Urteil des BGH vom 12.12.2001, V ZB 107/05

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS

V ZB 107/05 vom

29. September 2005

Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat am 29. September 2005 durch

den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Krüger, den Richter Dr. Klein, die Richterin

Dr. Stresemann und die Richter Dr. Czub und Dr. Roth

beschlossen:

Die Sache wird an das Oberlandesgericht Düsseldorf zur Behandlung und Entscheidung in eigener Zuständigkeit zurückgegeben.

Gründe:

I.

Die Beteiligten sind die Mitglieder einer Wohnungseigentümergemeinschaft. In der Versammlung vom 12. Dezember 2001 haben die Wohnungseigentümer eine Mehrzahl von Beschlüssen gefasst. Die Antragsteller haben beantragt, einen Teil dieser Beschlüsse für ungültig zu erklären und die Verwalterin abzuberufen. Mit Beschluss vom 15. März 2005 hat das Amtsgericht entschieden, durch ein Sachverständigengutachten Beweis zur Frage der Verfahrensfähigkeit der Antragsteller zu erheben. Die hiergegen gerichtete sofortige

Beschwerde der Antragsteller hat das Landgericht als unzulässig verworfen.

Mit der weiteren sofortigen Beschwerde erstreben die Antragsteller die Aufhebung der Entscheidung des Amtsgerichts.

Das Oberlandesgericht Düsseldorf möchte dem Rechtsmittel stattgeben.

Es meint, im Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit ergangene Beweisbe-

schlüsse seien zwar grundsätzlich nicht anfechtbar. Eine Ausnahme gelte aber,

wenn durch einen solchen Beschluss unmittelbar in Rechte eines Beteiligten

eingegriffen werde. So verhalte es sich bei dem Beschluss, ein Sachverständigengutachten zur Frage der Verfahrensfähigkeit der Antragsteller einzuholen.

Die Antragsteller hätten mit einer Vorladung und Untersuchung durch einen

Sachverständigen und für den Fall einer Weigerung mit Zwangsmitteln gem.

§ 33 FGG zu rechnen. Das führe zur Anfechtbarkeit des Beschlusses vom

15. März 2005. An einer entsprechenden Entscheidung sieht sich das Oberlandesgericht Düsseldorf durch den Beschluß des Oberlandesgerichts Hamm

vom 14. September 1988, OLGZ 1989, 15 ff., gehindert. Es hat die Sache deshalb dem Bundesgerichtshof zur Entscheidung vorgelegt.

II.

Die Vorlage ist nicht zulässig. Die Sache ist an das vorlegende Oberlandesgericht zur Entscheidung in eigener Zuständigkeit zurückzugeben (Senat,

BGHZ 11, 104, 120).

Zu den Voraussetzungen einer zulässigen Vorlage nach § 43 Abs. 1

WEG, § 28 Abs. 2 FGG gehört, dass das vorlegende Oberlandesgericht von

einer auf eine weitere Beschwerde ergangenen Entscheidung eines anderen

Oberlandesgerichts abweichen will. Die Abweichung muß dieselbe Rechtsfrage

betreffen. Der Bundesgerichtshof ist zwar an die für die Entscheidungserheblichkeit maßgebende rechtliche Beurteilung des Falles, wie sie dem Vorlagebeschluss zugrunde gelegt ist, gebunden. Er prüft aber, ob die Entscheidung, von

der das vorlegende Oberlandesgericht abweichen will, dieselbe Rechtsfrage

betrifft (st. Rspr., vgl. Senat, BGHZ 21, 234, 236; Beschl. v. 1. Juli 1993, V ZB

19/93, NJW 1993, 3069; BGH, Beschl. v. 1. Juli 1998, XII ZB 181/97,

FamRZ 1999, 22, 23; v. 19. März 2003, XII ZB 121/01, FamRZ 2003, 868, 869

und v. 23. Juli 2003, XII ZB 87/03, NJW-RR 2003, 1356). Daran fehlt es.

Die Entscheidung des Oberlandesgerichts Hamm ist in einem Pflegschaftsverfahren gem. § 38 FGG a.F. ergangen. Ihr kann nichts zu der Frage

entnommen werden, ob in dem vorliegenden Verfahren nach § 43 Abs. 1 Nr. 4

WEG der Beschluss, ein Gutachten zur Frage der Verfahrensfähigkeit eines

Beteiligten zu erheben, selbständig angefochten werden kann.

Die Verfahren nach § 38 FGG a.F. gehören zur allgemeinen Freiwilligen

Gerichtsbarkeit. Die zu diesem Bereich der Freiwilligen Gerichtsbarkeit gehörenden Verfahren sind dadurch gekennzeichnet, dass in ihnen - in unterschiedlichem Umfang - ein öffentliches Interesse gegen das Interesse oder den Willen eines Betroffenen abzuwägen ist (vgl. Baur, Freiwillige Gerichtsbarkeit, § 1

III; Brehm, Freiwillige Gerichtsbarkeit, 3. Aufl., § 1 Rdn 9 ff). Das öffentliche

Interesse wird dabei grundsätzlich nicht von einem Beteiligten vertreten, sondern wird von dem Richter oder von dem Rechtspfleger bei der Entscheidung

gewahrt.

Die Tatsachen, von denen die beantragte oder beabsichtigte Entscheidung abhängig sind, sind von Amts wegen zu ermitteln, § 12 FGG. Einer Aussage zur Anfechtbarkeit einer insoweit ergangenen Verfügung kann nichts zu

der entsprechenden Frage in einem die Verfahren der streitigen Freiwilligen

Gerichtsbarkeit, zu denen das Verfahren nach § 43 Abs. 1 Nr. 4 WEG gehört

(BayObLGZ 1988, 436, 437; Keidel/Schmidt, FGG, 15. Aufl., § 12 Rdn. 227),

entnommen werden. Auch in diesen Verfahren gilt für die Tatsachenermittlung

zwar § 12 FGG. Die Verfahren der streitigen Freiwilligen Gerichtsbarkeit sind

jedoch dadurch gekennzeichnet, dass an ihnen mehrere Betroffene beteiligt

sind, deren Interessen einander widerstreiten, und kein öffentliches Interesse

an der beantragten Entscheidung besteht. Wie im Zivilprozess ist über Ansprüche zu entscheiden, die der Disposition der Beteiligten unterliegen. Die Ermittlungsverpflichtung greift daher nur insoweit Platz, als der Vortrag der Beteiligten hierzu Anlass bietet (Senat, BGHZ 146, 241, 249).

Der Unterschied zwischen den Verfahren der allgemeinen Freiwilligen

Gerichtsbarkeit und den echten Streitsachen schließt es aus, eine Entscheidung, die zu den verfahrensrechtlichen Pflichten, Obliegenheiten oder Rechten

eines Beteiligten im Hinblick auf die Mitwirkung an der Tatsachenfeststellung in

einem Verfahren der allgemeinen Freiwilligen Gerichtsbarkeit ergangen ist, auf

ein Verfahren der streitigen Freiwilligen Gerichtsbarkeit zu übertragen. Das ist

auch dann nicht anders zu beurteilen, wenn eine Verfügung der von Amts wegen vorzunehmenden Feststellung von Verfahrensvoraussetzungen dienen soll

(vgl. für ein Verfahren nach der ZPO BGHZ 143, 122, 124).

Krüger Klein Stresemann

Czub Roth