Urteil des BGH, Az. III ZR 135/02

III ZR 135/02

Verkündet am:

20. März 2003

F r e i t a g

Justizamtsinspektor

als Urkundsbeamter

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

BGB § 134; Berufsordnung der Ärztekammer Westfalen-Lippe § 31

Es verstößt grundsätzlich nicht gegen das berufsrechtliche Verbot, sich für

die Zuweisung von Patienten ein Entgelt versprechen zu lassen, wenn bei

ambulanten Operationen der Operateur von dem Anästhesisten einen (auch

pauschalierten) Kostenbeitrag für die Bereitstellung des Operationssaals

und des Personals verlangt.

BGH, Urteil vom 20. März 2003 - III ZR 135/02 - OLG Hamm

LG Paderborn

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Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 20. März 2003 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Rinne und die Richter

Streck, Schlick, Dr. Kapsa und Galke

für Recht erkannt:

Die Revision der Kläger gegen das Urteil des 3. Zivilsenats des

Oberlandesgerichts Hamm vom 27. Februar 2002 wird zurückge-

wiesen.

Die Kläger haben die Kosten des Revisionsrechtszugs zu tragen.

Von Rechts wegen

Tatbestand

Die Kläger sind Fachärzte für Anästhesie, der beklagte Frauenarzt be-

treibt eine gynäkologische Tagesklinik, in der er ambulante Operationen durch-

führt. Zwischen 1996 und 2000 übernahmen die Kläger dabei die Narkose. Der

Beklagte stellte den Operationsraum mit dem erforderlichen Personal bereit,

während die Kläger die für die Anästhesie notwendigen Geräte, Materialien

und Medikamente mitbrachten. Als Kostenbeitrag verlangte der Beklagte von

den Klägern eine Pauschale von zunächst 25 DM, dann 50 DM je Operation,

die die Kläger mit insgesamt 85.025 DM auch bezahlten. Als der Beklagte im

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November 2000 eine weitere Erhöhung des Kostenanteils forderte, endete die

Zusammenarbeit.

Die Kläger begehren die Rückzahlung ihrer Leistungen. Sie halten die

zwischen den Parteien getroffenen Vereinbarungen wegen Verstoßes gegen

ein gesetzliches Verbot nach § 134 BGB für nichtig. Verletzt ist nach ihrer

Auffassung § 31 der Berufsordnung der Ärztekammer Westfalen-Lippe vom

21. März 1998/24. April 1999 (MBl. NW 1999 S. 1072, künftig BerufsO; zuvor

§ 22 der Berufs- und Weiterbildungsordnung vom 29. Mai 1995, MBl. NW 1995

S. 938). Die Vorschrift lautet:

"Es ist nicht gestattet, für die Zuweisung von Patientinnen und

Patienten oder Untersuchungsmaterial ein Entgelt oder andere

Vorteile sich versprechen oder gewähren zu lassen oder selbst zu

versprechen oder zu gewähren."

Landgericht und Oberlandesgericht haben die Klage abgewiesen. Mit

der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgen die Kläger ihre

Erstattungsansprüche weiter.

Entscheidungsgründe

Die Revision hat keinen Erfolg.

I.

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Nach Ansicht des Berufungsgerichts enthält die vereinbarte Kostenre-

