regelung in § 36 Nr. 1, 2 EGZPO kommt inso-

weit nur eine klarstellende Funktion zu (BGHZ 183, 197 = FamRZ 2010, 111

Rn. 16).

Ob die vorgebrachten Umstände auch zutreffend gewürdigt worden sind

und eine Abänderung des Ausgangstitels im Ergebnis rechtfertigen, ist dagegen

eine Frage der Begründetheit (vgl. Senatsurteil vom 5. September 2001

- XII ZR 108/00 - FamRZ 2001, 1687, 1689). Zwar betreffen die hier vorge-

brachten Abänderungsgründe allein eine Änderung der rechtlichen Verhältnis-

se. Eine Änderung der Rechtslage muss vom Abänderungskläger zudem nicht

vorgetragen werden, sondern ist vom Gericht von Amts wegen zu berücksichti-

gen. Dennoch ist es für die Zulässigkeit der Klage erforderlich, aber auch aus-

reichend, dass der Kläger sich auf eine nach Schluss der mündlichen Verhand-

lung des Vorprozesses eingetretene Rechtsänderung beruft. Dabei hat das Ge-

richt im Rahmen der Zulässigkeit noch nicht zu prüfen, ob die angeführten

12

- 6 -

rechtlichen Verhältnisse vom Kläger richtig gewürdigt worden sind und zur Ab-

änderung des Ausgangstitels berechtigen. Denn anderenfalls wäre dem Abän-

derungskläger eine sachliche Prüfung seines Anliegens durch das Gericht ent-

weder verschlossen oder müsste diese - systemwidrig - schon vollständig im

Rahmen der Zulässigkeit der Klage durchgeführt werden.

13

Dass durch die alleinige Berufung des Abänderungsklägers auf eine Än-

derung der Rechtslage nicht auch sogenannte Alttatsachen in den Prozess ein-

geführt werden können oder eine der Rechtskraft der Ausgangsentscheidung

zuwider laufende Fehlerkorrektur ermöglicht wird, ist durch die fortbestehende

Bindung an die Grundlagen des Ausgangstitels nach § 323 Abs. 1 ZPO aF

(§ 238 Abs. 4 FamFG, § 323 Abs. 4 ZPO nF) sowie die nach § 323 Abs. 2 ZPO

aF (§ 238 Abs. 2 FamFG; § 323 Abs. 2 ZPO nF) eingeschränkte Zulässigkeit

der Abänderungsgründe sichergestellt.

2. Die Abänderungsklage ist hingegen unbegründet.

14

Die Abänderung einer rechtskräftigen Entscheidung über den Unterhalt

setzt nach § 323 Abs. 1 ZPO aF voraus, dass sich die für die Bestimmung der

Höhe und Dauer der Leistungen maßgebenden Verhältnisse wesentlich geän-

dert haben. Dabei ist zu beachten, dass die Grundlagen der Ausgangsent-

scheidung im Abänderungsverfahren zu wahren sind und eine Fehlerkorrektur

wegen der Rechtskraft des Ausgangsurteils nicht zulässig ist (Senatsurteile

vom 12. Mai 2010 - XII ZR 98/08 - FamRZ 2010, 1150 Rn. 19 mwN und vom

2. Juni 2010 - XII ZR 160/08 - FamRZ 2010, 1318 Rn. 38).

15

Die Abänderung hängt davon ab, ob eine - vom Kläger allein geltend

gemachte - wesentliche Änderung der rechtlichen Verhältnisse eingetreten ist.

Dass sowohl eine Gesetzesänderung als auch eine Änderung der gefestigten

höchstrichterlichen Rechtsprechung ebenso wie Veränderungen der Tatsachen-

16

- 7 -

lage zur Abänderung einer rechtskräftigen Unterhaltsentscheidung berechtigen,

ist in der Rechtsprechung anerkannt (vgl. Senatsurteile vom 12. Juli 1990

- XII ZR 85/89 - FamRZ 1990, 1091, 1094 und vom 5. September 2001

- XII ZR 108/00 - FamRZ 2001, 1687, 1689 - Gesetzesänderung - und vom

5. Februar 2003 - XII ZR 29/00 - FamRZ 2003, 848 - Rechtsprechungsände-

rung) und nunmehr in § 238 Abs. 1 Satz 2 FamFG, § 323 Abs. 1 Satz 2 ZPO nF

auch gesetzlich klargestellt worden (BR-Drucks. 309/07 S. 575).

