Urteil des BGH vom 22.12.1999

IX ZR 20/00

Verkündet am:

29. März 2001

Preuß

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

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BGB § 765, AGBG § 9 Bl, CG

a) Eine formularmäßige weite Zweckerklärung ist auch dann regelmäßig unwirksam,

wenn der Bürge eine juristische Person ist.

b) Zur Haftung des Bürgen für zukünftige Forderungen gegen den Hauptschuldner

trotz Unwirksamkeit der formularmäßigen weiten Zweckerklärung.

BGH, Urteil vom 29. März 2001 - IX ZR 20/00 - OLG Brandenburg

LG Cottbus

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Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 29. März 2001 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Kreft und die Richter

Stodolkowitz, Dr. Zugehör, Dr. Ganter und Raebel

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 7. Zivilsenats

des Brandenburgischen Oberlandesgerichts vom 22. Dezember

1999 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als zu ihrem

Nachteil erkannt worden ist.

Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur anderweiten Ver-

handlung und Entscheidung - auch über die Kosten des Revisi-

onsverfahrens - an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Die klagende Bank nimmt die Beklagte - eine eingetragene Genossen-

schaft - als Bürgin in Anspruch.

Seit Mai 1993 verhandelte die Klägerin mit der B. GmbH (im folgenden:

Hauptschuldnerin), über die Gewährung eines Kredits von 1,5 Mio. DM. Die

Anteile an der Hauptschuldnerin wurden zu gleichen Teilen von fünf Gesell-

schaftern - darunter der Beklagten - gehalten.

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Im Frühjahr 1994 ließ die Klägerin auf einem Kontokorrentkonto der

Hauptschuldnerin Überziehungen zu. Am 10. Juni 1994 übernahm die Beklagte

gegenüber der Klägerin eine selbstschuldnerische Globalbürgschaft bis zum

Höchstbetrag von 200.000 DM. Entsprechende Bürgschaften übernahmen au-

ßerdem zwei weitere Gesellschafter der Hauptschuldnerin. Diese trat siche-

rungshalber Mietforderungen an die Klägerin ab. Ferner übernahm die B.bank

eine Ausfallbürgschaft.

Am 14./16. Juni 1994 schlossen die Klägerin und die Hauptschuldnerin

einen Vertrag über die Gewährung eines Kontokorrent-/Avalkredits in Höhe von

1 Mio. DM, am 22./27. September 1994 einen Darlehensvertrag über

1,5 Mio. DM und am 28. September/7. Oktober 1994 einen Avalkreditvertrag

über 500.000 DM.

Mit Schreiben vom 14. November 1995 kündigte die Klägerin die mit der

Hauptschuldnerin bestehenden Kreditverträge unter Fristsetzung zur Rück-

zahlung bis 14. Dezember 1995. Sie bezifferte ihre Ansprüche auf

1.395.661,99 DM aus dem Darlehensvertrag, 339.780,34 DM aus dem Aval-

kredit und 16.403,21 DM aus der Überziehung des Kontokorrentkontos. Die

Hauptschuldnerin zahlte nicht. Nach Abweisung eines Antrags auf Eröffnung

der Gesamtvollstreckung über ihr Vermögen mangels Masse wurde sie im

Handelsregister gelöscht.

Die Klage hatte in den Vorinstanzen lediglich in Höhe von 16.403,21 DM

- dies entspricht dem noch bestehenden Fehlbetrag wegen Überziehung des

Kontokorrentkontos - Erfolg. Mit ihrer Revision verfolgt die Klägerin ihr Begeh-

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ren auf Verurteilung der Beklagten in Höhe des Höchstbetrages der Bürgschaft

weiter.

Entscheidungsgründe:

Das Rechtsmittel führt, soweit das angefochtene Urteil der Klägerin

nachteilig ist, zur Aufhebung und Zurückverweisung.

I.

