Urteil des BGH, Az. VIII ZR 160/09

VIII ZR 160/09 Verkündet

am:

24. März 2010

Freitag,

Justizamtsinspektor

als

Urkundsbeamter

der

Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk: ja

BGHZ: nein

BGHR: ja

BGB § 313 Abs. 2; WoBindG §§ 10, 8a

Zur Anpassung eines Wohnraummietvertrags wegen Fehlens der Geschäfts-

grundlage, wenn sich die vom Vermieter einseitig nach §§ 10, 8a WoBindG

vorgenommenen Mieterhöhungen nach langjähriger Mietdauer deswegen als

unwirksam erweisen, weil die Wohnung entgegen der übereinstimmenden Vor-

stellung der Parteien bei Vertragsschuss mangels Erfüllung der gesetzlichen

Voraussetzungen (hier: § 17 Abs. 1 Satz 2 II. WoBauG) nicht der Preisbindung

unterliegt.

BGH, Urteil vom 24. März 2010 - VIII ZR 160/09 - LG Berlin

AG

Berlin-Charlottenburg

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Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 24. März 2010 durch den Vorsitzenden Richter Ball, die Richterinnen

Dr. Milger, Dr. Hessel und Dr. Fetzer sowie den Richter Dr. Bünger

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil der Zivilkammer 65

des Landgerichts Berlin vom 12. Mai 2009 in der Fassung des Be-

richtigungsbeschlusses vom 28. Juli 2009 aufgehoben.

Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch

über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsge-

richt zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Die Klägerin hat im Jahr 1981 von der Rechtsvorgängerin der Beklagten

eine Wohnung in B. gemietet. Die ursprüngliche Vermieterin hatte das um

das Jahr 1900 errichtete Gebäude, in dem sich die Wohnung der Klägerin be-

findet, in den 1970er Jahren unter Inanspruchnahme öffentlicher Mittel saniert.

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In § 1 (2) des Mietvertrags heißt es:

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"Art der Wohnung: Neubau. Die Wohnung ist öffentlich gefördert / mit

Mitteln des § 46 StBauFG errichtet."

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Die monatliche Grundmiete - ursprünglich 379,64 DM (194,11 €) - wurde

von der Vermieterin wiederholt einseitig nach §§ 10, 8a WoBindG erhöht, zu-

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letzt von der Beklagten für die Zeit ab Januar 2004 auf 430,26 €, ab September

2004 auf 443,09 €, ab Januar 2005 auf 447,18 €, ab Juli 2005 auf 458,97 €, ab

Juli 2006 auf 469,80 € und seit Juli 2007 auf 481,59 €. Die Klägerin zahlte die

jeweils geforderten Beträge.

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Die Klägerin macht geltend, dass sie nur die ursprünglich vereinbarte

Ausgangsmiete schulde. Die einseitig vorgenommenen Mieterhöhungen seien

unwirksam, weil die in den siebziger Jahren von der Rechtsvorgängerin der Be-

klagten durchgeführten Sanierungsmaßnahmen nicht den in § 17 Abs. 1 Satz 2

II. WoBauG beschriebenen Umfang gehabt hätten und die Wohnung deshalb

während der gesamten Mietdauer nicht der Mietpreisbindung unterlegen habe.

Für den Zeitraum von Januar 2004 bis Dezember 2007 müsse die Beklagte ihr

deshalb die über die Ausgangsmiete von 194,11 € monatlich hinausgehenden

Zahlungen auf die Grundmiete zurückerstatten.

Die Klägerin hat Zahlung von 12.615,02 € nebst Zinsen sowie die Fest-

stellung begehrt, dass die von ihr zu zahlende Nettokaltmiete ab 1. Januar 2008

den Betrag von 194,11 € nicht übersteige. Das Amtsgericht hat der Klage statt-

gegeben. Das Landgericht hat das Urteil des Amtsgerichts abgeändert und die

Klage abgewiesen. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision er-

strebt die Klägerin die Wiederherstellung des amtsgerichtlichen Urteils.