Im vorliegenden Fall ist indessen eine Rechtsänderung, die den Kläger

berechtigen könnte, eine Abänderung des Ausgangsurteils zu verlangen, nicht

eingetreten. Die vom Kläger angeführten Umstände, namentlich die Einführung

des § 1578 b BGB durch das Unterhaltsrechtsänderungsgesetz vom 21. De-

zember 2007 (BGBl. I S. 3189) und die seit der mündlichen Verhandlung im

Ausgangsverfahren veröffentlichte Rechtsprechung des erkennenden Senats

haben hinsichtlich des in Rede stehenden Aufstockungsunterhalts nach § 1573

Abs. 2 BGB die Rechtslage seit dem Vorprozess nicht entscheidend geändert.

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a) Die maßgebliche Änderung seiner Rechtsprechung hat der Senat hin-

sichtlich der Gewichtung von Ehedauer und ehebedingten Nachteilen im Rah-

men der Befristung (§ 1573 Abs. 5 BGB aF) bereits durch sein Urteil vom

12. April 2006 (XII ZR 240/03 - FamRZ 2006, 1006) vollzogen (Senatsurteile

BGHZ 177, 356 = FamRZ 2008, 1911 Rn. 62; BGHZ 183, 197 = FamRZ 2010,

111 Rn. 60 und vom 27. Januar 2010 - XII ZR 100/08 - FamRZ 2010, 538

Rn. 22; ebenso OLG Dresden FamRZ 2008, 2135; OLG Bremen NJW 2008,

3074; OLG München FamRZ 2009, 1154; OLG Hamm FPR 2009, 374; OLG

Stuttgart FamRZ 2009, 788; OLG Karlsruhe FamRZ 2009, 1160). Eine differen-

zierte Betrachtung der Rechtsprechungsentwicklung, je nachdem, ob die ge-

schiedene Ehe kinderlos war oder ob aus ihr Kinder hervorgegangen sind, ist

nicht angezeigt.

18

- 8 -

aa) In seiner nach dem Unterhaltsrechtsänderungsgesetz vom 20. Feb-

ruar 1986 (BGBl. I S. 301), durch das die Begrenzungsvorschriften der §§ 1573

Abs. 5, 1578 Abs. 1 Satz 2 BGB eingeführt wurden, zunächst ergangenen

Rechtsprechung hatte der Senat dem Merkmal der Ehedauer insofern eine

ausschlaggebende Bedeutung beigemessen, als eine Befristung ab einer be-

stimmten Dauer der Ehe regelmäßig ausgeschlossen und allenfalls unter au-

ßergewöhnlichen Umständen zulässig sei (vgl. etwa Senatsurteile vom 10. Ok-

tober 1990 - XII ZR 99/89 - FamRZ 1991, 307, 310; vom 28. März 1990

- XII ZR 64/89 - FamRZ 1990, 857, 859 und vom 9. Juni 2004 - XII ZR 308/01 -

FamRZ 2004, 1357, 1360; zur Entwicklung der Rechtsprechung vgl. Dose

FamRZ 2007, 1289, 1294). Zeiten der Kinderbetreuung hat er dabei entspre-

chend der von § 1573 Abs. 5 Satz 2 BGB aF (§ 1578 Abs. 1 Satz 3 BGB aF)

getroffenen Anordnung der Ehedauer gleichgestellt (Senatsurteil vom 10. Okto-

ber 1990 - XII ZR 99/89 - FamRZ 1991, 307, 310), ohne dass allerdings durch

die - frühere - Kinderbetreuung als solche eine Unterhaltsbefristung oder

-herabsetzung ausgeschlossen worden wäre.

19

bb) Von der aufgeführten Rechtsprechung ist der Senat in seinem Urteil

vom 12. April 2006 (XII ZR 240/03 - FamRZ 2006, 1006) in Bezug auf die

grundsätzliche Gewichtung des Merkmals der Ehedauer abgerückt. In dieser

Entscheidung hat er im Gegensatz zu seiner vorausgegangenen Rechtspre-

chung die Ehedauer in ihrer Bedeutung nicht mehr anderen Billigkeitskriterien

vorangestellt. Er hat für die Entscheidung über die Befristung nach § 1573

Abs. 5 BGB (aF) statt dessen das hauptsächliche Gewicht auf die mit der Ehe

verbundenen (Erwerbs-)Nachteile für den Unterhaltsberechtigten gelegt. Wäh-

rend diese eine Befristung in der Regel auch bei kurzer Ehedauer hindern wür-

den, stehe ohne ehebedingte Nachteile selbst eine lange Ehedauer der Befris-

tung nicht schon für sich genommen entgegen.

