Urteil des BGH, Az. I ZR 89/12

Verkündet am:

24. September 2013

Führinger

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

Matratzen Factory Outlet

UWG § 5 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 und 2

a) Die tatrichterliche Feststellung, dass die angesprochenen Verkehrskreise die

Bezeichnungen „Factory Outlet“ und „Outlet“ im Sinne eines Fabrikverkaufs

verstehen und dort aus der Produktion des Anbieters stammende Waren er-

warten, die unter Ausschaltung des Groß- und Zwischenhandels besonders

preiswert angeboten werden, begegnet keinen Bedenken.

b)

Die Werbung mit der Bezeichnung „Markenqualität“ bringt - anders als die

Bezeichnung „Markenware“ - nur zum Ausdruck, dass die angebotene Ware

in qualitativer Hinsicht den Produkten konkurrierender Markenhersteller ent-

spricht (Aufgabe von BGH, Urteil vom 29. Juni 1989 - I ZR 88/87, GRUR

1989, 754 = Markenqualität).

BGH, Urteil vom 24. September 2013 - I ZR 89/12 - OLG Hamburg

LG Hamburg

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Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhand-

lung vom 27. Juni 2013 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Dr. h.c. Born-

kamm und die Richter Pokrant, Prof. Dr. Schaffert, Dr. Kirchhoff und Dr. Koch

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des Hanseatischen

Oberlandesgerichts Hamburg - 5. Zivilsenat - vom 18. April 2012

unter Zurückweisung des weitergehenden Rechtsmittels im Kos-

tenpunkt und insoweit aufgehoben, als das Berufungsgericht die

Beklagte auf die Berufung der Klägerin verurteilt hat, es zu unter-

lassen, im geschäftlichen Verkehr für Matratzen aus der Produkti-

on der Beklagten wie folgt zu werben:

„Markenqualität zu niedri-

gen Preisen

“.

Die Berufung der Klägerin gegen das Urteil des Landgerichts

Hamburg, Kammer 016 für Handelssachen, vom 18. Juni 2010

wird auch im Umfang der Aufhebung zurückgewiesen.

Der Beklagten wird hinsichtlich der aufrechterhaltenen Verurtei-

lung zur Unterlassung (Ziffer I 1 a bis c des Berufungsurteils) eine

Umstellungsfrist von sechs Monaten ab Zustellung des Revisions-

urteils eingeräumt.

Von den Kosten des ersten Rechtszuges und des Berufungsver-

fahrens haben die Klägerin 3/10 und die Beklagte 7/10 zu tragen.

Von den Kosten der Revision haben die Klägerin 1/11 und die Be-

klagte 10/11 zu tragen.

Von Rechts wegen

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Tatbestand:

Die Parteien sind Wettbewerber beim Vertrieb von Matratzen und Bett-

waren (Bettrahmen, Lattenroste, Bettdecken, Kopfkissen etc.). Die Klägerin

nimmt die Beklagte - soweit für das Revisionsverfahren noch von Bedeutung -

auf Unterlassung verschiedener Werbeaussagen und Erstattung von Abmahn-

kosten in Anspruch.

Die Beklagte, die auch selbst Matratzen produziert, bietet ihre Waren

ausschließlich in eigenen Filialen (in Deutschland mehr als 500), den

„Matrat-

zen Factory Outlets

“ und „Matratzen Outlets“, an. Über den Einzelhandel ver-

treibt sie ihre Produkte nicht. Einen Teil der vertriebenen Matratzen lässt die

Beklagte von Drittunternehmen herstellen. Die Bettwaren werden von der Be-

klagten insgesamt zugekauft. Die Beklagte wirbt auf ihrer Internetseite unter

anderem mit folgenden Aussagen:

Starke Marken günstig! aus eigener Herstellung (Überschrift)

Matratzen Factory Outlet verspricht Matratzen und Lattenrahmen in Markenqua-

lität zu niedrigen Preisen (…)

und

Aus eigener Herstellung (Überschrift)

Matratzen Factory Outlet verspricht Matratzen und Lattenrahmen in Markenqua-

lität zu niedrigen Preisen. (…) Mit dem Direktverkauf ab Fabrik garantiert der

Produzent von Markenqualität den denkbar günstigsten Preis für den Kunden.

Gute Ware ist günstig verkäuflich, wenn der Weg über den Handel umgangen

wird.

Die Klägerin ist der Ansicht, die Verwendung der Bezeichnungen

„Matratzen Factory Outlet“ und „Matratzen Outlet“ sei irreführend, weil die Be-

klagte tatsächlich keine

„Outlets“ betreibe. Unter einem „Outlet“ verstehe der

Verkehr eine Verkaufsstelle, in der ein Hersteller seine eigenen Produkte, die

im Übrigen auch im Groß- und Einzelhandel vertrieben würden, direkt an End-

abnehmer verkaufe. Die von der Beklagten angebotenen Matratzen könnten

demgegenüber ausschließlich in ihren selbst betriebenen Filialen erworben

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werden. Damit erzeuge die Verwendung des Begriffs

„Outlet“ beim angespro-

chenen Verkehr die Fehlvorstellung, es gebe für die von der Beklagten angebo-

tenen Produkte einen Zwischenhandel und ein Kunde könne die von der Be-

klagten angebotenen Matratzen preisgünstiger als beim Kauf im Einzelhandel

erwerben. Entgegen der Werbung auf ihrer Internetseite biete die Beklagte

auch keine Markenware an. Dafür reiche es nicht aus, dass ein Produktname

als Marke eingetragen sei. Ebenso sei die Angabe

„Direktverkauf ab Fabrik“

irreführend, weil etwa 30% der von der Beklagten vertriebenen Matratzen von

Drittunternehmen hergestellt und die angebotenen Bettwaren insgesamt zuge-

kauft würden.

