Urteil des BGH, Az. III ZR 243/07

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BGH (antragsteller, verwaltungsrat, besoldung, satzung, bemessungsgrundlage, höhe, sache, notar, wirkung, gehalt)

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS

NotZ 9/09

Verkündet

am:

7. Juni 2010

Holmes

Justizangestellte

als

Urkundsbeamtin

der

Geschäftsstelle

in dem Verfahren

Nachschlagewerk: ja

BGHZ: nein

BGHR: ja

BNotO § 113 Abs. 3 Nr. 1

a) Die Ländernotarkasse kann die Einkommensergänzung durch Satzung auch für in

der Vergangenheit liegende Zeiträume absenken, sofern nicht die Grenzen des

verfassungsrechtlich verankerten Vertrauensschutzes überschritten werden.

b) Eine der Konstellationen, in denen schutzwürdiges Vertrauen in den Fortbestand

einer günstigen Rechtslage grundsätzlich nicht besteht, sind die Fälle, in denen

die nachteiligen Rechtsfolgen mit einer neuen Satzung nicht erstmalig angeordnet

werden, sondern ein gleichartiger Regelungsversuch vorangegangen ist und die

neu beschlossene Satzung lediglich die frühere, auf unvollkommener rechtlicher

Grundlage erlassene ersetzt (Fortführung des Senatsbeschlusses vom 14. April

2008 - NotZ 105/07).

c) Seit der 2004 mit Wirkung zum 1. Januar 2005 - allerdings unwirksam - beschlos-

senen Begrenzung der Einkommensergänzung auf das R 1-Gehalt eines sächsi-

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schen Richters in der Eingangsstufe mit gleichem Familienstand ist dem betroffe-

nen Personenkreis bekannt, dass die Ländernotarkasse unmissverständlich und

nachhaltig das Ziel verfolgte, das Niveau der Einkommensergänzung abzusenken.

BGH, Beschluss vom 7. Juni 2010 - NotZ 9/09 - OLG Dresden

wegen Einkommensergänzung für das Jahr 2007

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Der Bundesgerichtshof, Senat für Notarsachen, hat auf die mündliche Verhand-

lung vom 7. Juni 2010 durch den Vorsitzenden Richter Galke, die Richterin

Diederichsen, den Richter Dr. Herrmann, die Notarin Dr. Doyé und den Notar

Eule

beschlossen:

Die Beschwerde des Antragstellers gegen den Beschluss des Se-

nats für Notarverwaltungssachen des Oberlandesgerichts Dresden

vom 29. Mai 2009 wird mit der Maßgabe zurückgewiesen, dass

die Antragsgegnerin unter Abänderung des angefochtenen Be-

schlusses verpflichtet wird, an den Antragsteller 25,17 € zu zah-

len, und sich die Verpflichtung der Antragsgegnerin, den An-

tragsteller neu zu bescheiden, nur auf einen möglichen Mehrbe-

trag von 21.634,80 € bezieht.

Der Antragsteller hat die Gerichtskosten des Beschwerdeverfah-

rens zu tragen und der Antragsgegnerin die im Beschwerdeverfah-

ren entstandenen notwendigen außergerichtlichen Kosten zu er-

statten.

Der Geschäftswert des Beschwerdeverfahrens beträgt

21.659,97 €.

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Gründe:

Der 1957 geborene, verheiratete Antragsteller ist Notar in K. (Sach-

sen-Anhalt). Er beantragte für das Kalenderjahr 2007 eine Einkommensergän-

zung nach der Hauptsatzung der Antragsgegnerin.