20

- 9 -

Entgegen der von der Revision vertretenen Auffassung (ebenso OLG

Koblenz FamRZ 2010, 318; OLG Düsseldorf FamRZ 2010, 1084; Finke FamFR

2010, 90) beschränkt sich die mit der Entscheidung vom 12. April 2006 vollzo-

gene Rechtsprechungsänderung mit ihren tragenden Gründen nicht auf kinder-

lose Ehen. Wenn der Senat in seiner dortigen Begründung unter anderem auf

die Motive des Unterhaltsrechtsänderungsgesetzes vom 20. Februar 1986 Be-

zug genommen und in diesem Zusammenhang die Kinderbetreuung als Hinde-

rungsgrund für eine Befristung genannt hat (aaO S. 1007 - juris Rn. 13), lässt

sich daraus eine Differenzierung zwischen kinderlosen Ehen und Ehen mit Kin-

dern nicht herleiten. Denn unter den eine Befristung hindernden Gründen ist

dort neben der Kinderbetreuung auch die lange Ehedauer aufgeführt. Selbst

einer langen Ehedauer sollte aber nach dem Urteil gerade keine ausschlagge-

bende Bedeutung mehr zukommen, wie sich aus den folgenden - durch den

Leitsatz verdeutlichten - Ausführungen ergibt. Demnach lautete die an die Tat-

sacheninstanzen gerichtete Maßgabe des Urteils, dass bei einer die Zweckrich-

tung des Gesetzes berücksichtigenden Gesetzesanwendung vorrangig zu prü-

fen sei, ob sich die Einkommensdivergenz der Ehegatten als ehebedingter

Nachteil darstelle, der einen dauerhaften unterhaltsrechtlichen Ausgleich zu-

gunsten des bedürftigen Ehegatten rechtfertige (aaO S. 1007 - juris Rn. 14),

was allgemein formuliert worden und für kinderlose Ehen wie Ehen mit Kindern

gleichermaßen bedeutsam ist.

21

Für eine Differenzierung zwischen kinderlosen Ehen und Ehen mit Kin-

dern bestand überdies auch keine Veranlassung, weil - wie oben ausgeführt -

bereits nach der vorausgegangenen Rechtsprechung eine Kinderbetreuung der

Befristung nicht entgegenstand, sondern - nur - in der Weise in die Billigkeits-

abwägung einfloss, dass die Zeiten der Kinderbetreuung der Ehedauer nach

§§ 1573 Abs. 5, 1578 Abs. 1 Satz 3 BGB aF gleichgestellt wurden, wie es im

Übrigen auch der aktuellen Gesetzeslage entspricht (§ 1578 b Abs. 1 Satz 3

22

- 10 -

BGB). Dass die Befristung seinerzeit vor allem bei kinderlosen Ehen für be-

deutsam gehalten wurde (vgl. etwa MünchKomm/Richter BGB 3. Aufl. § 1573

Rn. 34), hängt damit zusammen, dass im häufigsten Fall der Kinderbetreuung

durch den unterhaltsberechtigten Ehegatten nach dem seinerzeit praktizierten

Altersphasenmodell die Gesamtdauer von Ehe und Kinderbetreuung bei über

fünfzehn Jahren lag. In diesem Fall kam eine Befristung nicht in Betracht, weil

der Senat in seiner früheren Rechtsprechung jedenfalls bei einer Ehedauer von

über fünfzehn Jahren eine Befristung nur unter außergewöhnlichen Umständen

für zulässig gehalten hatte (Senatsurteile vom 28. März 1990 - XII ZR 64/89 -

FamRZ 1990, 857, 859; vom 10. Oktober 1990 - XII ZR 99/89 - FamRZ 1991,

307, 310 und vom 9. Juni 2004 - XII ZR 308/01 - FamRZ 2004, 1357, 1360).