Das Berufungsgericht hat sein Urteil wie folgt begründet:

Die der Globalbürgschaft eigene weite Zweckerklärung, derzufolge die

Bürgschaft für alle bestehenden, künftigen und bedingten Ansprüche der Klä-

gerin aus der bankmäßigen Geschäftsverbindung mit der Hauptschuldnerin

habe gelten sollen, sei gemäß § 9 AGBG unwirksam. Damit sei eine formular-

mäßige Haftung für zukünftige Forderungen zwar noch nicht schlechthin aus-

geschlossen. Insoweit sei jedoch erforderlich, daß der Kreis dieser Verbind-

lichkeiten nach Grund und Umfang schon im Zeitpunkt der Verbürgung klar

umrissen sei, so daß der Bürge erkennen könne, worauf sich seine Haftung

erstrecken solle. Im vorliegenden Fall könne nicht davon ausgegangen werden,

daß der Beklagten bei Übernahme der Bürgschaft bekannt gewesen sei, es

stehe ein Kreditengagement für die Hauptschuldnerin in Höhe von 1,5 Mio. DM

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bevor. Daß der Beklagten ein entsprechender Hinweis erteilt worden sei, habe

die Klägerin nicht substantiiert vorgetragen. Die von ihr benannten Zeugen

seien nicht zu vernehmen gewesen, weil das auf eine unzulässige Ausfor-

schung hinausgelaufen wäre. Für die Verbindlichkeiten der Hauptschuldnerin

aus den nach dem 10. Juni 1994 geschlossenen Kreditverträgen müsse die

Beklagte deshalb nicht einstehen.

II.

Diese Ausführungen halten einer rechtlichen Überprüfung nicht stand.

1. Zutreffend ist allerdings der Ausgangspunkt des Berufungsgerichts.

Die weite Zweckerklärung ist unwirksam (§ 9 AGBG). Daß es sich bei der ver-

klagten Bürgin um eine juristische Person handelt (vgl. § 17 Abs. 1 GenG), än-

dert daran nichts.

Der Senat hat die Unwirksamkeit der formularmäßigen weiten Zwecker-

klärung in Bürgschaftsverträgen hauptsächlich daraus hergeleitet, daß sie in

Widerspruch zu dem in § 767 Abs. 1 Satz 3 BGB zum Ausdruck gekommenen

Leitgedanken steht. Danach kann die Haftung des Bürgen nicht ohne dessen

Mitwirkung durch Rechtsgeschäfte des Hauptschuldners mit dem Gläubiger

nachträglich erweitert werden (grundlegend BGHZ 130, 19, 26 f.). Die formu-

larmäßige weite Zweckerklärung begründet für den Bürgen ein unabsehbares

und nicht beherrschbares Risiko, das zu einer untragbaren Belastung führen

kann. Nach der Rechtsprechung des Senats gilt das grundsätzlich auch im

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kaufmännischen Verkehr (BGH, Urteil vom 24. September 1998 - IX ZR 425/97,

WM 1998, 2186, 2187), es sei denn, die Übernahme von Bürgschaften gehört

zum typischen Geschäftsbetrieb des Kaufmanns und die Einstandspflicht wird

gegenüber dem Hauptschuldner entgeltlich übernommen (BGH, aaO S. 2188).

An die Formkaufleute im Sinne von § 6 Abs. 2 HGB, zu denen auch die einge-

tragene Genossenschaft gehört (§ 17 Abs. 2 GenG), strengere Anforderungen

zu stellen, ist nicht gerechtfertigt. Die Übernahme der Bürgschaft gehörte nicht

zum typischen Geschäftsbetrieb der Beklagten.

Da diese nur einen Geschäftsanteil von 20 % hielt und infolgedessen

neue Verbindlichkeiten der Hauptschuldnerin ohne Zustimmung der Beklagten

begründet werden konnten, ist die weite Zweckerklärung unwirksam (vgl.

BGHZ 142, 213, 216 f.).

2. Nicht zu beanstanden ist ferner die Annahme des Berufungsgerichts,

daß die aus der Unwirksamkeit der weiten Zweckerklärung folgende Beschrän-

kung der Sicherheit auf den Anlaßkredit (§ 6 AGBG; vgl. BGHZ 137, 153, 156;

142, 213, 216 ff.; 143, 95, 97, 102) eine formularmäßige Haftung für zukünftige

Forderungen nicht ausschließt, sofern diese nach Grund und Umfang schon

bei Vertragsschluß für den Bürgen klar erkennbar sind (BGHZ 142, 213, 220;

BGH, Urteil vom 13. Juni 1996 - IX ZR 229/95, WM 1996, 1391, 1392; vom

2. Juli 1998 - IX ZR 255/97, WM 1998, 1675).

Soweit das Berufungsgericht gemeint hat, für diese Voraussetzungen

habe die Klägerin nicht substantiiert vorgetragen, so daß ihren Beweisantritten

nicht nachzugehen sei, greift jedoch die von der Revision erhobene Verfah-

rensrüge (§ 286 ZPO) durch.