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Entscheidungsgründe:

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Das Rechtsmittel hat Erfolg.

I.

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Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung ausge-

führt:

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Der Klägerin stehe ein Anspruch auf Rückzahlung vermeintlich zu viel

gezahlter Mieten nicht zu. An der Geltendmachung eines dahingehenden Be-

reicherungsanspruchs sei die Klägerin nach Treu und Glauben (§ 242 BGB)

gehindert. Die Rückforderung der seit 1981 vorbehaltlos gezahlten Mieterhö-

hungsbeträge stelle eine unzulässige Rechtsausübung dar, auch wenn die Klä-

gerin nur diejenigen Beträge zurückverlange, für deren Rückforderung die Ver-

jährung noch nicht eingetreten sei. Denn die Beklagte habe im Hinblick auf die

Preisgebundenheit der Miete auf Mieterhöhungen nach §§ 558 ff. BGB verzich-

tet und könne diese auch nicht mehr nachholen.

Zwar sei mit den Zahlungen der Klägerin auf die jeweiligen Erhöhungser-

klärungen keine konkludente Vereinbarung der erhöhten Miete zustande ge-

kommen, weil die Befolgung einer Aufforderung regelmäßig keine Willenserklä-

rung enthalte. Nachdem die Klägerin jedoch über einen derart langen Zeitraum

von mehr als 25 Jahren vorbehaltlos jede Mieterhöhung der Beklagten akzep-

tiert und die entsprechenden Zahlungen geleistet habe, sei sie mit einer Rück-

forderung ebenso wie mit einem Anspruch auf rückwirkende Herabsetzung der

Mieten ausgeschlossen.

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Die Klägerin habe den Mietvertrag mit der Maßgabe geschlossen, dass

es sich um eine preisgebundene Neubauwohnung handele, weil umfangreiche

bauliche Änderungen in dem Gebäude und in Bezug auf ihre Wohnung vorge-

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nommen worden seien. Auch wenn sie sich keine Gedanken über die rechtliche

Gestaltung des Mietverhältnisses gemacht habe, sei für sie jedoch erkennbar

gewesen, dass und wie sich die Miete zukünftig erhöhen würde. Darauf, dass

die Miete in diesem langen Zeitraum unverändert bleiben würde, habe sie of-

fensichtlich nicht vertraut und auch nicht vertrauen dürfen. In der Vergangenheit

sei die Behandlung der Wohnung als preisgebunden für die Klägerin insoweit

wirtschaftlich vorteilhaft gewesen, als die Mieterhöhungen infolge der öffentlich-

rechtlichen Vorgaben maßvoll gewesen seien und jedenfalls längerfristig nach

den Erfahrungen der Kammer unterhalb der im preisfreien Wohnungsmietbe-

reich zu erzielenden Mieten gelegen hätten.

Auch aus dem Rechtsgedanken des § 313 BGB ergebe sich, dass die

Beklagte sich nicht mit der ursprünglich vereinbarten Grundmiete zufrieden ge-

ben müsse, so dass die auf Fortgeltung dieser Grundmiete gerichtete Feststel-

lungsklage unbegründet sei. Die Mietpreisbindung der Wohnung und damit die

Möglichkeit einseitiger Mieterhöhungen nach §§ 10, 8a WoBindG habe nicht

allein die Risikosphäre der Beklagten betroffen, sondern sei Grundlage des

Mietvertrages gewesen.

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Da der Beklagten ein Festhalten an der Ausgangsmiete nicht zumutbar

sei, stehe ihr ein Anpassungsanspruch zu, den sie auch einredeweise geltend

machen könne. Denn die Ausgangsmiete betrage nur 44 % der ortsüblichen

Vergleichsmiete, die sich nach dem B. Mietspiegel 2007 auf 437,49 € be-

laufe. Diese ganz erhebliche Differenz könne die Beklagte mittels Mieterhöhung

nach §§ 558 ff. BGB wegen der dortigen Kappungs- und Zeitgrenzen auf ab-

sehbare Zeit nicht erreichen.