gelung keinen Verstoß gegen § 31 BerufsO. Die Norm sei schon von ihrem

Wortlaut her nicht einschlägig. "Zuweisung" von Patienten oder Untersu-

chungsmaterial bedeute typischerweise die Nach- oder Zwischenschaltung ei-

nes anderen Facharztes oder Laborarztes im Wege der Überweisung. In den

Fällen ambulanten Operierens würden hingegen die Ärzte verschiedener Fach-

richtungen gleichzeitig im Sinne horizontaler Arbeitsteilung tätig, der Anästhe-

sist werde von dem Chirurgen oder Gynäkologen lediglich hinzugezogen. Eine

Kostenbeteiligung der Kläger verstoße auch nicht gegen Sinn und Zweck der

Norm. Die Bestimmung solle eine durch die Gewährung eines Entgelts erzielte

Bindung des behandelnden Arztes in der Entscheidung über die Person des

zuzuziehenden anderen Arztes verhindern. Diese Zielsetzung könne zwar auch

bei Konstellationen der vorliegenden Art in Frage gestellt sein. Dennoch sei die

Aufteilung der Kosten beim ambulanten Operieren für zulässig. Hierfür bestehe

auch ein praktisches Bedürfnis. Notwendig sei neben dem jeweils fachbezoge-

nen Instrumentarium zumindest ein von beiden Fachärzten genutzter Operati-

onsraum. Das betriebswirtschaftliche Risiko, insoweit nicht kostendeckend zu

arbeiten, verbleibe dem Arzt, der den Operationssaal vorhalte. Daran dürfe er

den anderen Facharzt beteiligen. So werde auch in der täglichen Praxis verfah-

ren.

II.

Diese Ausführungen halten den Angriffen der Revision stand.

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1.

§ 31 BerufsO ist zwar, wie das Berufungsgericht mit Recht angenommen

hat, ein Verbotsgesetz im Sinne des § 134 BGB (so für gleiche oder ähnliche

ärztliche Standesregeln: BGH, Urteil vom 22. Januar 1986 - VIII ZR 10/85 -

NJW 1986, 2360, 2361; BayObLGZ 2000, 301, 307 f. = MedR 2001, 206,

209 f.; Staudinger/Sack, BGB, 13. Bearb. 1996, § 134 Rn. 309, s. aber auch

Rn. 27; abweichend Taupitz, JZ 1994, 221, 224 ff.). Auch steht § 545 Abs. 1

ZPO einer Nachprüfung der vom Berufungsgericht vorgenommenen Auslegung

der Bestimmung nicht entgegen. Wenngleich ihr Geltungsbereich sich auf den

Bezirk des Oberlandesgerichts Hamm beschränkt, so geht sie doch auf die so-

genannte Musterberufsordnung der deutschen Ärzte zurück und stimmt da-

durch bewußt und gewollt mit den in anderen Oberlandesgerichtsbezirken gel-

tenden Regelungen überein. In solchen Fällen ist auch das Landesrecht revisi-

bel (BGH, Urteil vom 13. Juni 1996 - I ZR 102/94 - NJW 1997, 799, 800

m.w.N.). Indessen wird die hier in Rede stehende Kostenteilung bei ambulan-

ten Operationen von dem Verbot nicht erfaßt.

2.

Ob das Hinzuziehen eines Anästhesisten zu den ambulanten Opera-

tionen eines Gynäkologen oder Chirurgen eine "Zuweisung" im Sinne des § 31

BerufsO darstellt (verneinend wie das Berufungsgericht auch LG Düsseldorf

MedR 2002, 203), mag dahinstehen. Eine Beteiligung des mitbehandelnden

Facharztes an den Kosten der für die Operation gemeinsam genutzten Einrich-

tungen ist jedenfalls, solange sie nicht über eine anteilige Belastung hinaus-

geht und nicht zu einem Gewinn des Operateurs (verdeckte Provision) führt,

bei einem an Sinn und Zweck der Regelung orientierten Verständnis kein die-

sem gewährtes "Entgelt" oder ein ihm versprochener "anderer Vorteil".

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a) Die Vorschrift soll ausschließen, daß sich der überweisende Arzt in