Die Beklagte hat demgegenüber insbesondere geltend gemacht, der

Verbraucher verbinde mit den Begriffen

„Matratzen Factory Outlet“ und „Matrat-

zen Outlet

“ lediglich die Vorstellung, es würden Produkte aus eigener Herstel-

lung zu einem günstigen Preis an den Endverbraucher veräußert. Für ein Outlet

komme es nicht entscheidend darauf an, dass die angebotenen Produkte dar-

über hinaus auch im Einzelhandel erworben werden könnten. Bei den von ihr

angebotenen Matratzen handele es sich um Markenware, da ihre Marken im

Verkehr hinreichend bekannt seien. Sie sei auch als Herstellerin anzusehen, da

die Herstellereigenschaft eines Unternehmens nicht voraussetze, dass aus-

schließlich Produkte aus eigener Fabrikation angeboten würden.

Das Unterlassungsbegehren der Klägerin ist in erster Instanz weitgehend

erfolglos geblieben. Das Berufungsgericht hat die Beklagte unter Androhung

bestimmter Ordnungsmittel verurteilt,

1. es zu unterlassen, im geschäftlichen Verkehr

a) unter den folgenden Kennzeichen Matratzen, Lattenroste und/oder Bettwa-

ren, insbesondere Kopfkissen, Bettdecken, Matratzenschoner, Bett- und

Matratzenbezüge zu bewerben und/oder anzubieten, es sei denn, die be-

worbene und/oder angebotene Markenware wird unter den Marken haupt-

sächlich über den Handel vertrieben:

„Matratzen Factory Outlet“ und „Matratzen Outlet“

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und/oder

b) für Matratzen aus der Produktion der Beklagten wie folgt zu werben:

„Starke Marken günstig!“

„Starke Marken günstig! aus eigener Herstellung“

„Markenqualität zu niedrigen Preisen“

und/oder

c) hinsichtlich der beworbenen und/oder angebotenen Matratzen, Lattenroste

und/oder Bettwaren, insbesondere Kopfkissen, Bettdecken, Matratzen-

schoner, Bett- und Matratzenbezüge zu behaupten:

„Direktverkauf ab Fabrik“;

2. an die Klägerin 2.380

€ nebst Zinsen zu zahlen.

Hinsichtlich der Unterlassungsverpflichtung gemäß Ziffern 1 a bis c hat

das Berufungsgericht der Beklagten eine Umstellungsfrist von drei Monaten ab

Rechtskraft des Urteils eingeräumt.

Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision, deren Zurückwei-

sung die Klägerin beantragt, verfolgt die Beklagte ihren Antrag auf Abweisung

der Klage weiter.

Entscheidungsgründe:

I. Das Berufungsgericht hat das Unterlassungsbegehren der Klägerin

gemäß § 8 Abs. 1, § 3 Abs. 1, § 5 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 und 2 UWG für begründet

erachtet. Dazu hat es ausgeführt:

Die Verwendung der Bezeichnungen

„Matratzen Factory Outlet“ und

„Matratzen Outlet“ durch die Beklagte sei irreführend im Sinne von § 5 Abs. 1

Satz 2 Nr. 2 UWG, weil die in den Verkaufsstätten hauptsächlich angebotenen

Matratzen nicht auch im Groß- und Einzelhandel vertrieben würden.

Darüber hinaus werde der angesprochene Verkehr durch die Verwen-

dung der in Rede stehenden Bezeichnungen über die Preisgestaltung ge-

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täuscht. Die Beklagte betreibe in Deutschland mehr als 500 Filialen. Ein derart

großes Filialnetz benötige die gleiche Infrastruktur und Organisation wie eine

Einzelhandelskette. Eine Irreführung des Verkehrs ergebe sich zudem aus dem

Umstand, dass die Beklagte entgegen der Erwartung der angesprochenen Ver-

kehrskreise keine

„Markenware“ anbiete. Unter einer „Markenware“ im wettbe-

werbsrechtlichen Sinne werde eine mit einer Marke gekennzeichnete Ware ver-

standen, die im Verkehr bekannt und wegen ihrer gleichbleibenden oder ver-

besserten Qualität anerkannt sei. Die Beklagte habe nicht substantiiert darge-

legt, dass die von ihr angebotenen Matratzen sich bereits

„einen Namen ge-

macht

“ hätten.

Die Verurteilung gemäß Ziffer 1 b des Tenors sei nach § 5 Abs. 1 Satz 2

Nr. 1 UWG gerechtfertigt. Die Beklagte werbe zumindest für die von ihr angebo-

tenen Matratzen zu Unrecht mit den Begriffen

„Marken“ und „Markenqualität“,

wie sich aus den vorangegangenen Darlegungen zur

„Markenware“ ergebe. Die

Angabe

„Direktverkauf ab Fabrik“ sei gemäß § 5 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 UWG irre-

führend. Insoweit könne auf die Ausführungen zu den Begriffen

„Factory Outlet“

und

„Outlet“ verwiesen werden. Wesentliche Teile des angesprochenen Ver-

kehrs verstünden unter einem

„Factory Outlet“ keine normale Verkaufsstelle im

Sinne eines Einzelhandelsgeschäfts, sondern einen Fabrikverkauf. Die festge-

stellten Fehlvorstellungen des Verkehrs hätten auch die erforderliche wettbe-

werbsrechtliche Relevanz.