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Soweit die Klägerin geltend mache, dass die Beklagte in einem Schrei-

ben im Jahre 1995 selbst Zweifel an der Einordnung der Wohnung als preisge-

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bunden geäußert habe, rechtfertige diese immerhin erst 14 Jahre nach Ver-

tragsschluss vorgenommene Äußerung es nicht, der Beklagten den Vertrau-

ensschutz auf das Bestehen des Vertrages zu den vorgesehenen Bedingungen

zu versagen.

II.

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Diese Beurteilung hält rechtlicher Nachprüfung nicht in jeder Hinsicht

stand. Das Berufungsgericht ist zwar zutreffend davon ausgegangen, dass sich

die Beklagte nicht an der im Jahr 1981 vereinbarten Ausgangsmiete festhalten

lassen muss, weil die Voraussetzungen einer Vertragsanpassung nach den

Grundsätzen des Fehlens der Geschäftsgrundlage vorliegen. Entgegen der Auf-

fassung des Berufungsgerichts kann die Anpassung aber nicht in der Weise

erfolgen, dass die Klägerin die an sich unwirksamen Mieterhöhungen in vollem

Umfang gegen sich gelten lassen muss. Das Berufungsgericht hat rechtsfehler-

haft nicht berücksichtigt, dass die von der Beklagten begehrte Kostenmiete die

ortsübliche Vergleichsmiete in dem hier entscheidenden Zeitraum ab dem Jahr

2004 zumindest teilweise übersteigt.

1. Das Berufungsgericht hat keine Feststellungen dazu getroffen, ob es

sich bei der von der Klägerin gemieteten Wohnung mangels Erfüllung der Vor-

aussetzungen des § 17 Abs. 1 Satz 2 II. WoBauG um nicht preisgebundenen

Wohnraum handelt und die nach den Vorschriften für preisgebundenen Wohn-

raum von der Beklagten einseitig vorgenommenen Mieterhöhungen deshalb

unwirksam sind. Nach dem revisionsrechtlich zugrunde zu legenden Sachvor-

trag der Klägerin ist dies jedoch der Fall und ist deshalb - wie auch das Beru-

fungsgericht unterstellt hat - von einem grundsätzlichen Rückforderungsan-

spruch der Klägerin aus ungerechtfertigter Bereicherung (§ 812 Abs. 1 BGB)

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auszugehen, soweit sie Zahlungen auf unwirksame Mieterhöhungen geleistet

hat.

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2. Dem Berufungsgericht ist auch darin beizupflichten, dass die Beklagte

dem Rückforderungsanspruch der Klägerin entgegenhalten kann, dass eine

Vertragsanpassung nach den Grundsätzen des Fehlens der Geschäftsgrundla-

ge geboten ist und sie sich deshalb nicht an der im Jahr 1981 vereinbarten Aus-

gangsmiete festhalten lassen muss. Wie das Berufungsgericht richtig gesehen

hat, kann das Fehlen der Geschäftsgrundlage vom Verpflichteten auch einre-

deweise geltend gemacht werden (MünchKommBGB/Roth, 5. Aufl., § 313

Rdnr. 91). Entgegen der Auffassung der Revision hat das Berufungsgericht fer-

ner zu Recht angenommen, dass die Preisgebundenheit der Wohnung Ge-

schäftsgrundlage des Mietvertrags war und dass eine Vertragsanpassung er-

forderlich ist, weil der Beklagten ein unverändertes Festhalten am Vertrag nicht

zumutbar ist. Rechtsfehlerhaft ist jedoch die Auffassung des Berufungsgerichts,

die Vertragsanpassung sei in der Weise vorzunehmen, dass - ohne Rücksicht

auf die ortsübliche Vergleichsmiete - jeweils die Miete geschuldet sei, die sich

aus den bis zum Jahr 2007 vorgenommenen Kostenmieterhöhungen ergebe.

