Urteil des BGH, Az. 5 StR 89/08

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Leitsatzentscheidung

Nachschlagewerk: ja

BGHSt : nein

Veröffentlichung : ja

StGB § 261 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 lit. a

Die Untreue kann nur dann taugliche Vortat für die Geldwä-

sche sein, wenn der (Haupt-)Täter gewerbsmäßig gehandelt

hat.

BGH, Urteil vom 24. Juni 2008 – 5 StR 89/08

LG Berlin –

5 StR 89/08

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

vom 24. Juni 2008

in der Strafsache

gegen

wegen Beihilfe zur Untreue u. a.

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Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 24. Ju-

ni 2008, an der teilgenommen haben:

Vorsitzender Richter Basdorf,

Richter Dr. Raum,

Richter Dr. Brause,

Richter Schaal,

Richterin Dr. Schneider

als

beisitzende

Richter,

Bundesanwalt

als

Vertreter

der

Bundesanwaltschaft,

Rechtsanwalt

als

Verteidiger,

Justizangestellte

als

Urkundsbeamtin

der

Geschäftsstelle,

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für Recht erkannt:

1. Auf die Revision der Staatsanwaltschaft wird das Urteil

des Landgerichts Berlin vom 17. April 2007, soweit es

den Angeklagten R. betrifft, mit den Feststellungen

aufgehoben.

2. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung,

auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere

Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.

– Von Rechts wegen –

G r ü n d e

Das Landgericht hat den Angeklagten vom Anklagevorwurf der Beihil-

fe zur Untreue in 36 Fällen aus tatsächlichen Gründen freigesprochen; auch

eine – gegebenenfalls leichtfertig begangene – Geldwäsche hat das Landge-

richt verneint. Die auf die Sachrüge gestützte Revision der Staatsanwalt-

schaft, die vom Generalbundesanwalt vertreten wird, hat Erfolg.

Das Landgericht hat im Wesentlichen folgende Feststellungen und

Wertungen getroffen:

1. Der vom Landgericht zu einer mehrjährigen Gesamtfreiheitsstrafe

rechtskräftig verurteilte Mitangeklagte B. veranlasste eine Mitarbeiterin

des Sozialamts Lichtenberg in Berlin, die ebenfalls – im abgetrennten Verfah-

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ren – rechtskräftig verurteilte S. , ihm im Zeitraum von Dezember 2003

bis Oktober 2005 unberechtigt Sozialhilfezahlungen aus der Bezirkskasse in

Höhe von insgesamt rund 743.000 Euro zukommen zu lassen. Während B.

sich zunächst mit von S. ausgestellten Barauszahlungsbelegen

Gelder in Höhe von fast 330.000 Euro von der Bezirkskasse auszahlen ließ,

überwies S. ab Anfang 2005 B. unberechtigte Sozialhilfehilfeleis-

tungen auf dessen Konto bei der Berliner Volksbank. Ab Mai 2005 veranlass-

te S. Zahlungen auf ein Konto des Angeklagten R. , der dieses auf

Bitten des mit ihm befreundeten B. im April 2005 eingerichtet hatte. Ins-

gesamt tätigte S. 36 Einzelüberweisungen in Höhe von insgesamt

173.000 Euro auf dieses Konto. Der Angeklagte hob selbst im Zeitraum von

Juni bis Oktober 2005 von dem eingerichteten Konto siebenmal Beträge in

Höhe von insgesamt 88.000 Euro ab; in einem weiteren Fall ließ sich seine

Lebensgefährtin 10.000 Euro auszahlen. Das Landgericht konnte nicht fest-

stellen, dass der Angeklagte oder seine Lebensgefährtin zumindest einen

Teil dieser Bargeldbeträge für sich einbehielten.

Der Angeklagte erhielt als Kontoinhaber von der Sparkasse die Kon-

toauszüge zugesandt, die er sorgfältig aufbewahrte. Dabei wies der Konto-

auszug gemäß dem Buchungstext als Anweisenden das Bezirksamt Lichten-

berg aus; vom dritten Auszug an enthielten die Kontoauszüge darüber hinaus

den Zusatz „einmalige Beihilfe“. Der Angeklagte kannte weder Frau S.

noch wusste er, dass B. , den er aufgrund seines Auftretens als sehr

vermögenden Mann ansah, eine Beziehung zu einer Mitarbeiterin des Sozi-

alamts unterhielt.