Die Klägerin habe auch einen Anspruch auf Erstattung der geltend ge-

machten Abmahnkosten, da die Abmahnung vom 7. Januar 2009 in Bezug auf

die streitgegenständlichen Unterlassungsansprüche insgesamt berechtigt ge-

wesen sei.

II. Die gegen diese Beurteilung gerichteten Angriffe der Revision sind

ganz überwiegend unbegründet. Die Annahme des Berufungsgerichts, die an-

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gegriffenen Bezeichnungen und Aussagen seien geeignet, einen erheblichen

Teil des angesprochenen Verkehrs in wettbewerbsrechtlich relevanter Weise zu

täuschen, hält der rechtlichen Nachprüfung nur insoweit nicht stand, als der Be-

klagten die Werbung mit der Angabe

„Markenqualität zu niedrigen Preisen“ ver-

boten worden ist. Der geltend gemachte Anspruch auf Erstattung der Abmahn-

kosten steht der Klägerin gemäß § 12 Abs. 1 Satz 2 UWG zu.

1. Die Revision wendet sich ohne Erfolg gegen die Annahme des Beru-

fungsgerichts, die Klägerin könne von der Beklagten gemäß § 5 Abs. 1 Satz 2

Nr. 2 UWG Unterlassung der Verwendung der Bezeichnungen

„Factory Outlet“

und

„Outlet“ bei der Bewerbung ihres Warenangebots verlangen.

a) Eine Werbung ist im Sinne von § 5 Abs. 1 UWG irreführend, wenn das

Verständnis, das sie bei den Verkehrskreisen erweckt, an die sie sich richtet,

mit den tatsächlichen Verhältnissen nicht übereinstimmt (vgl. BGH, Urteil vom

17. Februar 2000 - I ZR 254/97, GRUR 2000, 911, 913 = WRP 2000, 1248 -

Computerwerbung; Urteil vom 20. Januar 2005 - I ZR 96/02, GRUR 2005, 442 =

WRP 2005, 474 - Direkt ab Werk, mwN). Für die Beurteilung, ob eine Werbung

irreführend ist, kommt es darauf an, welchen Gesamteindruck sie bei den ange-

sprochenen Verkehrskreisen hervorruft (BGH, Urteil vom 16. Dezember 2004 -

I ZR 222/02, GRUR 2005, 438, 440 = WRP 2005, 480 - Epson-Tinte; Urteil vom

7. April 2005 - I ZR 314/02, GRUR 2005, 690, 692 = WRP 2005, 886 - Internet-

Versandhandel).

b) Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts versteht ein durch-

schnittlich aufmerksamer, informierter und verständiger Verbraucher die Be-

zeichnungen

„Factory Outlet“ und „Outlet“, die innerhalb der Gesamtbezeich-

nungen

„Matratzen Factory Outlet“ und „Matratzen Outlet“ jeweils prägend sind,

im Sinne eines Fabrikverkaufs. Diese im Wesentlichen auf tatsächlichem Gebiet

liegende Feststellung der Verkehrsauffassung, die in der Revisionsinstanz nur

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darauf nachprüfbar ist, ob das Berufungsgericht bei seiner Würdigung gegen

Denkgesetze oder Erfahrungssätze verstoßen oder wesentliche Umstände un-

berücksichtigt gelassen hat (vgl. BGH, Urteil vom 6. Februar 2013 - I ZR 62/11,

GRUR 2013, 649 Rn. 29 = WRP 2013, 772 - Basisinsulin mit Gewichtsvorteil;

Köhler in Köhler/Bornkamm, UWG, 31. Aufl., § 12 Rn. 2.74 mwN), lässt keinen

Rechtsfehler zum Nachteil der Beklagten erkennen.

aa) Die Revision wendet sich vergeblich dagegen, dass das Berufungs-

gericht das Verkehrsverständnis aufgrund eigener Sachkunde und Lebenser-

fahrung festgestellt hat. Gehören die entscheidenden Richter - wie im Streitfall -

selbst zu den angesprochenen Verkehrskreisen, bedarf es im Allgemeinen kei-

nes durch eine Meinungsumfrage untermauerten Sachverständigengutachtens

zur Ermittlung des Verkehrsverständnisses. Dies gilt unabhängig davon, ob das

Gericht im konkreten Fall eine Irreführung aufgrund eigener Sachkunde bejahen

oder verneinen möchte (vgl. BGH, Urteil vom 18. Oktober 2001 - I ZR 193/99,

GRUR 2002, 550, 552 = WRP 2002, 527 - Elternbriefe; BGHZ 156, 250, 255 -

Marktführerschaft). Kommt es auf das Verständnis eines in der Werbung ver-

wendeten Begriffs an, ist im Allgemeinen zusätzlich erforderlich, dass das Ver-

ständnis in einem bestimmten Sinne einfach und naheliegend ist und keine

Gründe vorliegen, die Zweifel an dem vom Richter angenommenen Verkehrs-

verständnis wecken können (vgl. BGH, Urteil vom 17. Juni 1999 - I ZR 149/97,

GRUR 2000, 239, 240 = WRP 2000, 92 - Last-Minute-Reise; Urteil vom

10. August 2000 - I ZR 126/98, GRUR 2001, 73, 75 = WRP 2000, 1284 - Stich

den Buben). Vom Vorliegen dieser Voraussetzungen ist das Berufungsgericht

bei der Beurteilung des Verkehrsverständnisses der Begriffe

„Factory Outlet“

und

„Outlet“ rechtsfehlerfrei ausgegangen.