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a) Nach gefestigter Rechtsprechung genügt eine Partei ihrer Darle-

gungslast, wenn sie Tatsachen vorträgt, die in Verbindung mit einem Rechts-

satz geeignet und erforderlich sind, die geltend gemachte Rechtsfolge zu tra-

gen (BGH, Urteil vom 23. April 1991 - X ZR 77/89, NJW 1991, 2707, 2709; vom

13. August 1997 - VIII ZR 246/96, NJW-RR 1998, 712, 713; vom 26. Mai 1999

- VIII ZR 123/98, WM 1999, 1986, 1988 f.). Die Angabe näherer Einzelheiten

ist grundsätzlich nur dann nötig, wenn diese für die Rechtsfolgen von Bedeu-

tung sind, der Vortrag infolge der Einlassung des Gegners unklar wird oder die

Angabe weiterer Umstände erforderlich ist, um dem Gegner die Nachprüfung

der behaupteten Tatsachen und den Antritt von Gegenbeweisen zu ermögli-

chen.

b) Bei Anlegung dieser Maßstäbe war das Vorbringen der Klägerin hin-

reichend substantiiert. Die gegenteilige Auffassung des Berufungsgerichts be-

ruht - wie die Revision zu Recht geltend macht - auf einer unzureichenden Er-

fassung des Prozeßstoffes (§ 286 ZPO).

aa) Das Berufungsgericht ist davon ausgegangen, daß die Klägerin am

10. Juni 1994 - also am selben Tage, an dem sich die Beklagte bis zum

Höchstbetrag von 200.000 DM verbürgte - der Hauptschuldnerin einen Konto-

korrentkredit über ebenfalls 200.000 DM gewährt habe. Wäre das zutreffend,

erschiene es in der Tat naheliegend, in der Gewährung des fraglichen Konto-

korrentkredits den Anlaß für die Verbürgung zu sehen. Indes hat die Annahme

des Berufungsgerichts, die Klägerin habe der Hauptschuldnerin am 10. Juni

1994 einen Kontokorrentkredit über 200.000 DM gewährt, im Vorbringen der

Parteien keine tragfähige Grundlage. Das Berufungsgericht hat seine Fest-

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stellung ersichtlich auf das Vorbringen der Klägerin gestützt, die Bürgschaft sei

"an dem selben Tage erklärt" worden, "an dem die Klägerin der Hauptschuld-

nerin einen Kontokorrentkredit in Höhe von mindestens 200.000,00 DM ... ge-

währt hatte". War der Kreditbetrag aber "mindestens" so hoch wie der Höchst-

betrag der Bürgschaft, so konnte nicht davon ausgegangen werden, daß die

Bürgschaftssumme betragsmäßig der Kreditsumme entsprach.

bb) Außerdem hat das Berufungsgericht weitere Behauptungen der Klä-

gerin außer Acht gelassen, durch welche das oben wiedergegebene - für sich

genommen mißverständliche - Vorbringen klargestellt wurde. Eine Partei ist

nicht gehindert, ihr Vorbringen im Laufe des Rechtsstreits zu ändern, insbe-

sondere zu präzisieren, zu ergänzen oder zu berichtigen (BGH, Urteil vom

13. August 1997 - VIII ZR 246/96, aaO).

Die Klägerin hat - unter Beweisantritt - vorgetragen, sie habe seit Mai

1993 in Verhandlungen mit der Hauptschuldnerin, die sich damals noch im

Gründungsstadium befunden habe, über die Finanzierung ihres Geschäftsbe-

triebes gestanden. Das geplante Investitionsvolumen habe bei 1,5 Mio. DM

gelegen. Da die Hauptschuldnerin ihre Geschäfte habe aufnehmen wollen, be-

vor die endgültige Finanzierung geregelt gewesen sei, habe die Klägerin vorfi-

nanziert. Sie habe zunächst auf dem am 7. Januar 1994 eröffneten Kontokor-

rentkonto Überziehungen der Hauptschuldnerin gestattet. Diese hätten am

3. Juni 1994 705.206,14 DM, am 10. Juni 1994 - dem Tag der Bürg-

schaftsübernahme - 840.338,72 DM und am 14. Juni 1994 938.114,37 DM

ausgemacht. Am 14./16. Juni 1994 sei dann ein vorläufiger Kreditrahmen über

1 Mio. DM eingeräumt worden. Zum Zwecke der endgültigen Finanzierung ha-

be die Klägerin am 22./27. September 1994 den Darlehensvertrag über

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1,5 Mio. DM und am 28. September/7. Oktober 1994 den Avalkreditvertrag