a) Die Geschäftsgrundlage eines Vertrages wird nach ständiger Recht-

sprechung des Bundesgerichtshofs gebildet durch die bei Vertragsschluss be-

stehenden gemeinsamen Vorstellungen beider Parteien oder die dem Ge-

schäftsgegner erkennbaren und von ihm nicht beanstandeten Vorstellungen der

einen Vertragspartei vom Vorhandensein oder dem künftigen Eintritt gewisser

Umstände, sofern der Geschäftswille der Parteien auf dieser Vorstellung auf-

baut (BGHZ 120, 10, 23; Senatsurteile vom 15. November 2000 - VIII ZR

324/99, WM 2001, 523, unter II 1 a, sowie vom 8. Februar 2006 - VIII ZR

304/04, WM 2006, 828, Tz. 8). Diese Voraussetzungen sind hinsichtlich der

Preisgebundenheit der Wohnung der Klägerin erfüllt. Nach den Feststellungen

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des Berufungsgerichts entsprach es den Vorstellungen der Mietvertragsparteien

bei Abschluss des Mietvertrages im Jahre 1981, dass die Wohnung der Kläge-

rin der Mietpreisbindung unterliegt und die Miete deshalb nach den für die Kos-

tenmiete geltenden Vorschriften erhöht werden kann.

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Ob ein bestimmter Umstand Geschäftsgrundlage ist, unterliegt der tat-

richterlichen Beurteilung, die für das Revisionsgericht nur dann nicht bindend

ist, wenn gesetzliche oder allgemein anerkannte Auslegungsregeln, Denkge-

setze oder Erfahrungssätze verletzt sind (Senatsurteil vom 15. November 2000

aaO, unter II 1 b). Einen derartigen Rechtsfehler zeigt die Revision nicht auf.

Die Preisgebundenheit einer Wohnung ist auch kein Umstand, der nach der

gesetzlichen Regelung der Risikosphäre des Vermieters zugeordnet ist. Die

Einordnung einer Wohnung als preisfreier oder preisgebundener Wohnraum

steht nicht im Belieben des Vermieters, sondern richtet sich nach den einschlä-

gigen gesetzlichen Bestimmungen (hier § 17 Abs. 1 II. WoBauG). Entgegen der

Auffassung der Revision steht der Annahme, dass die Preisgebundenheit der

Wohnung Geschäftsgrundlage war, nicht entgegen, dass dieser Umstand in § 1

des Mietvertrags Niederschlag gefunden hat. Insoweit hat das Berufungsgericht

zu Recht darauf abgestellt, dass die Preisgebundenheit der Wohnung der Par-

teidisposition nicht unterliegt (Senatsurteil vom 7. Februar 2007 - VIII ZR

122/05, NZM 2007, 283, Tz. 15) und deshalb nicht Vertragsgegenstand gewor-

den sein kann.

Entgegen der Auffassung der Revision lässt sich auch der Entscheidung

des Bundesgerichtshofs vom 8. Mai 2002 (XII ZR 8/00, NJW 2002, 2384), wo-

nach bei der Staffelmiete jede Partei das Risiko trägt, dass sich die Marktmiete

aus ihrer Sicht ungünstiger entwickelt als die jeweilige Mietstaffel, mangels Ver-

gleichbarkeit nichts dafür entnehmen, dass die Einordnung einer Wohnung als

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preisgebunden oder preisfrei allein der Risikosphäre Vermieters zuzuordnen

wäre und deshalb nicht Geschäftsgrundlage eines Mietvertrags sein könnte.