Die in Rede stehenden Begriffe mögen zwar insoweit mehrdeutig sein,

als bei einer Übertragung in die deutsche Sprache verschiedene Übersetzun-

gen möglich sind (vgl. OLG Hamburg, GRUR-RR 2001, 42; Sosnitza in Piper/

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Ohly/Sosnitza, UWG, 5. Aufl., § 5 Rn. 503; Lindemann/Bauer, WRP 2004, 45,

51). Dies spricht jedoch nicht gegen die Annahme eines einfachen Verständnis-

ses, wie es das Berufungsgericht angenommen hat und wie es für einen jeden-

falls nicht unerheblichen Teil der Verbraucher ohne weiteres naheliegt (vgl.

Dreyer in Harte/Henning, UWG, 3. Aufl., § 5 E Rn. 213; Link in Ullmann, ju-

risPK-UWG, 3. Aufl., § 5 Rn. 457; Nordemann in Götting/Nordemann, UWG,

2. Aufl., § 5 Rn. 3.58 und 3.77). Die in Rede stehenden Begriffe sind in

Deutschland - worauf auch das Berufungsgericht zutreffend und von der Revi-

sion unbeanstandet abgestellt hat - seit langem bekannt und finden als ge-

bräuchliche Anglizismen in der Werbesprache weitgehende Verwendung. Im

Streitfall wird das vom Berufungsgericht angenommene Verkehrsverständnis

noch durch die weitere, auf einen

„Fabrikverkauf“ hinweisende werbliche Aus-

sage

„Direktverkauf ab Fabrik“ verstärkt. Soweit die Revision dem das von ihr

angenommene Verständnis im Sinne einer

„(Hersteller-)Verkaufsstelle“ entge-

genhält, setzt sie damit in revisionsrechtlich unzulässiger Weise ihre eigene

Wertung an die Stelle der vom Berufungsgericht vorgenommenen tatrichterli-

chen Beurteilung.

Es ist revisionsrechtlich auch nicht zu beanstanden, dass das Beru-

fungsgericht die Bezeichnungen

„Factory Outlet“ und „Outlet“ einheitlich beur-

teilt hat, weil

„Outlet“ von den angesprochenen Verkehrskreisen als Kurzbe-

zeichnung für

„Factory Outlet“ verstanden wird (ebenso OLG Hamburg,

GRUR-RR 2001, 42). Die Revision rügt insoweit lediglich, dass die vom Beru-

fungsgericht festgestellte Bedeutungsidentität nicht zwingend sei. Damit hat sie

nicht hinreichend dargetan, dass die Annahme des Berufungsgerichts erfah-

rungswidrig ist. Es reicht aus, dass ein nicht unerheblicher Teil der angespro-

chenen Verbraucher die in Rede stehenden Bezeichnungen als Begriffspaar

auffasst, ohne ihnen einen unterschiedlichen Bedeutungsgehalt beizumessen.

Daran bestehen indes keine durchgreifenden Zweifel, zumal die Beklagte die

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genannten Bezeichnungen auch selbst unterschiedslos für die von ihr betriebe-

nen Verkaufsstellen verwendet.

bb) Die Revision wendet sich auch ohne Erfolg gegen die Annahme des

Berufungsgerichts, unter einem

„Fabrikverkauf“ verstehe der Verbraucher den

Verkauf besonders preisgünstig angebotener Markenware durch den Hersteller

unter Ausschaltung des Groß- und Zwischenhandels.

(1) Mit Recht hat das Berufungsgericht die Beklagte allerdings als Her-

stellerin der von ihr angebotenen Matratzen angesehen, obwohl sie nur etwa

70% selbst produziert und 30% von Drittunternehmen fertigen lässt. Der Ver-

kehr, insbesondere der Verbraucher, nimmt grundsätzlich an, dass derjenige,

der mit der Angabe

„aus eigener Herstellung“ wirbt, die von ihm angebotenen

Waren im Wesentlichen auch selbst produziert. Die

„Herstellereigenschaft“ er-

fordert indes nicht, dass der Werbende sämtliche Fertigungsschritte in seinem

Unternehmen vollzieht. Vor allem bei serienmäßig hergestellten Massenwaren

steht der Annahme einer

„Herstellereigenschaft“ nicht entgegen, dass die an-

gebotenen Waren teilweise in fremden Betrieben gefertigt oder zugekauft wer-

den (Bornkamm in Köhler/Bornkamm aaO § 5 Rn. 5.14, 6.16).

Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts benutzt die Beklagte die

Drittunternehmen, die für sie Matratzen herstellen, tatsächlich nur als

„verlän-

gerte Werkbank

“. Sie lässt die nicht selbst produzierten Matratzen von Fremd-

unternehmen in Lohnfertigung herstellen. Gestützt hat das Berufungsgericht

seine Feststellungen auf den nicht bestrittenen Vortrag der Beklagten, die Dritt-

unternehmen dürften die von ihnen hergestellten Matratzen mit ihrer, der Be-

klagten, Zustimmung teilweise unter einer anderen Bezeichnung weiterverkau-

fen. Bei einem bloßen Zukauf fremder Ware hätte es dagegen keiner Zustim-

mung der Beklagten zum anderweitigen Absatz der Matratzen bedurft. Diese

Beurteilung lässt entgegen dem Vorbringen der Revisionserwiderung keinen

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Rechtsfehler erkennen. Unter den gegebenen Umständen ist es aus Rechts-

gründen nicht zu beanstanden, dass das Berufungsgericht die Beklagte als

Herstellerin der von ihr angebotenen Matratzen angesehen hat.