über 500.000 DM geschlossen. Die vorläufige Kreditzusage vom 14./16. Juni

1994 habe damit ihre Gültigkeit verloren. Die Gesellschafter der Hauptschuld-

nerin - also auch die Beklagte - seien in die Finanzierungsplanung gleicherma-

ßen einbezogen worden. Durch die Bürgschaft der Beklagten hätten die anste-

henden Finanzierungsprojekte besichert werden sollen. Die Parteien des Bürg-

schaftsvertrages seien sich einig gewesen, daß die Bürgschaft zur Sicherung

der bereits im Mai 1993 beantragten Finanzierung habe dienen sollen. Der

Umfang der Vorfinanzierung und der geplanten Endfinanzierung sei der Be-

klagten voll umfänglich bekannt gewesen. Obendrein sei ihr der Haftungsum-

fang erläutert worden.

Da das Berufungsgericht im Tatbestand seines Urteils die verschiede-

nen der Hauptschuldnerin gewährten Kredite lediglich aufgezählt, aber nicht

deutlich gemacht hat, ob die späteren die früheren ersetzt haben oder ob es

sich um neue, selbständige Verträge handelt, entfaltet der Tatbestand insoweit

keine Bindungswirkung gemäß § 314 ZPO. Der Senat ist deshalb nicht gehin-

dert, für die Revisionsinstanz das vom Berufungsgericht in Bezug genommene

Vorbringen der Klägerin zugrunde zu legen.

cc) Unter Berücksichtigung dieses Vortrags kann auch der Ansicht des

Berufungsgerichts nicht zugestimmt werden, der Antrag der Klägerin, die Zeu-

gen W. und U. dazu zu vernehmen, habe nur der Ausforschung gedient. Bei

den beiden Zeugen handelt es sich um Angestellte der Klägerin; sie haben of-

fenbar mit der Beklagten - diese wohl vertreten durch ihr Vorstandsmitglied

W. - die Verhandlungen geführt, die dem Abschluß des Bürgschaftsvertrages

vorausgingen. Wenn die Klägerin ihre eigenen Angestellten als Zeugen be-

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nannte, kann es ihr nicht darum gegangen sein, sich Erkenntnisquellen zu er-

schließen, die es ihr erst ermöglichten, bestimmte Tatsachen zu behaupten

(vgl. Zöller/Greger, ZPO 22. Aufl. vor § 284 Rdnr. 5).

dd) Nicht zu folgen ist der von der Revision in der mündlichen Verhand-

lung geäußerten Ansicht, der Beweis für ihren im Vorstehenden wiedergege-

benen Vortrag brauche nicht erhoben zu werden, weil der “Anlaßkredit” objektiv

- nach dem im Zeitpunkt der Verbürgung bestehenden Kreditbedarf - zu be-

stimmen sei, der Kreditbedarf sich nach der Höhe des am Tage der Verbür-

gung in Anspruch genommenen Kontokorrentkredits gerichtet habe und dieser

durch das Darlehen über 1,5 Mio. DM lediglich umgeschuldet worden sei. Aus

der Höhe des im Zeitpunkt der Verbürgung bestehenden Sollsaldos läßt sich

nur auf einen Kreditbedarf von ca. 840.000,00 DM schließen. Eine Umschul-

dung scheidet zudem deshalb aus, weil am 30. September 1994 - als das Dar-

lehen dem Kontokorrentkonto der Hauptschuldnerin gutgeschrieben wurde –

der Sollstand lediglich 157.756,28 DM betrug. Zwei Tage zuvor hatte das

Konto - aufgrund einer Zahlung der Landeshauptkasse Potsdam (nach der

übereinstimmenden Darstellung der Parteien handelte es sich dabei um För-

dermittel des Landes) – sogar noch einen positiven Saldo ausgewiesen.

Ihre Behauptungen näher zu substantiieren, war die Klägerin nicht we-

gen des Vorbringens der Beklagten gehalten. Diese hat nicht bestritten, daß

die Klägerin den Aufbau des Geschäftsbetriebes der Hauptschuldnerin finan-

zieren sollte und daß dafür 1,5 Mio. DM veranschlagt waren. Sie hat lediglich

geltend gemacht, sie habe weder "genauen Einblick in das geplante Projekt"

gehabt, noch sei "mit ihr die Ablösung der Vorfinanzierung durch ein langfristi-

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ges Darlehen ausdrücklich zum Vertragsgegenstand gemacht worden". Für

ihren gegenteiligen Vortrag hat die Klägerin Beweis angetreten.