seiner Entscheidung, welchem anderen Arzt er Patienten zuweist, von vornher-

ein gegen Entgelt bindet, und gewährleisten, daß er diese Entscheidung allein

aufgrund medizinischer Erwägungen im Interesse des Patienten trifft (BGH,

Urteil vom 22. Januar 1986 aaO). Aus der Sicht der potentiellen Adressaten

einer Zuweisung ist die Regelung ebenso dazu bestimmt, ungerechtfertigte

Wettbewerbsvorteile von Ärzten untereinander zu verhindern (Ratzel/Lippert,

Kommentar zur Musterberufsordnung der deutschen Ärzte, 3. Aufl. 2001, § 31

Rn. 1; s. auch BGH, Urteil vom 22. Juni 1989 - I ZR 120/87 - NJW-RR 1989,

1313, 1314 = MedR 1990, 77, 79). Bei dieser Zielsetzung können - auch im

Hinblick auf die nur aufgrund hinreichender Sachgründe einschränkbare, ver-

fassungsrechtlich gewährleistete freie Berufsausübung (Art. 12 Abs. 1 Satz 2

GG) - solche Zahlungen nicht unzulässig sein, die ihren Grund in der Behand-

lung selbst haben (Ratzel/Lippert, aaO) und als (pauschaler) Aufwendungser-

satz sachlich gerechtfertigt sind. So liegt es insbesondere dann, wenn zwi-

schen dem zuweisenden Arzt und dem hinzugezogenen Facharzt eine Form

enger ärztlicher Kooperation besteht, bei der Aufwendungen des überweisen-

den Arztes auch dem anderen zugute kommen. Dem mit den Kosten Belasteten

kann es hier, selbst wenn die Zusammenarbeit nicht die Qualität einer Gesell-

schaft bürgerlichen Rechts (Praxisgemeinschaft, Apparategemeinschaft) mit

ihrer im Zweifel hälftigen Kostenteilung (§ 722 BGB) erreicht, nicht verwehrt

sein, bei dem davon entlasteten Kooperationspartner einen Kostenausgleich zu

suchen. Das wäre allerdings ausgeschlossen, wenn solche Aufwendungen im

Einzelfall bereits im Rahmen der ärztlichen Liquidation vom Patienten oder von

dem Kostenträger vollständig ersetzt würden. Hiervon ist für den Streitfall nach

dem unstreitigen Parteivorbringen indes nicht auszugehen. Der Revision ist

zwar zuzugeben, daß die Gefahr eines Mißbrauchs - daß möglicherweise der

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"Meistbietende" den Zuschlag erhält - damit nicht ausgeräumt wird. Es wäre

jedoch unverhältnismäßig, deswegen eine wirtschaftlich berechtigte und viel-

leicht sogar kalkulatorisch notwendige Kostenverteilung zu untersagen.

b) Ein Fall dieser Art ist hier gegeben. Das Berufungsgericht stellt unan-

gegriffen fest, daß der Beklagte allein die erheblichen fixen Kosten des Opera-

tionsraums (bei einer jährlichen Praxismiete von mehr als 70.000 DM und zu-

sätzlichen Investitionen für die Klinik in behaupteter Höhe von 400.000 DM bis

500.000 DM), verbunden mit dem daran geknüpften betriebswirtschaftlichen

Risiko, getragen hat. Diese Aufwendungen sind entgegen der Revision nicht

als sogenannte "Sowieso-Kosten" ausschließlich dem Beklagten anzulasten.

Da die Operationen von beiden Parteien arbeitsteilig durchgeführt worden sind

und keine dieser Leistungen ohne gemeinsame Benutzung des Operations-

saales möglich gewesen wäre, haben auch die Kläger Nutzen aus dessen

Verfügbarkeit gezogen, nicht anders, als wenn umgekehrt die Kläger als

Anästhesisten einen geeigneten Raum für ambulante Operationen Dritter vor-

gehalten hätten. Dementsprechend haben die Kläger vorgerichtlich auch nicht

nur die jetzt im Streit befindlichen Zahlungen geleistet, sondern dem Beklagten

außerdem die Berechnung der sogenannten Aufwachziffern für die Überwa-

chung der Patienten nach der Operation überlassen und dadurch die Berechti-

gung eines Kostenausgleichs im Grundsatz anerkannt. Daß die von dem Be-

klagten abrechenbaren ärztlichen Gebühren dessen Aufwand gedeckt und der

Beklagte deswegen mit den von den Klägern erhaltenen Zahlungen einen Ge-

winn gemacht hätte, haben die Kläger nicht behauptet. Soweit die Revision

rügt, der Beklagte habe den Klägern entgegen den Feststellungen des Beru-

fungsgerichts nicht erklärt, das Entgelt sei zur anteiligen Beteiligung an den

Kosten des Operationsraums bestimmt, hat der Senat die Verfahrensrügen ge-

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prüft und für nicht durchgreifend erachtet; von einer weiteren Begründung wird

gemäß § 564 ZPO abgesehen.

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3.

Sittenwidrigkeit der Vereinbarung oder ein Verstoß des Beklagten gegen

ein Schutzgesetz kommt bei dieser Sachlage ebensowenig in Betracht.

Rinne

Streck

Schlick

Kapsa

Galke