(2) Entgegen der Ansicht der Revision hat das Berufungsgericht rechts-

fehlerfrei angenommen, dass der angesprochene Verkehr hinsichtlich der eben-

falls angebotenen und beworbenen Bettwaren, insbesondere Lattenroste und

Lattenrahmen, über die Herstellereigenschaft der Beklagten irregeführt wird.

Bettwaren werden von der Beklagten unstreitig nicht selbst hergestellt, sondern

komplett von Drittunternehmen zugekauft. Aufgrund der Stückzahl der zuge-

kauften Lattenrahmen (ausweislich der Jahresbilanz für 2006 waren dies

91.270 Stück) hat das Berufungsgericht auch mit Recht angenommen, dass es

sich insoweit nicht nur um unbedeutende Nebenprodukte handelt, über deren

Herkunft sich der angesprochene Verkehr keine Gedanken macht. Die Latten-

rahmen werden von der Beklagten ausdrücklich in ihrer Internet-Werbung (An-

lage K 2) mit einbezogen. Aufgrund der konkreten Angaben

Starke Marken günstig! Aus eigener Herstellung Matratzen Factory Outlet ver-

spricht Matratzen und Lattenrahmen in Markenqualität zu niedrigen Preisen

geht ein verständiger Durchschnittsverbraucher davon aus, dass zumindest die

Lattenrahmen von der Beklagten selbst hergestellt werden.

Dem kann die Revision nicht mit Erfolg entgegenhalten, der Verbraucher

sehe die Beklagte angesichts ihrer Firmierung, der äußeren Gestaltung ihrer

Verkaufsstellen als

„Matratzen Factory Outlet“ und „Matratzen Outlet“ sowie der

Werbung mit

„Matratzen Factory Outlet“ und „Matratzen Outlet“ im Kern als

Matratzenhersteller und -anbieter an. Entscheidend ist, dass die Beklagte durch

ihre Werbung beim Verkehr den unzutreffenden Eindruck hervorruft, (auch)

Herstellerin der beworbenen Lattenrahmen zu sein.

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(3) Die Angriffe der Revision gegen die Beurteilung des Berufungsge-

richts, die Bezeichnung der Verkaufsfilialen als

„(Factory) Outlets“ sei auch

deshalb irreführend, weil die von der Beklagten vertriebenen Matratzen, die den

wesentlichen Teil ihres Warenangebots ausmachten, unstreitig nicht im Groß-

und Einzelhandel erhältlich seien, bleiben ebenfalls ohne Erfolg.

Das Berufungsgericht ist rechtsfehlerfrei aufgrund eigener Sachkunde -

die Mitglieder des Berufungssenats gehören zu dem mit der streitgegenständli-

chen Werbung angesprochenen Verkehrskreis - zu der Feststellung gelangt,

der angesprochene Verkehr habe die Vorstellung, in einem

„(Factory) Outlet“

bekomme er Ware, die ansonsten auch anderweitig im Groß- und Einzelhandel

vertrieben werde. Die Revision rügt vergeblich, die Darlegungen des Beru-

fungsgerichts ließen nicht erkennen, dass es sich bei seiner Beurteilung auf

eigene Sachkunde und Lebenserfahrung gestützt habe. Bei dieser Rüge be-

rücksichtigt die Revision nicht genügend, dass das Berufungsgericht in ande-

rem Zusammenhang ausdrücklich darauf abgestellt hat, dass seine Mitglieder

zu den mit der streitgegenständlichen Werbung angesprochenen Verkehrskrei-

sen gehören. Daraus wird deutlich, dass das Berufungsgericht das für die Ent-

scheidung maßgebliche Verkehrsverständnis aufgrund eigener Sachkunde

festgestellt hat.

(4) Die Revision wendet sich des Weiteren vergeblich gegen die Beurtei-

lung des Berufungsgerichts, der angesprochene Verkehr werde auch über die

Preisgestaltung der Beklagten irregeführt.

Das Berufungsgericht hat hierzu ausgeführt, der Verbraucher erwarte,

dass er Ware in einem

„(Factory) Outlet“ günstiger bekommen könne als in ei-

nem regulären Einzelhandelsgeschäft. Der günstige Preis - und damit einer der

wichtigsten Vorteile des Fabrikverkaufs - beruhe nach der Vorstellung der Ver-

braucher darauf, dass durch den Wegfall des Groß- und Einzelhandels die hier-

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bei üblichen Handelsspannen eingespart werden könnten. Zusätzlich sei der

Preisvorteil aber auch deshalb möglich, weil die Kosten einer Einzelhandelsin-

frastruktur nicht anfielen. Bei der Beklagten werde die Grenze zu einer regulä-

ren Einzelhandelsstruktur jedoch überschritten, so dass man nicht mehr von

einem

„Outlet“ oder „Fabrikverkauf“ sprechen könne. Anders als bei „Outlets“

üblich, betreibe die Beklagte in Deutschland nicht nur wenige, sondern mehr als

500 Verkaufsstellen. Bei diesen Filialen handele es sich - im Rahmen eines in-

tegrierten Vertriebs - um ganz normale Einzelhandelsgeschäfte. Ein derart gro-

ßes Filialnetz benötige die gleiche Infrastruktur, die bei regulären Einzelhan-

delsketten erforderlich sei. Auch diese Beurteilung des Berufungsgerichts hält

der rechtlichen Nachprüfung stand.