Allerdings hat die Revisionsbeklagte in der mündlichen Verhandlung auf

den oben bereits erwähnten Umstand aufmerksam gemacht, daß der Kontokor-

rentkredit, der sich bis zum 27. September 1994 auf 1.492.096,01 DM belief,

durch die Zahlung der Landeshauptkasse Potsdam – und nicht durch die Aus-

zahlung des von der Klägerin ausgereichten Darlehens in Höhe von 1,5 Mio.

DM – zurückgeführt wurde. Damit sollte wohl geltend gemacht werden, der

Vortrag der Klägerin sei widersprüchlich; ein Kreditbedarf, der später durch

Dritte abgedeckt worden sei, könne nicht den Anlaß der Verbürgung dargestellt

haben. Diese Annahme ist nicht zwingend. Nach dem Vortrag der Klägerin sind

die Fördermittel des Landes zweckgebunden “zur investiven Förderung des

Absatzes land- und ernährungswirtschaftlicher Erzeugnisse” bzw. für “den Auf-

bau eines Direktvermarktungssystemes” zugewandt worden; später sei ihre

Bewilligung wegen “zweckwidriger Verwendung” widerrufen worden. Gegebe-

nenfalls schieden sie als Mittel zur Rückführung eines von der Klägerin zur

Verfügung gestellten Kredits aus.

c) Die Klage ist insgesamt schlüssig, obwohl nach dem Vorbringen der

Klägerin möglicherweise nicht davon ausgegangen werden kann, daß auch der

am 28. September/7. Oktober 1994 vereinbarte Avalkredit Anlaß der Verbür-

gung war. Dieser Kredit ging über das ursprünglich "geplante Investitionsvolu-

men" von 1,5 Mio. DM hinaus. Daß die Beklagte am 10. Juni 1994 mit einer

Ausweitung auf 2 Mio. DM konkret habe rechnen müssen, hat die Klägerin

nicht dargetan.

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Selbst wenn sich die Haftung der Beklagten auf die noch bestehende

Schuld aus dem am 22./27. September 1994 vereinbarten Darlehen be-

schränkte, könnte die Klägerin aber auf der Grundlage ihres Vorbringens die

Klagesumme fordern. Danach bestand im Zeitpunkt der Kreditkündigung noch

eine Verbindlichkeit von 1.395.661,99 DM. Aus der Verwertung weiterer Si-

cherheiten (Sicherungsabtretung von Mietansprüchen) sind der Klägerin an-

geblich 13.279,15 DM oder "ca. 35.000 DM" zugeflossen. Diese Erlöse sind

von der Höhe der Schuld abzusetzen. Nicht zu berücksichtigen sind - im Ver-

hältnis zu der Beklagten - die von der Ausfallbürgin, der B.bank, geleisteten

Zahlungen in Höhe von 1.130.749,06 DM. Diese Zahlungen sind vorläufig. Ob

die Klägerin sie behalten darf, hängt davon ab, ob sie nach Realisierung der ihr

neben der Ausfallbürgschaft zur Verfügung stehenden Sicherheiten einen

Ausfall hat (vgl. BGH, Urteil vom 19. März 1998 - IX ZR 120/97, WM 1998, 976,

979; vom 10. Dezember 1998 - IX ZR 156/98, WM 1999, 173, 177). Ergäbe die

Verwertung der sonstigen Sicherheiten - insbesondere die Erfüllung der Bür-

genschuld durch die Beklagte - zusammen mit der Zahlung der Ausfallbürgin

eine Überzahlung der Klägerin, müßte diese deshalb den Überschuß an die

Ausfallbürgin zurückzahlen. Davon abgesehen verbliebe, selbst wenn man die

Zahlung der Ausfallbürgin zugunsten der Beklagten voll berücksichtigen wollte,

immer noch eine Restforderung in einer die Bürgschaftssumme übersteigenden

Höhe (1.395.661,99 DM - 35.000 DM - 1.130.749,06 DM = 229.912,93 DM).

Von den anderen Bürgen waren angeblich keine Leistungen zu erlangen.

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III.

Da sich das angefochtene Urteil auch nicht aus anderen Gründen als

richtig erweist, ist es aufzuheben (§ 564 Abs. 1 ZPO). Die Sache ist zur Be-

weisaufnahme an das Berufungsgericht zurückzuverweisen.

Kreft Stodolkowitz Richter am Bundesgerichtshof

Dr. Zugehör ist ortsabwesend

und deshalb verhindert, seine

Unterschrift beizufügen.

Kreft

Dr. Ganter Raebel