Demnach betraf die durch das Senatsurteil vom 12. April 2006 vollzoge-

ne Rechtsprechungsänderung sämtliche Fälle des Aufstockungsunterhalts, in

denen statt des Kriteriums der Ehedauer nunmehr vorrangig auf das Vorliegen

ehebedingter Nachteile abzustellen war. Dass das Senatsurteil nicht ausdrück-

lich als Rechtsprechungsänderung ausgewiesen ist, spielt für die materielle

Bewertung der Entscheidung keine Rolle (aA OLG Koblenz FamRZ 2010, 318,

321; Finke FamFR 2010, 90) und hindert es insbesondere nicht, dass vor der

Entscheidung ergangene Unterhaltsentscheidungen wegen einer wesentlichen

Änderung der Verhältnisse abgeändert werden können (Senatsurteil BGHZ

177, 356 = FamRZ 2008, 1911 Rn. 62). Dass nach der Senatsentscheidung

vom 12. April 2006 vor allem bei Verfahren über den Aufstockungsunterhalt ei-

ne Überprüfung des Befristungseinwands auch bei langer Ehedauer regelmäßig

geboten war, macht nicht zuletzt der veröffentlichte Leitsatz der Entscheidung

hinreichend deutlich.

23

Die von der Revision angeführte Entscheidung des Senats vom 28. Feb-

ruar 2007 (BGHZ 171, 206 = FamRZ 2007, 793) betraf demnach zwar erstmals

24

- 11 -

den Fall einer Ehe mit Kindern, beinhaltete aber keine weitergehende Recht-

sprechungsänderung, sondern konnte sich auf die durch die Entscheidung vom

12. April 2006 geänderten Grundsätze stützen. Deren Anwendung auf eine Ehe

mit Kindern bewegte sich im Rahmen der bereits vor der Entscheidung vom

12. April 2006 vom Senat praktizierten Gleichstellung der Dauer einer Kinder-

betreuung mit der Ehedauer. Nichts anderes gilt schließlich für die Senatsurteile

vom 23. Mai 2007 (XII ZR 245/04 - FamRZ 2007, 1232) und vom 26. Septem-

ber 2007 (XII ZR 11/05 - FamRZ 2007, 2049 und XII ZR 15/05 - FamRZ 2007,

2052). Auch diese Entscheidungen beruhen auf den durch die Entscheidung

cc) Nach den Grundsätzen der Senatsentscheidung vom 12. April 2006

hätte der Kläger die Befristung und Herabsetzung des Unterhalts bereits im

Vorprozess geltend machen können und müssen. Dass die Ehe der Parteien

mit einer Dauer von annähernd fünfzehn Jahren zuzüglich der Zeiten der nach-

ehelichen Kinderbetreuung als Ehe von langer Dauer anzusehen war, hätte die

Befristung nicht (mehr) ausgeschlossen. Statt dessen wäre es schon nach dem

Stand der Rechtsprechung zum Zeitpunkt der abschließenden mündlichen Ver-

handlung vor dem Oberlandesgericht am 1. März 2007 vorwiegend auf die Fra-

ge angekommen, ob der Beklagten nach der Scheidung ehebedingte Nachteile

verblieben sind. Diese Frage war wegen der unveränderten Tatsachenlage be-

reits im Vorprozess zu beantworten und nicht erst im vorliegenden Verfahren.

25

Da die Befristung und Herabsetzung des Unterhalts nach §§ 1573

Abs. 5, 1578 Abs. 1 Satz 2 BGB aF nicht lediglich auf eine Einrede des Unter-

haltspflichtigen, sondern bei entsprechendem Sachvortrag von Amts wegen zu

überprüfen waren, schließt die Rechtskraft des Ausgangsurteils jedenfalls bei

unveränderter Tatsachenlage eine künftige Befristung und Herabsetzung des

Unterhalts aus. Im Unterschied zu einem von den Ehegatten geschlossenen

26

- 12 -

Unterhaltsvergleich (dazu Senatsurteil vom 26. Mai 2010 - XII ZR 143/08 -

FamRZ 2010, 1238 Rn. 23) ist hier auch nicht auf die Vorstellungen der Partei-

en abzustellen, die jedenfalls bei einem im Zusammenhang mit der Scheidung

abgeschlossenen Unterhaltsvergleich im Zweifel noch keinen späteren Aus-

schluss einer Unterhaltsbegrenzung vereinbaren wollen. Da das Gericht die

Frage der Befristung aber von Amts wegen zu prüfen hat und jedenfalls bei ei-

ner abgeschlossenen Entflechtung der wirtschaftlichen Verhältnisse der Ehe-

gatten auch nicht offen lassen darf (vgl. Senatsurteil vom 14. April 2010

- XII ZR 89/08 - FamRZ 2010, 869 Rn. 51, 52), erfasst die Rechtskraft des Ur-

teils im Zweifel auch die künftige Befristung, die damit bei unveränderter Tatsa-