Diese gab dem Antrag mit Bescheid vom 21. April 2008 dem Grunde

nach statt. Jedoch legte sie der Bemessung der Einkommensergänzung die von

ihrem früheren Verwaltungsrat im Jahr 2004 mit Wirkung zum 1. Januar 2005

beschlossene und durch Beschluss des neu gewählten Verwaltungsrats vom

10. Januar 2007 mit Rückwirkung zum 1. Januar 2007 bestätigte Neufassung

des Art. 15 der Hauptsatzung zugrunde. Hiernach war einem Notar eine Ein-

kommensergänzung zu gewähren, wenn und soweit sein Berufseinkommen in

einem Kalenderjahr hinter der Besoldung eines Richters am Amtsgericht der

Besoldungsgruppe R 1 in der Eingangsstufe gemäß § 2 Abs. 1 der Zweiten Be-

soldungs-Übergangsverordnung im Freistaat Sachsen mit gleichem Familien-

stand zurückblieb. Vor der Neufassung zum 1. Januar 2005 war demgegenüber

Vergleichsmaßstab die R 1-Besoldung eines sächsischen Richters am Amtsge-

richt gleichen Lebensalters und Familienstands wie der Notar.

Gegen den Einkommensergänzungsbescheid, der mit der verzinsten

Rückforderung eines Teils des dem Antragsteller gewährten Vorschusses ab-

schloss, hat dieser Antrag auf gerichtliche Entscheidung gestellt. Neben der von

der Antragsgegnerin für die Einkommensergänzung herangezogenen Bemes-

sungsgrundlage hat er beanstandet, dass 25,17 € für die Beschaffung eines

Computerprogramms nicht als berücksichtigungsfähige Berufsausgaben aner-

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kannt wurden. Die Antragsgegnerin hat diesen Betrag im Verfahren außer Streit

gestellt.

Das Oberlandesgericht hat den angefochtenen Bescheid wegen eines

möglichen Anspruchs auf Einkommensergänzung von bis zu 21.659,97 €

(21.634,80 € Differenz zwischen dem R 1-Gehalt in der Eingangsstufe und in

der Lebensaltersstufe des Antragstellers sowie 25,17 € Kosten für das Compu-

terprogramm) aufgehoben und die Antragsgegnerin verpflichtet, den Antragstel-

ler unter Beachtung der Rechtsauffassung des Gerichts neu zu bescheiden.

Zur Begründung hat es ausgeführt, zwar bestünden gegen den Be-

schluss des Verwaltungsrats vom 10. Januar 2007, mit dem die 2004 vom frü-

heren, auf einer verfassungsrechtlich unzureichenden Rechtsgrundlage bestell-

ten Verwaltungsrat beschlossene Änderung des Art. 15 der Hauptsatzung bes-

tätigt worden sei, keine Bedenken in formeller Hinsicht.

Der Beschluss genüge aber nicht den materiellen Anforderungen des

§ 113 Abs. 3 Nr. 1 BNotO. Den satzungsgebenden Organen der Antragsgegne-

rin stehe bei der Bestimmung des Maßes des Erforderlichen im Sinne des

§ 113 Abs. 3 Nr. 1 BNotO zwar ein weiter Ermessensspielraum zu, der es

grundsätzlich auch zulasse, dem Notar eine Einkommensergänzung nach ei-

nem geringeren Vergleichsmaßstab als der Besoldung eines Richters der Be-

soldungsgruppe R 1 (Ost) mit gleichem Lebensalter und Familienstand zu ge-

währen. Bei der Ausübung des Satzungsermessens seien jedoch unter ande-

rem die Entwicklung der Ausgaben für die Einkommensergänzung und der zu

ihrer Finanzierung erhobenen Beiträge in vertretbarer Weise zu prognostizieren

und zu bewerten. Es sei nicht ersichtlich, dass sich der Verwaltungsrat der An-

tragsgegnerin in Vorbereitung des Beschlusses vom 10. Januar 2007 überhaupt

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mit dem Problemkreis der Absenkung des Mindestberufseinkommens der Nota-

re neu befasst habe. Es sei vielmehr davon auszugehen, dass dessen Mitglie-

der in dem Bemühen, das alte, verfassungsrechtlich nicht ordnungsgemäß zu-

stande gekommene Satzungsrecht zeitnah durch neues, verfassungsgemäßes

zu ersetzen, auf die Richtigkeit und die Fortgeltung der Erwägungen vertraut

hätten, welche der Beschlussfassung im Jahr 2004 zugrunde gelegen hätten.