2. Das Landgericht hat sich nicht von einem Tatvorsatz des Angeklag-

ten zu überzeugen vermocht.

a) Soweit der Tatvorwurf den Zeitraum bis zum Erhalt der ersten Kon-

toauszüge betreffe, sei dem Angeklagten seine Einlassung nicht mit der für

eine Verurteilung notwendigen Sicherheit zu widerlegen. Der Angeklagte ha-

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be B. einen Gefallen erweisen wollen. B. sei in seinen Augen eine

wohlhabende Person gewesen, die aufgrund ihres Berufes als Taucher auf

Bohrinseln weder einen Wohnsitz noch ein Bankkonto in Deutschland unter-

halten, gleichwohl erhebliche Erlöse aus dem Verkauf von Kleingartenparzel-

len vereinnahmt habe. Dafür spreche auch, dass der Angeklagte geraume

Zeit nach Beendigung der Tatserie im Oktober 2005 B. im März 2006

zur Investition in ein derartiges Grundstücksgeschäft 40.000 Euro in bar

übergeben habe, die er nicht zurückerhalten habe.

b) Soweit sich der Tatvorwurf auf einzelne Unterstützungshandlungen

durch den Angeklagten nach seiner Kenntnisnahme von den die ersten

Überweisungen aus Mai 2005 betreffenden Kontoauszügen beziehe, dränge

es sich zwar auf, dass der Angeklagte um den illegalen Hintergrund der Gel-

der gewusst habe. Gleichwohl sei dem Angeklagten mangels Kenntnis von

der Verstrickung der Sozialamtsmitarbeiterin S. nicht zu widerlegen,

dass er eine gewerbsmäßige Untreue als Haupttat etwaiger Beihilfehandlun-

gen bzw. als Vortat für eine Geldwäsche nicht einmal für möglich hielt. Es

könne auch sein, dass der Angeklagte einen Sozialhilfebetrug für möglich

erachtet oder aber die Umleitung der Gelder über sein Konto als Teil einer

von B. beabsichtigten Steuerhinterziehung angesehen habe. Letztlich

könne auch nicht ausgeschlossen werden, dass der Angeklagte den Geld-

fluss für redlich gehalten habe. Da ihm keine ausreichenden Kenntnisse be-

züglich der Untreuehandlungen von S. nachzuweisen seien und es mit-

hin an einer konkreten Vorstellung einer Vortat im Hinblick auf die Geldwä-

sche fehle, könne auch keine Bestrafung wegen Geldwäsche nach § 261

StGB erfolgen.

II.

Der Freispruch hält im Ergebnis rechtlicher Nachprüfung nicht stand.

Auf die Revision der Staatsanwaltschaft ist das Urteil des Landgerichts des-

halb aufzuheben.

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1. Die Beweiswürdigung ist allerdings aus Rechtsgründen nicht zu be-

anstanden, soweit das Landgericht ein vorsätzliches Handeln des Angeklag-

ten im Sinne eines Gehilfen- oder Geldwäschevorsatzes nicht hat feststellen

können. Die Würdigung des Landgerichts ist hier weder lückenhaft noch wi-

dersprüchlich. Es setzt sich eingehend mit dem Text auf den Überweisungs-

belegen („Bezirksamt Lichtenberg“, „einmalige Beihilfe“) auseinander. In sei-

ner umfassenden Gesamtwürdigung hat das Landgericht sich nicht von ei-

nem auch nur bedingten Vorsatz des Angeklagten überzeugen können. Es

stellt als entlastende Indizien dagegen, dass B. für sein Umfeld glaub-

würdig als sehr wohlhabender Mann aufgetreten ist und so seine Umgebung

selbst getäuscht hat, der Angeklagte nicht von den Zahlungen profitiert, son-

dern vielmehr selbst Geld an B. verloren und in der Situation der Tat-

aufdeckung nach Bekundungen der Zeugen fassungslos gewirkt hat. Diese

Bewertung des Landgerichts lässt nicht besorgen, dass es vorschnell nicht

widerlegbare Angaben des Angeklagten zugrunde gelegt (vgl. BGHSt 51,

324, 325) oder gar die Anforderungen an seine Überzeugungsbildung über-

spannt haben könnte (BGHR StPO § 261 Beweiswürdigung 2; Überzeu-

gungsbildung 33).