chenlage ausgeschlossen ist (Senatsurteil vom 26. Mai 2010 - XII ZR 143/08 -

FamRZ 2010, 1238 Rn. 25).

Etwas anderes gilt dann, wenn das Gericht in den Entscheidungsgrün-

den die künftige Befristung etwa wegen einer noch nicht zuverlässig absehba-

ren Entwicklung der Verhältnisse ausdrücklich offenlässt. In diesem Fall ist die

Rechtskraft der Entscheidung entsprechend eingeschränkt. Sie steht einer spä-

teren Geltendmachung des Befristungseinwands durch den Unterhaltspflichti-

gen selbst dann nicht entgegen, wenn über eine Befristung richtigerweise be-

reits im Ausgangsverfahren hätte entschieden werden müssen (vgl. Senatsurteil

vom 26. Mai 2010 - XII ZR 143/08 - FamRZ 2010, 1238 Rn. 13, 23 mwN). Eine

derartige Einschränkung ist in dem Ausgangsurteil aber nicht enthalten, so dass

das Urteil eine umfassende Rechtskraft entfaltet.

27

b) Das Berufungsgericht ist ferner davon ausgegangen, dass der Kläger

seine Abänderungsklage auch nicht auf eine Gesetzesänderung stützen kann.

Dies entspricht der Rechtsprechung des Senats und hält den Angriffen der Re-

vision ebenfalls stand.

28

- 13 -

Durch das Unterhaltsrechtsänderungsgesetz vom 21. Dezember 2007

hat sich die Rechtslage für die vorliegende Fallkonstellation nicht geändert.

Denn eine wesentliche Änderung der Verhältnisse nach § 323 Abs. 1 ZPO aF

(§ 238 Abs. 1 Satz 2 FamFG; § 323 Abs. 1 Satz 2 ZPO nF) liegt nur vor, wenn

die Gesetzesänderung für den konkreten Einzelfall erheblich ist. Das ist hier

nicht der Fall.

29

Für den Fall, dass der Unterhaltsanspruch allein auf § 1573 Abs. 2 BGB

(Aufstockungsunterhalt) beruht und zuletzt im Jahr 2007 durch Urteil festgelegt

wurde, hat der Senat bereits entschieden, dass sich aus dem Inkrafttreten des

§ 1578 b BGB am 1. Januar 2008 für sich genommen noch keine Änderung der

wesentlichen Verhältnisse ergibt (Senatsurteile BGHZ 183, 197 = FamRZ 2010,

111 Rn. 60, 62 f. und vom 27. Januar 2010 - XII ZR 100/08 - FamRZ 2010, 538

Rn. 34; aA OLG Stuttgart FamRZ 2009, 53, 55; OLG Celle FamRZ 2009, 2105;

Graba FPR 2008, 100, 103; unrichtig insoweit Hamm Strategien im Unterhalts-

recht 2. Aufl. § 7 Rn. 64). Daran ist auch in der vorliegenden Fallkonstellation

einer Ehe mit Kindern festzuhalten.

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Zwar ist im Fall, dass der unterhaltsberechtigte Ehegatte gemeinsame

Kinder betreut hat, der Gesetzeswortlaut geändert worden, indem die in § 1573

Abs. 5 Satz 2 Halbsatz 2, § 1578 Abs. 1 Satz 2 Halbsatz 2 BGB aF noch enthal-

tene Regelung, dass eine fortlaufende und ungeminderte Unterhaltszahlung in

der Regel nicht unbillig ist, wenn der Unterhaltsberechtigte nicht nur vorüberge-

hend ein gemeinschaftliches Kind allein oder überwiegend betreut hat oder be-

treut, nicht in § 1578 b BGB übernommen worden ist. Damit war aber eine ma-

terielle Rechtsänderung nicht verbunden. Denn die Kinderbetreuung stand

schon nach der bis 2007 geltenden Rechtslage einer Befristung oder Herabset-

zung des Unterhalts nicht generell entgegen, sondern entsprechend §§ 1573

Abs. 5 Satz 2, 1578 Abs. 1 Satz 3 BGB aF nur in Abhängigkeit von ihrer Dauer.

