Urteil des BGH vom 19.01.2001

V ZR 217/00

Verkündet am:

19. Januar 2001

K a n i k ,

Justizamtsinspektorin

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

-----------------------------------

ErbbauVO § 9 a

Ist nach dem Erbbaurechtsvertrag eine Anpassung des Erbbauzinses an die Ände-

rung der wirtschaftlichen Verhältnisse durch einen Schiedsgutachter nur insoweit

zulässig, als sie unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalles nicht unbil-

lig ist, darf im Falle der Bestellung des Erbbaurechts zur Errichtung eines Miethau-

ses im sozialen Wohnungsbau bei der Anpassung nicht unberücksichtigt bleiben,

daß die erzielbaren Mieten auf Dauer hinter der Kostenmiete zurückbleiben.

BGH, Urt. v. 19. Januar 2001 - V ZR 217/00 - Kammergericht

LG Berlin

- 2 -

Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Verhandlung

vom 19. Januar 2001 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Wenzel und die

Richter Schneider, Prof. Dr. Krüger, Dr. Klein und Dr. Gaier

für Recht erkannt:

Auf die Rechtsmittel der Klägerin werden das Urteil des

24. Zivilsenats des Kammergerichts in Berlin vom 10. April

2000 aufgehoben und das Urteil der Zivilkammer 13 des

Landgerichts Berlin vom 12. April 1999 geändert:

Es wird festgestellt, daß bei der Bestimmung des Erbbau-

zinses für die Erbbaurechte an den Grundstücken O.

Weg und H. Straße ab dem 1. April

1997 und für das Grundstück S. Straße

ab dem 8. Juli 1998 ein eventuelles Unterschreiten der

Mieterträge gegenüber der Kostenmiete zu berücksichtigen

ist.

Der Beklagte trägt die Kosten des Rechtsstreits.

Von Rechts wegen

- 3 -

Tatbestand:

Durch Verträge vom 6. März 1992 und 7. Oktober 1992 bestellte das

beklagte Land B. (im folgenden: Beklagter) der klagenden Wohnungsbau-

genossenschaft ein Erbbaurecht an seinen Grundstücken O. Weg ,

H. Straße und S. Straße . Die Klägerin

übernahm in den Verträgen die Verpflichtung, die Grundstücke unverzüglich

nach genehmigten Plänen im Rahmen des öffentlich geförderten Wohnungs-

baus mit Mietwohnhäusern zu bebauen. Der Erbbauzins wurde auf der Grund-

lage von 4,5 % des Grundstückswertes mit 60.915,60 DM bzw. 43.325,85 DM

jährlich vereinbart. Zu seiner Änderung heißt es in den Verträgen:

"Der Erbbauzins ist auf Verlangen eines Vertragspartners angemessen

zu erhöhen oder zu senken

1. bei einer Änderung der allgemeinen wirtschaftlichen Verhält-

nisse ...

2. ....

Eine Änderung des Erbbauzinses kann nur verlangt werden, soweit dies

unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalles nicht unbillig ist."

Für den Fall, daß die Parteien sich über die Änderung des Erbbauzin-

ses nicht einigen, sehen die Erbbaurechtsverträge die Entscheidung durch ei-

nen Gutachterausschuß als Schiedsgutachter vor.

Die Klägerin errichtete die Häuser. Von 1992 bis 1996 stieg der Mittel-

wert aus dem Preisindex für einen Vier-Personen-Arbeitnehmerhaushalt mit

mittlerem Einkommen, aus den Bruttowochenverdiensten der Arbeiter in der

- 4 -

Industrie und aus den Bruttomonatslöhnen der Angestellten in Industrie und

Handel um mehr als 12,1 %. Im Hinblick hierauf verlangte der Beklagte mit

Schreiben vom 27. Februar 1997 die Zustimmung der Klägerin zur Erhöhung

des Erbbauzinses für die Grundstücke O. Weg und H.

Straße um 7,125 % und mit Schreiben vom 2. Juli 1998 für das Grundstück

S. Straße um 7,2 %. Die Klägerin verweigerte die Zustim-

mung, weil sie die aus der Erhöhung des Erbbauzinses folgende Erhöhung der

Kostenmiete an die Mieter der Wohnungen nicht weitergeben könne. Die Woh-

nungen stünden zum Teil leer und seien im Hinblick auf die rückläufigen Mie-

ten in B. nicht mehr kostendeckend zu vermieten. Der Beklagte leitete dar-

aufhin das in den Erbbaurechtsverträgen vereinbarte Schiedsgutachterverfah-

ren ein.