Gleichfalls im Ergebnis unschädlich ist es deshalb, dass die Straf-

kammer das Tatgeschehen nicht noch unter dem Gesichtspunkt der Begüns-

tigung geprüft hat. Insoweit käme eine Bestrafung nur in Betracht, wenn der

Angeklagte hinsichtlich einer Vortat wenigstens mit bedingtem Vorsatz ge-

handelt hätte. Dies hat das Landgericht jedoch nicht festgestellt, vielmehr

eine Kenntnis zuvor begangener Taten des B. gerade als nicht nachge-

wiesen erachtet.

2. Rechtsfehlerfrei hat das Landgericht (UA S. 31) weiterhin die Un-

treue der früheren Mitangeklagten S. nicht als taugliche Vortat im Sinne

des Geldwäschetatbestandes (§ 261 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 lit. a StGB) heran-

gezogen. Entgegen der Auffassung der Staatsanwaltschaft scheidet eine

auch leichtfertige Geldwäsche unter diesem Gesichtspunkt deshalb aus.

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a) Die Untreue im Sinne des § 266 Abs. 1 StGB ist für sich genommen

noch keine Katalogtat im Sinne des § 261 Abs. 1 Satz 2 StGB. Erforderlich

ist vielmehr, dass das Vergehen der Untreue gewerbsmäßig oder von einem

Mitglied einer Bande begangen worden ist (§ 261 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 - lit. a -

letzter Teilsatz StGB). Die hier allein in Betracht kommende Variante der ge-

werbsmäßigen Begehung hat das Landgericht bei S. verneint. Es hat

insoweit keinen Tatplan der früheren Mitangeklagten festzustellen vermocht,

aus dem sich ergab, dass sie sich ein regelmäßiges Einkommen von einigem

Umfang und von einiger Dauer verschaffen wollte. Soweit sie Gelder von

B. erhielt, ließ sich nicht klären, inwieweit dies nur auf dessen Antrieb

zurückging. Dass die Strafkammer bei dieser Sachlage bei S. keine

Gewerbsmäßigkeit angenommen hat, ist revisionsrechtlich nicht zu bean-

standen.

Gewerbsmäßigkeit liegt freilich bei B. vor. Dieser wurde jedoch

hinsichtlich der den Angeklagten R. betreffenden Tatbeiträge nur als

Gehilfe (in 36 tateinheitlich begangenen Fällen) verurteilt. Die Schuldsprüche

wegen Beihilfe beruhen darauf, dass B. selbst nicht in einem Treuever-

hältnis stand, das als besonderes persönliches Merkmal die Vermögens-

betreuungspflicht nach § 266 Abs. 1 StGB begründet. Da B. sich jedoch

aus den Geldbeträgen, die ihm S. zukommen ließ, eine fortlaufende

Einkunftsquelle sichern wollte, ist in seiner Person – wie das Landgericht zu-

treffend ausgeführt hat – das Merkmal der Gewerbsmäßigkeit erfüllt.

b) Die Erfüllung des Merkmals der Gewerbsmäßigkeit nur durch einen

Teilnehmer reicht indes im Rahmen des § 261 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 lit. a StGB

nicht aus. Maßgeblich ist als Katalogtat nicht der Tatbeitrag eines Gehilfen,

weil die Beihilfe selbst nicht Katalogtat sein kann (a. A. Altenhain in Nomos-

Komm., 2. Aufl. § 261 Rdn. 30; Burger wistra 2002, 1, 7). Hierfür spricht

schon der Wortlaut der Vorschrift. Im Eingang der Vorschrift des § 261 Abs. 1

Satz 2 StGB wird – ohne jeden klarstellenden Zusatz im Hinblick auf die Ein-

beziehung eines Teilnehmers (§§ 26, 27 StGB) – auf „Taten“ abgestellt. Da

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die Vorschrift deren gewerbsmäßige Begehung verlangt, indiziert dies, dass