Diese Vorgehensweise stelle sich jedoch als unzulänglich dar, da sich die Um-

stände, auf deren Grundlage die Prognose zur Entwicklung des abgabepflichti-

gen Gebührenaufkommens und der Ausgaben für Einkommensergänzung an-

zustellen gewesen sei, gegenüber dem Erkenntnisstand des Jahres 2004 er-

heblich geändert hätten. Der Finanzbedarf für die Einkommensergänzung sei

2004 und 2005 deutlich hinter den seinerzeitigen Erwartungen zurückgeblieben.

Gleichwohl könne das Gericht die Antragsgegnerin nicht zur Zahlung der

Differenz zwischen dem R 1-Gehalt der Eingangsstufe und der Besoldung

eines Amtsrichters mit dem Lebensalter des Antragstellers verpflichten. Die Sa-

che sei nicht entscheidungsreif. Das dem Verwaltungsrat der Antragsgegnerin

bei der Satzungsentscheidung zustehende Ermessen könne das Gericht nicht

durch eine eigene Abwägung ersetzen. Der Antragsgegnerin sei zunächst Ge-

legenheit zu geben, einen ermessensfehlerfreien Beschluss, dem auch rückwir-

kende Geltung beigegeben werden könne, nachzuholen. Es sei nicht auszu-

schließen, dass eine ab dem Jahr 2007 wirkende Begrenzung der Einkom-

mensergänzung auf die R 1-Besoldung (Ost) in der Eingangsstufe frei von Er-

messensfehlern bestätigt werden könne.

Gegen diesen Beschluss des Oberlandesgerichts hat der Antragsteller

sofortige Beschwerde erhoben. Er ist der Auffassung, die Sache sei bereits zu

seinen Gunsten entscheidungsreif. Die Antragsgegnerin habe ihr Satzungser-

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messen fehlerhaft ausgeübt, so dass die Satzungsänderung nichtig sei. Damit

gelte die frühere Satzung fort, nach der ihm eine Einkommensergänzung zuste-

he, die auf der Grundlage des R 1-Gehalts eines sächsischen Richters gleichen

Lebensalters und Familienstandes zu berechnen sei. Die Antragsgegnerin habe

bei Erlass des Einkommensergänzungsbescheids insoweit kein Ermessen

mehr.

Mit Beschluss vom 5. Oktober 2009, der am 5. Januar 2010 vom Sächsi-

schen Staatsministerium der Justiz und für Europa als Aufsichtsbehörde ge-

nehmigt und im Amtlichen Mitteilungsblatt der Antragsgegnerin vom 18. Januar

2010 bekannt gemacht wurde, hat der Verwaltungsrat Art. 5 der Hauptsatzung

der Antragsgegnerin um einen Absatz 2 ergänzt. Hiernach gilt für den Zeitraum

vom 1. Januar 2007 bis zum Ablauf des 5. Juni 2008 Art. 15 Abs. 1 Satz 1 der

früheren Hauptsatzung mit folgendem Wortlaut:

"Bleibt das Berufseinkommen eines Notars im Tätigkeitsbereich

der Ländernotarkasse in einem Kalenderjahr hinter der Besoldung

eines Richters am Amtsgericht der Besoldungsgruppe R 1 in der

Eingangsstufe gem. §

2 Abs.

1 der Zweiten Besoldungs-

Übergangsverordnung im Freistaat Sachsen mit gleichem Famili-

enstand zurück, so gewährt ihm die Ländernotarkasse eine Ein-

kommensergänzung in Höhe des Unterschiedsbetrages."

II.