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b) Die tatrichterliche Würdigung des Berufungsgerichts, dass der Beklag-

ten ein unverändertes Festhalten am Mietvertrag angesichts des erst nach lang-

jähriger Vertragsdauer zu Tage getretenen Fehlens der Geschäftsgrundlage

nicht zumutbar ist, ist aus Rechtsgründen nicht zu beanstanden. Das Beru-

fungsgericht hat darauf abgestellt, dass die vor mehr als 25 Jahren vereinbarte

Ausgangsmiete nur etwa 40 % der zuletzt geforderten Kostenmiete und nur et-

wa 44 % der ortsüblichen Vergleichsmiete des Jahres 2007 beträgt, die Beklag-

te Mieterhöhungen nach §§ 558 ff. BGB für die Vergangenheit nicht mehr nach-

holen und den Stand der ortsüblichen Vergleichsmiete auch für die Zukunft mit

Rücksicht auf die Kappungsgrenze und die Sperrfrist des § 558 BGB nicht in

absehbarer Zeit erreichen kann. Ohne eine Vertragsanpassung würde sowohl

für den Zeitraum von 1. Januar 2004 bis zum 31. Dezember 2007, für den die

Klägerin Rückforderungsansprüche geltend macht, als auch für die Zeit ab

1. Januar 2008 ein erhebliches Missverhältnis zwischen Leistung und Gegen-

leistung bestehen, weil die Klägerin dann über einen längeren Zeitraum - eine

Kündigung ist der Beklagten wegen des sozialen Kündigungsschutzes ver-

wehrt - nur eine Miete zahlen müsste, die weniger als die Hälfte sowohl der

Kostenmiete als auch der ortsüblichen Vergleichsmiete beträgt.

Ohne Erfolg wendet die Revision ein, dass der Beklagten während des

Mietverhältnisses Zweifel an der Preisgebundenheit der Wohnung gekommen

sein müssten und sie aus diesem Grund nicht schutzwürdig sei. Diesen Ge-

sichtspunkt hat das Berufungsgericht bei der gebotenen umfassenden Interes-

senabwägung berücksichtigt, aber nicht für durchgreifend erachtet. Einen

Rechtsfehler dieser tatrichterlichen Würdigung zeigt die Revision nicht auf.

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c) Zu weit geht allerdings die Schlussfolgerung des Berufungsgerichts,

die Vertragsanpassung sei in der Weise vorzunehmen, dass - ohne Rücksicht

auf die ortsübliche Vergleichsmiete - jeweils die Miete geschuldet sei, die sich

aus den bis zum Jahr 2007 vorgenommenen Kostenmieterhöhungen ergebe.

Das Berufungsgericht hat hierbei nicht berücksichtigt, dass bei nicht preisge-

bundenen Wohnraum Mieterhöhungen - von der Modernisierungsmieterhöhung

nach § 559 BGB abgesehen - nur bis zur Grenze der ortsüblichen Vergleichs-

miete verlangt werden können (§ 558 Abs. 1 Satz 1 BGB). Eine Vertragsanpas-

sung im Interesse der Beklagten ist hier nicht schon deshalb erforderlich, weil

sie die Miete angesichts der fehlenden Preisbindung der Wohnung nicht nach

§§ 10, 8a WoBindG erhöhen kann, denn auch bei preisfreiem Wohnraum hat

der Vermieter grundsätzlich die Möglichkeit, die Miete zu erhöhen, nämlich

nach § 558 BGB bis zur ortsüblichen Vergleichsmiete. Die Notwendigkeit einer

Vertragsanpassung ergibt sich vielmehr erst aus dem Zeitablauf seit dem Be-

ginn des Mietverhältnisses und dem Umstand, dass die Beklagte nach § 558

BGB mögliche Mieterhöhungen im Vertrauen auf das Bestehen der Preisbin-

dung über einen Zeitraum von 25 Jahren nicht geltend gemacht hat und sie jetzt

nicht mehr nachholen kann. Hinzu kommt, wie das Berufungsgericht richtig ge-

sehen hat, dass die Beklagte ohne eine Vertragsanpassung auch durch künfti-

ge Mieterhöhungen die ortsübliche Vergleichsmiete in absehbarer Zeit nicht

annähernd erreichen dürfte.