Die Beklagte wirbt auf ihrer Internetseite mit den Angaben

„Starke Mar-

ken günstig

“ und „Markenqualität zu niedrigen Preisen“. Sie nimmt damit für

sich in Anspruch, die von ihr beworbenen Waren zu besonders günstigen Prei-

sen abzugeben. Der angesprochene Verkehr erwartet im Zusammenhang mit

der Verwendung der Bezeichnung

„(Factory) Outlet“ und der Aussage „Direkt-

verkauf ab Fabrik

“ einen Preisvorteil, den er bei einem Erwerb in einem Einzel-

handelsgeschäft nicht erhält. Auf die von der Beklagten konkret verlangten

Preise, zu denen das Berufungsgericht keine Feststellungen getroffen hat,

kommt es dabei nicht an. Der angesprochene Verkehr erwartet, dass die Be-

klagte selbst hergestellte Produkte billiger als ein Einzelhändler verkauft. We-

gen des im Vordergrund stehenden Interesses der Verbraucher am Preis geht

von der auf einen Direktverkauf durch den Hersteller hindeutenden Ankündi-

gung eine beachtliche Anreizwirkung aus. Vor diesem Hintergrund ist es recht-

lich unerheblich, ob die Beklagte ebenso günstige Preise gewährt, wie sie übli-

cherweise bei einem Fabrikverkauf zu erhalten sind (vgl. BGH, Urteil vom

15. Mai 1968 - I ZR 63/66, BGHZ 50, 169, 172 - Wiederverkäufer; Bornkamm in

Köhler/Bornkamm aaO § 5 Rn. 5.14, 6.16; Großkomm.UWG/Lindacher, 2. Aufl.,

§ 5 Rn. 772).

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Die Beklagte vertreibt die von ihr angebotenen Matratzen unstreitig nur in

ihren eigenen Filialen. Daher sind die beanstandeten Bezeichnungen der Be-

klagten schon deshalb irreführend, weil die von ihr hergestellten Matratzen im

Fachhandel, von dem sich die Beklagte ersichtlich abgrenzen will, nicht erhält-

lich sind. Die Beklagte suggeriert eine günstige Einkaufsmöglichkeit, die bei

einer rein preislichen Betrachtung zwar zutreffen mag, die aber den Verbrau-

cher mangels eines Vertriebs über den Groß- und Einzelhandel dennoch in sei-

ner Erwartung täuscht. Dies folgt daraus, dass es keinen Vergleichspreis gibt,

anhand dessen der Verbraucher die Preiswürdigkeit des Angebots ermitteln

könnte. Wird ein Produkt, das üblicherweise über den Einzelhandel vertrieben

wird,

in einem „(Factory) Outlet“ angeboten, kann jederzeit überprüft werden, ob

die dadurch vermittelte Erwartung, dort günstiger einkaufen zu können als im

Einzelhandel, zutrifft oder nicht. Wird dagegen ein Produkt - wie im Streitfall -

ausschließlich

über „(Factory) Outlets“ vertrieben, könnte es zu einem völlig

überteuerten Preis angeboten werden und dennoch dem Verbraucher den Ein-

druck besonderer Preiswürdigkeit vermitteln.

2. Ohne Erfolg wendet sich die Revision auch gegen die Annahme des

Berufungsgerichts, die Werbung der Beklagten mit den Aussagen

„Starke Mar-

ken günstig!

“ und „Starke Marken günstig! aus eigener Herstellung“ sei gemäß

§ 5 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 UWG irreführend. Soweit das Berufungsgericht die

Werbung für Matratzen aus der Produktion der Beklagten mit der Aussage

„Markenqualität zu niedrigen Preisen“ verboten hat, haben die Angriffe der Re-

vision allerdings Erfolg.

a) Das Berufungsgericht hat im Ergebnis mit Recht angenommen, die

Werbung der Beklagten für Matratzen aus ihrer Produktion mit den Aussagen

„Starke Marken günstig!“ und „Starke Marken günstig! aus eigener Herstellung“

sei irreführend, weil die Beklagte keine

„Markenware“ vertreibe.

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aa) Der Verkehr verbindet mit dem Begriff der

„Markenware“ vor allem

die Vorstellung, dass die Ware im Gegensatz zu einem ohne Herkunftshinweis

vertriebenen Erzeugnis durch die Kennzeichnung mit einer Marke ihrer Herkunft

nach legitimiert ist (vgl. BGH, Urteil vom 29. Juni 1989 - I ZR 88/87, GRUR

1989, 754, 755 f. = WRP 1989, 794 - Markenqualität; Urteil vom 13. Juli 2000 -

I ZR 203/97, GRUR 2000, 1084, 1086 = WRP 2000, 1253 - Unternehmens-

kennzeichnung). Bei Verwendung der auf markenmäßig gekennzeichnete Ware

hinweisenden Aussagen

„Starke Marken günstig!“ und „Starke Marken günstig!

aus eigener Herstellung

“ für in Wirklichkeit markenlose (anonyme) Ware wird

daher mit einer Bezeichnung geworben, mit der der Verbraucher eine andere,

günstigere Vorstellung verbindet, als dies tatsächlich der Fall ist. Das steht mit

§ 5 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 UWG nicht in Einklang. Die Revision zeigt keine Beson-

derheiten auf, die im Streitfall die Annahme eines abweichenden Verkehrsver-

ständnisses rechtfertigen könnten.

Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts ist nur ein Teil der von

der Beklagten vertriebenen Matratzen mit einer Marke gekennzeichnet. Unter

diesen Umständen ist die Werbung mit dem Begriff

„Starke Marken“ irreführend

im Sinne von § 5 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 UWG.

bb) Aber auch insoweit, als die von der Beklagten vertriebenen Matrat-

zen mit Marken gekennzeichnet sind, gilt nichts anderes.

Das Berufungsgericht hat festgestellt, dass die von der Beklagten ange-

botenen Waren die Qualitätserwartungen des Verkehrs - im Sinne einer Mar-

kenware - nicht erfüllen; die insoweit darlegungspflichtige Beklagte habe nicht

substantiiert vorgetragen, dass die von ihr angebotenen Matratzen sich bereits

„einen Namen gemacht“ hätten. Die dagegen gerichteten Angriffe der Revision

greifen im Ergebnis nicht durch.

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- 16 -

Bei seiner Beurteilung ist das Berufungsgericht von einem Begriff der

„Markenware“ (im wettbewerbsrechtlichen Sinne) ausgegangen, wonach die mit

einer Marke versehene Ware sich bereits

„einen Namen gemacht“ haben, also

im Verkehr bekannt und wegen ihrer gleichbleibenden oder verbesserten Quali-

tät anerkannt sein müsse (vgl. BGH, Urteil vom 15. Januar 1960 - I ZR 169/58 -

Invertan; OLG Düsseldorf, GRUR 1978, 543 f.; OLG Karlsruhe, GRUR 1984,

744, 745; OLG Stuttgart, WRP 1984, 508, 509; Bornkamm in Köhler/Bornkamm

aaO § 5 Rn. 4.79; Großkomm.UWG/Lindacher aaO § 5 Rn. 430). Ob nach wie

vor von diesem Verständnis auszugehen ist oder ob der Verkehr den Begriff der

Markenware - wie die Revision meint - mittlerweile weiter versteht und die an

diesen Begriff geknüpften Qualitätserwartungen auch bei einem noch nicht ein-

geführten, im Verkehr noch unbekannten Produkt erfüllt sein können, kann of-

fenbleiben.

Die Beklagte suggeriert mit den beanstandeten Aussagen

„Starke Mar-

ken günstig!

“ und „Starke Marken günstig! aus eigener Herstellung“, dass es

sich nicht nur um mit einer Marke versehene Matratzen handelt. Vielmehr ver-

mittelt sie den Eindruck, als handele es sich dabei um Produkte, denen auf-

grund einer gesteigerten Bekanntheit eine herausgehobene Marktstellung zu-

komme (vgl. - auf eine besondere Qualitätserwartung abstellend - OLG Düssel-

dorf, GRUR 1984, 887, 888; Großkomm.UWG/Lindacher aaO § 5 Rn. 431). Auf

eine solche gesteigerte Bekanntheit kann sich die Beklagte indessen nach den

Feststellungen des Berufungsgerichts nicht stützen. Der Hinweis der Revision,

eine hinreichende Verkehrsbekanntheit für das Warensortiment der Beklagten

ergebe sich daraus, dass sie dieses in mehr als 500 Filialen in Deutschland ver-

treibe, führt zu keiner anderen Beurteilung, da die Beklagte selbst nicht geltend

macht, dass ihre Marken eine gesteigerte Bekanntheit erlangt hätten.

b) Die Angriffe der Revision gegen die Beurteilung des Berufungsge-

richts, die Werbung der Beklagten für Matratzen aus ihrer Produktion mit der

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- 17 -

Aussage

„Markenqualität zu niedrigen Preisen“ sei ebenfalls gemäß § 5 Abs. 1

Satz 2 Nr. 1 UWG irreführend, weil die Beklagte keine

„Markenware“ vertreibe,

haben dagegen Erfolg.

Mit der Verwendung des Begriffs

„Markenqualität“ suggeriert die Beklag-

te weder, dass die von ihr angebotenen Matratzen (durchweg) mit Marken ge-

kennzeichnet sind, noch, dass es sich dabei um im Verkehr bekannte und aner-

kannte Produkte handelt. Die Bezeichnung als

„Markenware“ ist aus der Sicht

des angesprochenen Verbrauchers nicht mit dem Begriff

„Markenqualität“ iden-

tisch (ebenso Großkomm.UWG/Lindacher aaO § 5 Rn. 435). Mit der Bezeich-

nung

„Markenqualität“ bringt die Beklagte (lediglich) zum Ausdruck, die von ihr

angebotenen Matratzen entsprächen in qualitativer Hinsicht den Produkten

konkurrierender (Marken-)Hersteller. Dass diese Aussage mit den tatsächlichen

Verhältnissen nicht übereinstimmt, hat das Berufungsgericht nicht festgestellt;

die Revisionserwiderung rügt auch nicht, dass entsprechender Vortrag der Klä-

gerin übergangen worden sei.