Das Verfahren richtet sich gemäß § 118 Abs. 3 BNotO nach den bis zum

31. August 2009 geltenden Bestimmungen. Die hiernach gemäß § 111 Abs. 4

Satz 1 BNotO a.F. statthafte sofortige Beschwerde des Antragstellers ist auch

im Übrigen zulässig (§ 111 Abs. 4 Satz 2 BNotO a.F. i.V.m. § 42 Abs. 4 BRAO

a.F.), in der Sache jedoch weitgehend unbegründet.

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Die Antragsgegnerin ist nicht zu verpflichten, dem Antragsteller für das

Jahr 2007 eine Einkommensergänzung auf der Grundlage der R 1-Besoldung

eines sächsischen Richters gleichen Lebensalters zu gewähren. Die Sache ist

insoweit nicht zu Gunsten des Antragstellers entscheidungsreif.

a) Entgegen der der Beschwerdebegründung des Antragstellers zugrun-

de liegenden Ansicht ist das Satzungsrecht der Antragsgegnerin nicht dadurch

gleichsam "verbraucht", dass ihr Verwaltungsrat 2004 und 2007 die Bemes-

sungsgrundlage für die Einkommensergänzung auf die Besoldung eines säch-

sischen Richters der Besoldungsgruppe R 1 in der Eingangsstufe begrenzt hat

und die betreffenden Beschlüsse - aus jeweils unterschiedlichen Gründen -

nichtig sind (siehe aber zur grundsätzlichen, vorübergehenden Fortgeltung der

bis zur Beschlussfassung vom 10. Januar 2007 durch den neu gewählten Ver-

waltungsrat erlassenen Satzungen Senatsbeschluss vom 14. April 2008 - NotZ

105/07 - juris Rn. 11 ff), so dass auch für das Jahr 2007 zwingend die ursprüng-

liche Satzungsbestimmung über die Höhe der Einkommensergänzung anzu-

wenden wäre. Es kann in diesem Zusammenhang auf sich beruhen, ob der Auf-

fassung des Oberlandesgerichts zur Unwirksamkeit des Verwaltungsratsbe-

schlusses vom 10. Januar 2007 überhaupt beizupflichten ist. Die Nichtigkeit der

beiden Beschlüsse, die der Senat für den letztgenannten zugunsten des An-

tragstellers unterstellt, führt im Gegensatz zu dessen Ansicht nicht notwendig

dazu, dass ihm für das Jahr 2007 eine Einkommensergänzung auf der Grund-

lage der vorherigen, für ihn günstigeren Fassung des Art. 15 Abs. 1 der

Hauptsatzung zu gewähren ist. Die Antragsgegnerin ist rechtlich nicht daran

gehindert, durch einen neuen Satzungsbeschluss auch für den hier in Rede

stehenden Zeitraum rückwirkend die Bemessungsgrundlage für die Einkom-

mensergänzung abzusenken. Sie hat ihren Willen, von dieser Möglichkeit für

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das Kalenderjahr 2007 Gebrauch zu machen, mittlerweile auch durch den Be-

schluss ihres Verwaltungsrats vom 5. Oktober 2009 bekundet. Auf der Basis

einer solchen neuen Satzungsbestimmung kann die Antragsgegnerin sodann

anstelle des teilweise vom Oberlandesgericht aufgehobenen Bescheids vom

21. April 2008 einen hinsichtlich der Bemessungsgrundlage inhaltsgleichen er-

lassen.

b) aa) Der Senat hat bereits in seinem Beschluss vom 26. November

2007 (NotZ 55/07 - ZNotP 2008, 132, 133 Rn. 14 f) ausgeführt, dass es der An-

tragsgegnerin nicht generell verwehrt ist, die Einkommensergänzung gegen-

über der bis 2004 geltenden Rechtslage zu vermindern.