auch insoweit auf den (Haupt-)Täter als den maßgeblichen Bezugspunkt ab-

gestellt wird. Der Vergleich mit § 261 Abs. 1 Satz 2 Nr. 3 StGB, der bei der

Steuerhehlerei ausdrücklich nur Fälle mit einem gewerbsmäßig handelnden

Täter einbezieht, spricht, da insoweit eine unterschiedliche Regelung für Teil-

nehmer fernliegend erscheint, ebenfalls für diese Auslegung. Hätte der Ge-

setzgeber für die Katalogtat einen weiteren Anwendungsbereich intendiert,

wäre der Tatbestand etwa dergestalt zu formulieren gewesen, dass eine sol-

che Katalogtat schon dann vorliegen solle, wenn jedenfalls ein Beteiligter

gewerbsmäßig gehandelt hat.

Der Zweck der Vorschrift legt eine erweiternde Auslegung nicht etwa

nahe. Die Begründung zum „Entwurf eines Gesetzes zur Verbesserung der

Bekämpfung der Organisierten Kriminalität“ vom 1. Oktober 1997, auf den

die hier maßgebliche Bestimmung zurückgeht, nennt als wesentliches krimi-

nalpolitisches Ziel der Regelung vor allem die Bekämpfung der organisierten

Kriminalität (BT-Drucks 13/8651 S. 12). Weder liegt ein solcher Fall vor, noch

ist es für die organisierte Kriminalität typisch, dass keiner der Täter ge-

werbsmäßig handelt. Da aber die Strafbarkeit der Geldwäsche nur für

schwerwiegende Vortaten angeordnet und eine Ausdehnung auf sämtliche

rechtswidrige Taten vermieden werden sollte (BT-Drucks aaO), lässt sich

den Materialien gleichfalls kein Hinweis auf eine etwaige Absicht des Ge-

setzgebers entnehmen, schon die Gewerbsmäßigkeit eines Teilnehmers für

die Annahme einer Katalogtat genügen zu lassen.

Schließlich erfordert bei dem Tatbestand der Geldwäsche nach § 261

StGB letztendlich auch das verfassungsrechtliche Bestimmtheitsgebot nach

Art. 103 Abs. 2 GG eine restriktive Auslegung der Strafvorschrift. Durch die

Kombination von einerseits Katalogtaten (mit teilweise zusätzlichen Erforder-

nissen) mit einer Vielfalt von Tathandlungen, die nahezu jedweden Umgang

mit dem deliktsbehafteten Gegenstand unter Strafe stellen (vgl. zur Kritik an

dieser Bestimmung: Fischer, StGB 55. Aufl. § 261 Rdn. 4a ff.; Reich in Wab-

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nitz/Janovsky, Handbuch des Wirtschafts- und Steuerstrafrechts, 3. Aufl.

S. 259 ff.; Kargl NJ 2001, 57 ff.), bewegt sich dieser Straftatbestand an der

Grenze der Verständlichkeit. Um eine noch ausreichende Bestimmtheit und

Übersichtlichkeit dieser Strafvorschrift sicherzustellen, ist eine restriktive Aus-

legung der Tatbestandsmerkmale geboten. Dies bedeutet, dass nur solche

Handlungen als tatbestandsmäßig angesehen werden können, die sich ohne

weiteres und sicher dem Wortlaut der Bestimmung unterordnen lassen. Auch

dieser Gedanke verlangt, dass die Geldwäsche nach § 261 Abs. 1 Satz 2

Nr. 4 StGB nur auf ein gewerbsmäßiges Handeln des Täters selbst be-

schränkt bleibt, zumal da es für eine erweiternde Auslegung an eindeutigen

Anknüpfungspunkten im Normtext oder in der Systematik der Bestimmung

(vgl. dazu auch § 11 Abs. 1 Nr. 5 StGB) fehlt.