31

- 14 -

Dem stehen die von der Revision zitierten Gesetzesmotive des Unterhalts-

rechtsänderungsgesetzes vom 20. Februar 1986 schon deswegen nicht entge-

gen, weil die gesetzliche Regelung letztlich zu einer Gleichsetzung von Zeiten

der Kinderbetreuung mit der Ehedauer geführt haben und diese von der Recht-

sprechung des Senats auch angewandt worden ist.

32

Der Gesetzgeber ist schließlich mit dem Unterhaltsrechtsänderungsge-

setz vom 21. Dezember 2007 auch insoweit von der bestehenden Rechtspre-

chung des Senats ausgegangen, die gerade im Jahr 2007 mehrfach auch in

Fällen mit Kinderbetreuung ergangen war. Er hat durch die Streichung der ein-

schränkenden Formulierung demnach keine sachliche Änderung vorgenom-

men, sondern das Gesetz lediglich entsprechend klargestellt (vgl. Senatsurteile

BGHZ 183, 197 = FamRZ 2010, 111 Rn. 60 und vom 27. Januar 2010

- XII ZR 100/08 - FamRZ 2010, 538 Rn. 34; BT-Drucks. 16/1830 S. 18 ff.).

c) Auch auf § 36 Nr. 1 EGZPO lässt sich eine Abänderung des Aus-

gangsurteils nicht stützen.

33

Wie der Senat bereits entschieden hat (BGHZ 183, 197 = FamRZ 2010,

111 - Rn. 62, 63), eröffnet § 36 Nr. 1 EGZPO keine eigenständige Abände-

rungsmöglichkeit, sondern stellt lediglich klar, dass die Gesetzesänderung ein

Anwendungsfall des § 323 Abs. 1 ZPO (aF) ist. Denn nach der Gesetzesbe-

gründung handelt es sich hierbei nicht um einen eigenen, neu geschaffenen

Abänderungsrechtsbehelf. In der Sache ist eine Anpassung von bestehenden

Titeln und Unterhaltsvereinbarungen danach nur möglich, wenn eine wesentli-

che Änderung der Unterhaltsverpflichtung eintritt (vgl. BT-Drucks. 16/1830

S. 32 f.). Die Wesentlichkeitsschwelle ist im Sinne von § 323 Abs. 1 ZPO zu

verstehen. In einer Gesamtschau aller Umstände - ggf. auch von der Reform

unabhängiger Umstände - ist zu prüfen, in welchem Umfang sich die für Unter-

34

- 15 -

haltsverpflichtung und -bemessung maßgeblichen Verhältnisse geändert haben

(vgl. BT-Drucks. 16/1830 S. 33).

35

Dadurch wird zugleich bestätigt, dass das neue Unterhaltsrecht nur dann

zur Abänderung bestehender Titel berechtigt, wenn bestimmte Umstände erst

durch die Gesetzesänderung erheblich geworden sind und diese gegenüber der

bisherigen Rechtslage zu einer wesentlichen Änderung führt. Auch durch § 36

Nr. 2 EGZPO soll - nur - sichergestellt werden, dass Umstände, die erst durch

das neue Recht erheblich geworden sind, in das Verfahren eingeführt werden

können (BT-Drucks. 16/1830 S. 33).

Im vorliegenden Fall sind die für die Befristung angeführten Umstände

nicht erst durch das neue Unterhaltsrecht erheblich geworden. Sie hätten, wie

das Berufungsgericht mit Recht ausgeführt hat, bereits aufgrund der zum

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Schluss der mündlichen Verhandlung im Vorprozess geltenden Gesetzeslage

und Rechtsprechung für eine Befristung des Unterhalts vorgebracht werden

können.

Hahne Weber-Monecke

Klinkhammer

Schilling Günter

Vorinstanzen:

AG Völklingen, Entscheidung vom 10.04.2008 - 8 F 485/07 UE -

OLG Saarbrücken, Entscheidung vom 04.12.2008 - 6 UF 40/08 -