Die Klägerin hat beantragt festzustellen, daß bei der Bestimmung des

Erbbauzinses zu berücksichtigen sei, daß die Mieterträge die Kostenmiete

eventuell unterschritten.

Das Landgericht hat die Klage abgewiesen, die Berufung der Klägerin ist

erfolglos geblieben. Mit der zugelassenen Revision verfolgt die Klägerin ihren

Antrag weiter.

Entscheidungsgründe:

I.

Das Berufungsgericht meint, die beantragte Feststellung könne nicht

getroffen werden. Die in den Erbbaurechtsverträgen vereinbarte Erhöhungs-

- 5 -

klausel sei dahin auszulegen, daß allein die Änderung der zur Grundlage des

Erhöhungsverlangens des Beklagten gemachten Faktoren, nämlich Lebenhal-

tungskosten und Einkommen, Berücksichtigung zu finden hätten. Ob die Miet-

erträge die Kostenmiete unterschritten, sei im Rahmen der Voraussetzungen

der Änderung des Erbbauzinses nicht zu prüfen, sondern begrenze dessen

Erhöhung.

II.

Die Revision hat Erfolg.

1. Die Klage ist zulässig. Die Klägerin verlangt, dem nach den Erbbau-

rechtsverträgen zur Anpassung des Erbbauzinses zuständigen Gutachteraus-

schuß ein Kriterium vorzugeben, das bei der Anpassung zu berücksichtigen ist,

andernfalls die Entscheidung des Ausschusses grob unbillig sei. Dies kann im

Wege der beantragten Feststellung geschehen (Senatsurt. v. 3. November

1995, V ZR 182/94, WM 1996, 408, 409).

2. Die Auslegung der von dem Beklagten zur Grundlage seiner Erhö-

hungsverlangen gemachten Klausel, der "Änderung der allgemeinen wirt-

schaftlichen Verhältnisse", durch das Berufungsgericht, entscheidend sei inso-

weit der Mittelwert aus dem Preisindex für einen Vier-Personen-

Arbeitnehmerhaushalt mit mittlerem Einkommen, den Bruttowochenverdiensten

der Arbeiter in der Industrie und den Bruttomonatseinkommen der Angestellten

in Industrie und Handel, ist revisionsrechtlich nicht zu beanstanden (vgl. Se-

natsurt. v. 26. Februar 1988, V ZR 155/86, WM 1988, 720, 721, und 24. April

1992, V ZR 52/91, WM 1992, 1321, 1322).

- 6 -

3. Rechtsfehlerhaft hat das Berufungsgericht jedoch der Beschränkung

der nach den Erbbaurechtsverträgen möglichen Änderung des Erbbauzinses

durch die vereinbarte Billigkeitsregelung keine Bedeutung für die von der Klä-

gerin beantragte Feststellung beigemessen. Entgegen seiner Auffassung

kommt es nicht darauf an, ob die Billigkeitsprüfung Tatbestandsvoraussetzung

oder Schranke des Erhöhungsverlangens ist. Entscheidend ist, daß dem Gut-

achterausschuß vereinbarungsgemäß die Neubestimmung des Erbbauzinses

als Schiedsgutachter obliegt. Hierzu bedarf es nicht nur der Feststellung, daß

die allgemeinen wirtschaftlichen Verhältnisse seit Abschluß der Verträge oder

der letzten Neufestsetzung des Erbbauzinses eine Änderung erfahren haben.

Ist diese Voraussetzung gegeben, hat der Gutachterausschuß vielmehr den

Erbbauzins neu zu bestimmen. Hierbei ist zu prüfen, ob es "unter Berücksichti-

gung aller Umstände des Einzelfalles der Billigkeit entspricht", den Erbbauzins

wegen der Änderung der allgemeinen wirtschaftlichen Verhältnisse neu zu be-

stimmen, und in welchem Umfang die Anpassung der Änderung der allgemei-

nen wirtschaftlichen Verhältnisse entsprechen soll.