3. Das Urteil kann jedoch keinen Bestand haben, weil das Landgericht

unerörtert gelassen hat, ob sich eine Vortat im Sinne des § 261 StGB hier

möglicherweise aus einem Amtsdelikt ergeben könnte. Das Landgericht hat

den Mitangeklagten B. auch wegen Bestechung, die frühere Mitange-

klagte S. wegen Bestechlichkeit verurteilt. Ohne Rechtsverstoß hat es

dabei eine Unrechtsvereinbarung im Sinne der §§ 331 ff. StGB darin erblickt,

dass S. unter Verletzung ihrer Dienstpflichten B. erhebliche Geld-

beträge zuwandte, wofür ihr als Vorteil versprochen wurde, dass B. mit

ihr als Paar zusammenbleiben und eine gemeinsame Zukunft in Zypern auf-

bauen würde.

a) Es liegt eine taugliche Vortat für die Geldwäsche nach § 261 Abs. 1

Satz 2 Nr. 2 lit. a StGB vor. Das Verhalten der S. erfüllte den Tatbe-

stand der Bestechlichkeit (vgl. BGHR StGB § 332 Abs. 1 Konkurrenzen 2) in

der Begehensvariante des Sich-Versprechenlassens. Mit der Veranlassung

der Zahlungen hat die bestochene Amtsträgerin S. ihre Leistungen aus

der Unrechtsvereinbarung erfüllt. Da die Unrechtsvereinbarung sämtliche von

S. an B. veranlasste Zahlungen aus dem Berliner Fiskalvermögen

erfasste, rühren auch die auf dem Konto des Angeklagten eingegangenen

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Überweisungen aus der von S. begangenen Vortat der Bestechlichkeit

her. Dabei ist ohne Belang, ob der Taterfolg aus der Bestechlichkeit S. s

hier durch eine Untreuehandlung erst noch umgesetzt werden musste. Zwar

stehen die Bestechlichkeit gemäß § 332 StGB und die Untreue gemäß § 266

StGB häufig wegen ihrer unterschiedlichen Schutzzwecke im Verhältnis der

Tatmehrheit zueinander (vgl. BGHSt 47, 22, 25; jeweils m.w.N.). Für den

Tatbestand der Geldwäsche ist diese konkurrenzrechtliche Folge jedoch un-

erheblich. Der Bezug zu der vorgelagerten Tat wird vielmehr durch das Tat-

bestandsmerkmal des „aus der Vortat herrührenden Gegenstandes“ autonom

bestimmt. Dass diese Voraussetzung hier erfüllt ist, bedarf keiner näheren

Ausführungen, weil die unberechtigte Veranlassung von Zahlungen gerade

die von S. versprochene Dienstpflichtverletzung darstellt.

b) Neuer tatrichterlicher Klärung bedarf – soweit nicht von der Mög-

lichkeit des § 153a StPO Gebrauch gemacht werden soll – die subjektive

Seite. Zwar hat das Landgericht – wie oben dargelegt – rechtsfehlerfrei ein

vorsätzlich bösgläubiges Verhalten des Angeklagten ausgeschlossen. Es hat

jedoch keine Feststellungen zu einer möglicherweise leichtfertigen Tatbege-

hung im Sinne des § 261 Abs. 5 StGB getroffen.

Es lässt sich nicht ausschließen, dass in einer neuen Hauptverhand-

lung noch Feststellungen getroffen werden können, die einen Schuldspruch

wegen leichtfertiger Geldwäsche tragen. Allerdings sind nach der Rechtspre-

chung des Bundesgerichtshofs im Blick auf das Bestimmtheitsgebot strenge

Anforderungen an die Auslegung des Merkmals der Leichtfertigkeit im Sinne

des § 261 Abs. 5 StGB zu stellen (BGHSt 43, 158, 167; 50, 347, 350 ff.). Nur

durch eine Auslegung des Begriffs der Leichtfertigkeit als vorsatznaher

Schuldform und durch eine Anknüpfung an die bestehende Rechtsprechung

zu diesem Begriff kann vermieden werden, dass die Strafvorschrift der Geld-

wäsche ihre verfassungsmäßig durch Art. 103 Abs. 2 GG gebotenen Kontu-

ren verliert. Deshalb liegt eine Leichtfertigkeit im Sinne des § 261 Abs. 5

StGB nur vor, wenn sich die Herkunft des Gegenstands aus einer Katalogtat

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nach der Sachlage geradezu aufdrängt und der Täter gleichwohl handelt,