Die Antragsgegnerin hat unter anderem die Aufgabe, das Berufsein-

kommen der Notare zu ergänzen, soweit dies zur Aufrechterhaltung einer ge-

ordneten vorsorgenden Rechtspf

ter, nicht der Alimentation im beamtenrechtlichen Sinn. Sie soll vielmehr vor

allem dazu beitragen, ein leistungsfähiges Notariat auch in strukturschwachen

Gebieten mit geringem Gebührenaufkommen zu sichern, und damit insgesamt

eine geordnete vorsorgende Rechtspflege in allen Landesteilen gewährleisten.

Sie kommt dem qualifizierten Juristen zugute, dessen Leistungsfähigkeit und

Leistungsbereitschaft durch den geringen Geschäftsanfall eines kleineren No-

tariats und das weitgehende Verbot anderweitiger entgeltlicher Tätigkeit (

Abs. 1, soll die Einkommenser-

gänzung die sachliche und persönliche Unabhängigkeit sowie die unparteiliche

Amtsführung des Notars durch Sicherung eines Mindesteinkommens gewähr-

leisten. Bei der Bestimmung des Maßes des "Erforderlichen" steht den sat-

zungsgebenden Organen der Antragsgegnerin ein weiter Ermessensspielraum

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zu. Dieser Spielraum lässt es unter Beachtung des notwendigen Vertrauens-

schutzes grundsätzlich auch zu, die den Notaren gewährte Einkommensergän-

zung zu verringern (Senat aaO, Rn. 15 m.w.N.). Der Antragsteller kann des-

halb, wie er wohl auch selbst nicht verkennt, nicht beanspruchen, dass die Hö-

he der Einkommensergänzung in der bisherigen Höhe auf Dauer unangetastet

bleibt.

bb) Die Antragsgegnerin kann eine solche Absenkung auch noch nach

Ablauf des Jahres, für das die Einkommensergänzung zu gewähren ist, durch

nachträglichen Satzungsbeschluss vornehmen. In der höchstrichterlichen

Rechtsprechung ist anerkannt, dass Satzungen mit für den Betroffenen nachtei-

ligen Bestimmungen auch für in der Vergangenheit liegende Zeiträume erlassen

werden können, sofern nicht die Grenzen des verfassungsrechtlich verankerten

Vertrauensschutzes überschritten werden (z.B. BVerwGE 67, 129, 131 f;

BVerwG NVwZ 1991, 360, 361; vgl. auch BGH, Urteil vom 3. April 2008 - III ZR

243/07 - NJW-RR 2008, 1189, Rn. 13). Dies hat der Senat insbesondere auch

für die Satzungen der Antragsgegnerin entschieden (siehe Senatsbeschluss

vom 14. April 2008 - NotZ 105/07 - juris Rn. 26 zur Abgabensatzung). Eine der

Konstellationen, in denen schutzwürdiges Vertrauen in den Fortbestand einer

günstigen Rechtslage grundsätzlich nicht besteht, sind die Fälle, in denen die

nachteiligen Rechtsfolgen mit der neuen Satzung nicht erstmalig angeordnet

werden, sondern ein gleichartiger Regelungsversuch vorangegangen ist

(BVerwGE aaO) und die neu beschlossene Satzung lediglich die frühere, auf

unvollkommener rechtlicher Grundlage erlassene ersetzt (Senat aaO).

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Eine solche Fallgestaltung liegt hier vor. Der Verwaltungsrat der Antrags-

gegnerin hatte bereits 2004 mit Wirkung zum 1. Januar 2005 die Absenkung

des Vergleichsmaßstabs für die Einkommensergänzung beschlossen und die

entsprechende Änderung der Satzung durch Beschluss vom 10. Januar 2007

mit Wirkung zum 1. Januar desselben Jahres bestätigt. Zwar sind die Sat-

zungsänderung aus dem Jahr 2004 und - nach Ansicht des Oberlandesge-

richts - auch der Beschluss des Verwaltungsrats vom 10. Januar 2007 nichtig.