Billigkeit ist die Gerechtigkeit des Einzelfalles. Zu ihrer Feststellung sind

die Interessen beider Vertragspartner unter Berücksichtigung der Umstände

des Einzelfalles im Rahmen der vereinbarten Regelung zu suchen, gegenein-

ander abzuwägen und zu werten (vgl. BGHZ 18, 149, 151 f; 41, 271, 280 ff).

Nur solche Umstände, die in der Risikosphäre allein einer der Vertragsparteien

angesiedelt sind, bleiben außer Betracht (Senat, BGHZ 73, 225, 228).

Grundsätzlich können die aus der Vermietung des von dem Erbbaube-

rechtigten errichteten Gebäudes erzielbaren Mieten bei der Neufestsetzung

- 7 -

des Erbbauzinses aufgrund einer Änderung der allgemeinen wirtschaftlichen

Verhältnisse keine Berücksichtigung finden. Denn sie sind schon Bestandteil

der Lebenshaltungskosten. Hierdurch fließen sie in die Neufestsetzung des

Erbbauzinses aufgrund einer Änderung dieser Verhältnisse ein. Das Risiko

wirtschaftlicher Vermietung trägt grundsätzlich der Erbbauberechtigte.

Die Klägerin macht indessen zutreffend geltend, daß im vorliegenden

Fall jede Bestimmung des Erbbauzinses durch den Gutachterausschuß, bei der

die Lage auf dem Wohnungsmarkt in B. außer acht gelassen wird, eine

Neubestimmung offenbar unbillig sein läßt. Die Feststellung der Entwicklung

der Lebenshaltungskosten beruht auf dem Durchschnitt der zur Bestimmung

dieser Kosten berücksichtigten Faktoren in der Bundesrepublik Deutschland.

Einer unterschiedlichen Entwicklung einzelner Faktoren in einzelnen Gebieten

kommt dabei nur insoweit Bedeutung zu, als sich diese Faktoren in ihrer Ge-

samtheit auf den Durchschnittswert auswirken. Das kann zu erheblichen Ver-

zerrungen führen. Eine solche Verzerrung behauptet die Klägerin für B. .

Das hierin begründete Risiko hat die Klägerin aufgrund der Ausgestal-

tung der Erbbaurechtsverträge und dem Zweck ihres Abschlusses nicht allein

zu tragen. Die Erbbaurechtsverträge verpflichteten sie, die Erbbaugrundstücke

nach vorliegenden genehmigten Plänen im Rahmen des sozialen Wohnungs-

baus mit Mietwohnhäusern zu bebauen. Eine andersartige Nutzung der Ge-

bäude als durch Vermietung der geschaffenen Wohnungen ist der Klägerin

verwehrt. Trifft es zu, daß die richtig ermittelte Kostenmiete in B. nicht mehr

erzielt wird und eine Erhöhung des Erbbauzinses nicht durch eine Erhöhung

des Mietzinses an die Mieter weitergegeben werden kann, verwirklicht sich bei

einer Erhöhung des Erbbauzinses daher kein Risiko, das die Klägerin aufgrund

- 8 -

einer von ihr getroffenen wirtschaftlichen Entscheidung allein zu tragen hat,

sondern eine Gefahr, die ihre Grundlage in dem Zweck der Belastung der

Grundstücke zugunsten der Klägerin und den hierzu zwischen den Parteien

getroffenen Regelungen findet. Hierdurch unterscheidet sich der vorliegende

Fall von der Situation, die dem Urteil des Senats vom 4. Mai 1990, V ZR 21/89,

WM 1990, 1395 ff zugrunde liegt.

Ist absehbar, daß eine Erhöhung des Erbbauzinses nicht an die Mieter

der Wohnungen weiter gegeben werden kann und dauerhaft zu Verlusten der

Klägerin führt, ist jede Bestimmung des Erbbauzinses, die das außer acht läßt,

offenbar unbillig im Sinne von § 319 Abs. 1 BGB. Das muß in die Abwägung

des Gutachterausschusses einfließen, ohne daß eine höhere Festssetzung des

Erbbauzinses hierdurch von vorneherein ausgeschlossen wird.

Wenzel

Schneider

Krüger

Klein

Gaier