weil er dies aus besonderer Gleichgültigkeit oder großer Unachtsamkeit au-

ßer Acht lässt (BGHSt 43, 158, 168; vgl. auch BGHSt 33, 66, 67 zu § 30

Abs. 1 Nr. 3 BtMG). Dabei entspricht das Merkmal der Leichtfertigkeit in ob-

jektiver Hinsicht der groben Fahrlässigkeit im Zivilrecht. Von dieser unter-

scheidet sich die strafrechtliche Leichtfertigkeit jedoch insoweit, als – wie ge-

nerell beim strafrechtlichen Fahrlässigkeitsvorwurf – die individuellen Kennt-

nisse und Fähigkeiten des Täters zu berücksichtigen sind (vgl. BGHSt 50,

347, 352).

Unter diesen Vorgaben wird der neue Tatrichter zu klären haben, ob

der Angeklagte leichtfertig im Sinne des § 261 Abs. 5 StGB gehandelt hat.

Dabei wird zu beachten sein, dass das Merkmal der Leichtfertigkeit sich nur

auf die Herkunft der deliktisch verstrickten Gegenstände bezieht; hinsichtlich

der übrigen Tatbestandsmerkmale ist auch im Rahmen der leichtfertigen

Geldwäsche Vorsatz erforderlich (Fischer aaO § 261 Rdn. 42). Es ist eine

Gesamtabwägung durchzuführen, ob der Angeklagte leichtfertig gehandelt

hat. Dabei ist allerdings für die Annahme der Leichtfertigkeit nicht erforder-

lich, dass der Angeklagte eine gegebene Möglichkeit versäumt hat, sich Ge-

wissheit über die Herkunft des Geldes zu verschaffen (vgl. BGHSt 43, 157,

169). Umgekehrt schließt es die Leichtfertigkeit aber auch nicht aus, dass er

eine solche Erkundigungsmöglichkeit gerade nicht hatte. Maßgeblich ist

vielmehr, ob sich ihm aufgrund der Umstände die Herkunft des Gegenstan-

des aus einer Straftat im Sinne des § 261 Abs. 1 Satz 2 StGB aufdrängen

musste. Für die Annahme der Katalogtat ist aber die Feststellung konkreter

Umstände erforderlich, aus denen der Angeklagte die Vortat nach § 261

Abs. 1 Satz 2 StGB hätte entnehmen müssen (vgl. BGHR StGB § 261 Vor-

tat 1).

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III.

Auf die Revision der Staatsanwaltschaft muss deshalb der Freispruch

hinsichtlich des Angeklagten R. insgesamt aufgehoben werden. Da

sämtliche Begleitumstände in ihrem Zusammenhang und die Kenntnis des

Angeklagten hiervon im Rahmen der zur Leichtfertigkeit gehörenden Be-

weiswürdigung in eine einheitliche gesamtwürdigende tatgerichtliche Prüfung

einzustellen sind, kommt weder die Aufrechterhaltung eines Teils der den

Angeklagten begünstigenden, für sich nicht rechtsfehlerhaften Feststellungen

noch gar die Aufrechterhaltung eines Teilfreispruchs von den ersten beiden

Vorwürfen in Betracht. Damit unterliegt im Ausgangspunkt auch der ur-

sprüngliche Anklagevorwurf der umfassenden Prüfung durch das neue Tat-

gericht, das in diesem Rahmen bei – naheliegender – erneuter Verneinung

von Beihilfe auch den Gesichtspunkt einer Begünstigung einzubeziehen ha-

ben wird, deren Vorsatz hinsichtlich der Vortat im Vergleich zum Gehilfenvor-

satz minder konkrete Anforderungen hat (vgl. BGHSt 4, 221, 224 ff.; BGH,

Urteil vom 22. Oktober 1968 – 5 StR 403/68 bei Dallinger MDR 1969, 194;

BGH JR 1954, 349, 350; RGSt 76, 31, 33 f.; 58, 290, 291; 50, 218, 221 f.).

Die umfassende Urteilsaufhebung führt auch dazu, dass der Aus-

spruch über die Entschädigungspflicht keinen Bestand haben kann.

Basdorf Raum Brause

Schaal Schneider