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Es liegt zwar nahe, dass die Beklagte als gewerbliche Vermieterin, falls

die Parteien nicht von preisgebundenem Wohnraum ausgegangen wären, seit

Beginn des Mietverhältnisses Mieterhöhungsverfahren nach § 558 BGB durch-

geführt und in den Grenzen dieser Vorschrift auch die Anhebung der Miete bis

zur ortsüblichen Vergleichsmiete erreicht hätte. Obergrenze für eine Anpassung

des Vertrages ist damit aber die ortsübliche Vergleichmiete; auch aus dem Ge-

sichtspunkt der Verwirkung oder der unzulässigen Rechtsausübung kann der

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Klägerin die Rückforderung der in den Jahren 2004 bis 2006 gezahlten Miete

insoweit nicht verwehrt werden, als sie Zahlungen über die ortsübliche Miete

hinaus erbracht hat. Dies hat das Berufungsgericht nicht berücksichtigt, indem

es sämtliche Rückzahlungsansprüche der Klägerin verneint hat, obwohl die

ortsübliche Vergleichsmiete im Jahr 2007 sich nach seinen Feststellungen auf

monatlich 437,49 € belief und die Klägerin schon seit Dezember 2004 eine die-

sen Betrag übersteigende Miete gezahlt hat. Dass die Klägerin nicht geltend

gemacht hatte, dass die Miete überhöht sei, geht entgegen der Auffassung des

Berufungsgerichts nicht zu ihren Lasten. Da die Beklagte Vertragsanpassung

verlangt, ist es ihre Sache darzulegen, welche Mieterhöhungen sie nach

§§ 558 ff. BGB hätte durchsetzen können.

3. Für die Feststellungsklage gelten die vorstehenden Ausführungen ent-

sprechend. Auch insoweit hat das Berufungsgericht die Klage zu Unrecht voll-

ständig abgewiesen. Zwar kann die Klägerin nach den vorstehenden Ausfüh-

rungen nicht verlangen, dass für den Zeitraum ab Januar 2008 noch die Aus-

gangsmiete von 194,11 € gilt. Der Antrag der Klägerin enthält jedoch als Minus,

dass jedenfalls ein geringerer Betrag als die von der Beklagten zuletzt geforder-

te Miete von 481,59 € maßgeblich sein soll. Da die ortsübliche Vergleichsmiete

des Jahres 2007 deutlich niedriger lag, dürfte die der Beklagten im Wege der

Vertragsanpassung insoweit zustehende Miete den Betrag der letzten Kosten-

mieterhöhung nicht erreichen.

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III.

Nach alledem kann das Urteil des Berufungsgerichts keinen Bestand ha-

ben; es ist daher aufzuheben. Der Senat kann in der Sache selbst nicht ab-

schließend entscheiden, weil das Berufungsgericht keine Feststellungen zu

§ 17 Abs. 1 Satz 2 II. WoBauG getroffen hat und der Beklagten im Übrigen Ge-

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legenheit zu geben ist, zur Entwicklung der ortsüblichen Vergleichsmiete in den

Jahren 2004 bis 2006 und 2008 näher vorzutragen, zu denen das Berufungsge-

richt keine Feststellungen getroffen hat.

Ball

Dr. Milger

Dr. Hessel

Dr. Fetzer

Dr. Bünger

Vorinstanzen:

AG Berlin-Charlottenburg, Entscheidung vom 21.05.2008 - 203 C 611/07 -

LG Berlin, Entscheidung vom 12.05.2009 - 65 S 198/08 -