Die Unwirksamkeit beruht jedoch nicht darauf, dass die vorgesehene Verringe-

rung der Bemessungsgrundlage der Einkommensergänzung insgesamt unzu-

lässig wäre (vgl. soeben aa). Vielmehr waren die oben in den Gründen zu I.

wiedergegebenen, vom Oberlandesgericht angeführten anderweitigen Ge-

sichtspunkte und - nach früheren Entscheidungen der Vorinstanz - für die Jahre

2005 und 2006 das Fehlen einer Übergangsregelung maßgebend. Dem An-

tragsteller war deshalb seit 2004 bekannt, dass die Antragsgegnerin unmiss-

verständlich und nachhaltig das Ziel verfolgte, das Niveau der Einkommenser-

gänzung abzusenken. Weiter wusste er, dass dies lediglich aus Gründen schei-

terte, die, jedenfalls für die Zeit ab 2007, nicht in der inhaltlichen Unzulässigkeit

eines solchen Vorhabens lagen, sondern dies auf behebbaren Satzungsmän-

geln beruhte. Aus diesem Grunde musste der Antragsteller damit rechnen, dass

die Antragsgegnerin - die auch die berechtigten Interessen der Notare in den

Blick zu nehmen hat, aus deren Beiträgen die Einkommensergänzung aufge-

bracht wird - nach den gescheiterten Regelungsversuchen ihre Absicht weiter-

verfolgt und diese dadurch verwirklicht, dass sie durch neue Satzungsbestim-

mungen die früheren, auf unvollkommener rechtlicher Grundlage erlassenen mit

Rückwirkung ersetzt.

c) Die Antragsgegnerin hat im Übrigen diese Absicht nunmehr durch den

Beschluss ihres Verwaltungsrats vom 5. Oktober 2009 in die Tat umgesetzt und

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- mit Wirkung zum 1. Januar 2007 - die Einkommensergänzung auf das Gehalt

eines sächsischen Richters am Amtsgericht mit der Besoldungsgruppe R 1 in

der Eingangsstufe begrenzt. Ob die entsprechende Satzungsänderung wirksam

ist, wogegen nach vorläufiger Würdigung des Senats derzeit nichts spricht, be-

darf im vorliegenden Verfahren keiner Entscheidung. Selbst wenn der ange-

fochtene Bescheid vom 21. April 2008 hinsichtlich des Vergleichsmaßstabs für

die Einkommensergänzung nunmehr in dem vorgenannten Satzungsbeschluss

eine ordnungsgemäße Grundlage hätte, könnte der Senat den Antrag auf ge-

richtliche Entscheidung insoweit nicht zurückweisen, da die Antragsgegnerin

gegen den auf Neubescheidung erkennenden Beschluss des Oberlandesge-

richts kein Rechtsmittel eingelegt hat. Sollte hingegen der Verwaltungsratsbe-

schluss vom 5. Oktober 2009 immer noch keine ordnungsgemäße Rechts-

grundlage für die Absenkung der Einkommensergänzung darstellen, wäre der

Verwaltungsrat der Antragsgegnerin aus den vorgenannten Gründen nicht dar-

an gehindert, nochmals einen erneuten Satzungsbeschluss zu erlassen, durch

den der etwaige Mangel mit Rückwirkung zum 1. Januar 2007 geheilt würde.

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Begründet ist die sofortige Beschwerde, soweit die Kosten für die Be-

schaffung von Bürosoftware in Höhe von 25,17 € anzuerkennen sind. Die Sa-

che ist hinsichtlich dieser Position entscheidungsreif, da der Antragsgegnerin

insoweit kein Ermessen zusteht. Aus diesem Grunde war sie wegen 25,17 €

bereits zur Zahlung und nicht nur zur Neubescheidung zu verpflichten.

Galke Diederichsen

Herrmann

Doyé

Eule

Vorinstanz:

OLG Dresden, Entscheidung vom 29.05.2009 - DSNot 11/08 -