Soweit der Senat in einer Entscheidung aus dem Jahre 1989 angenom-

men hat, es sei mit § 1 UWG aF nicht zu vereinbaren, für eine Ware, die nicht

mit einer Marke gekennzeichnet sei, mit der auf den Begriff der

„Markenware“

hindeutenden Bezeichnung

„Markenqualität“ zu werben, auch wenn die Ware

aus der Produktion von Markenartikeln stamme oder solchen Artikeln qualitativ

gleichwertig sei (BGH, Urteil vom 29. Juni 1989 - I ZR 88/87, GRUR 1989, 754,

755 = WRP 1989, 794 - Markenqualität), ist daran nicht mehr festzuhalten (aA

Sosnitza in Piper/Ohly/Sosnitza aaO § 5 Rn. 282; Weidert in Harte/Henning

aaO § 5 Rn. C 57). Schon im Blick auf die - in den Grenzen des § 6 Abs. 2

UWG - weitgehende Zulässigkeit vergleichender Werbung ist es einem Herstel-

ler markenloser (anonymer) oder im Verkehr (noch) unbekannter Ware nicht

verwehrt, die qualitative Vergleichbarkeit seiner Produkte werbend mit der so-

genannten Markenware darzustellen, auch wenn er sich damit an den guten

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Ruf und die Werbekraft der Markenprodukte anlehnt (ebenso Großkomm.UWG/

Lindacher aaO § 5 Rn. 435, allerdings nur bezogen auf den Fall, dass die Ware

aus der Produktion eines Markenartikels stammt).

3. Aus den vorstehenden Darlegungen ergibt sich zugleich, dass das Un-

terlassungsgebot gemäß Ziffer 1 c des Berufungstenors ebenfalls gemäß § 5

Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 UWG begründet ist.

4. Mit Recht hat das Berufungsgericht auch angenommen, dass die von

der Beklagten beim angesprochenen Verkehr hervorgerufenen Fehlvorstellun-

gen wettbewerbsrechtlich relevant sind (vgl. dazu BGH, Urteil vom 13. Juni

2012 - I ZR 228/10, GRUR 2012, 1273 Rn. 25 = WRP 2012, 1523 - Stadtwerke

Wolfsburg, mwN). Die werbewirksame Außendarstellung der Beklagten und ihre

Werbung im Internet versprechen besonders preisgünstige Angebote. Sie ist

damit im besonderen Maße geeignet, Kundenströme in nicht unerheblichem

Umfang von Mitbewerbern auf die Beklagte umzulenken oder jedenfalls den

angesprochenen Verkehr dazu zu veranlassen, sich mit dem Angebot der Be-

klagten näher zu befassen.

5. Im Umfang der aufrechterhaltenen Verurteilung zur Unterlassung ist

der Beklagten in zeitlicher Hinsicht eine über die vom Berufungsgericht gemäß

§ 242 BGB zugesprochene dreimonatige Frist hinausgehende Umstellungsfrist

einzuräumen (vgl. dazu BGH, Urteil vom 25. Januar 1990 - I ZR 19/87, BGHZ

110, 156, 175 - HBV-Familien- und Wohnungsrechtsschutz; Bornkamm in Köh-

ler/Bornkamm aaO § 8 Rn. 1.58 ff.). Im Blick auf das für die Außendarstellung

insbesondere ihrer Filialen weitreichende Verbot, mit den Begriffen

„Matratzen

Factory Outlet

“ und „Matratzen Outlet“ zu werben, erscheint eine auf sechs Mo-

nate nach Zustellung des Revisionsurteils erweitere Umstellungsfrist geboten,

aber auch ausreichend, um ihren Werbeauftritt den Unterlassungsgeboten an-

zupassen.

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6. Der Anspruch auf Erstattung der Abmahnkosten ist ungeachtet der

teilweisen Aufhebung des angegriffenen Urteils in der vom Berufungsgericht

zuerkannten Höhe aus § 12 Abs. 1 Satz 2 UWG begründet. Das der Aufhebung

unterliegende Verbot, für Matratzen aus der Produktion der Beklagten mit der

Aussage

„Markenqualität zu niedrigen Preisen“ zu werben, war nicht Gegen-

stand der Abmahnung vom 7. Januar 2009. Diese bezieht sich im Wesentlichen

auf die Aussagen, die der Beklagten mit Recht verboten worden sind.

III. Danach ist das Urteil des Berufungsgerichts nur in Bezug auf das

Verbot, für Matratzen aus der Produktion der Beklagten mit der Aussage

„Mar-

kenqualität zu niedrigen Preisen

“ zu werben, aufzuheben und insoweit unter

Zurückweisung der Berufung der Klägerin das erstinstanzliche Urteil wiederher-

zustellen. Im Übrigen ist die Revision der Beklagten zurückzuweisen.

Dies gilt auch insoweit, als Ziffer 1 c des Berufungstenors - dem Antrag

der Klägerin folgend - schlechthin und insoweit abweichend von Ziffer 1 a des

Berufungstenors ein Unterlassungsgebot enthält. Dem Vorbringen der Klägerin

ist ebenso wie den Gründen des Berufungsurteils mit hinreichender Deutlichkeit

zu entnehmen, dass die gebotene Einschränkung des Klageantrags zu 1 a (

„…

es sei denn, die beworbene und/oder angebotene Markenware wird unter den

Marken hauptsächlich über den Handel vertrieben

“) auch für die mit dem Kla-

geantrag zu 1 c zu untersagende Aussage

„Direktverkauf ab Fabrik“ gelten soll.

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Die Kostenentscheidung folgt aus § 92 Abs. 1 Satz 1, § 97 Abs. 1 ZPO.

Bornkamm

Pokrant

Schaffert

Kirchhoff

Koch

Vorinstanzen:

LG Hamburg, Entscheidung vom 18.06.2010 - 416 HKO 65/09 -

OLG Hamburg, Entscheidung vom 18.04.2012 - 5 U 189/10 -

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