Urteil des BGH vom 11.05.2005

XII ZR 289/02

Verkündet am:

11. Mai 2005

Küpferle,

Justizamtsinspektorin

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

BGB § 426 Abs. 1 Satz 1

Zur Frage, ob eine - die hälftige Ausgleichspflicht unter Gesamtschuldnern

überlagernde - anderweitige Bestimmung im Sinne des § 426 Abs. 1 Satz 1

BGB bereits dann anzunehmen ist, wenn ein Ehegatte die gemeinsamen

Schulden nach der Trennung weiterhin allein abträgt, während der andere

- auch ohne ausdrückliche oder stillschweigende Vereinbarung - Trennungsun-

terhalt nicht geltend macht.

BGH, Urteil vom 11. Mai 2005 - XII ZR 289/02 - KG Berlin

LG Berlin

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Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 11. Mai 2005 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Hahne und die Richter

Sprick, Weber-Monecke, Prof. Dr. Wagenitz und Dose

für Recht erkannt:

Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 25. Zivilsenats

des Kammergerichts in Berlin vom 18. Oktober 2002 aufgehoben.

Der Rechtsstreit wird zur erneuten Verhandlung und Entschei-

dung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das

Kammergericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Der Kläger verlangt von der Beklagten, von der er seit 1996 getrennt lebt

und seit Mai 1999 geschieden ist, hälftige Erstattung erbrachter Rückzahlungen

auf gemeinsam aufgenommene Darlehen sowie hälftige Freistellung von ab

Oktober 2001 daraus fällig werdenden Verbindlichkeiten.

Aus der 1986 geschlossenen Ehe der Parteien sind die Tochter

Frederike Joana, geboren am 2. März 1987, und der Sohn Dario Jerome, gebo-

ren am 1. November 1993, hervorgegangen. Nach der Trennung lebten beide

Kinder zunächst beim Kläger. Seit März 1998 lebt die Tochter weiterhin beim

Kläger, der Sohn bei der Beklagten. Die Parteien haben einander bislang kei-

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nen Trennungs- oder nachehelichen Unterhalt gezahlt. Die Beklagte ist zur Zah-

lung von Unterhalt für die Tochter in Höhe von monatlich 403,00 DM für die Zeit

von März 1999 bis Dezember 1999 und von 393,00 DM ab Januar 2000 verur-

teilt worden.

Der Kläger arbeitet als angestellter Facharzt. Die Beklagte gab nach der

Geburt des Sohnes ihre Vollzeitstelle als Krankenschwester auf, arbeitet seit

September 1996 aber wieder mit einer Wochenarbeitszeit von 19,25 Stunden.

Während ihrer Ehe und vor ihrer Trennung nahmen die Parteien für die

Renovierung und Instandsetzung der Ehewohnung, den Kauf von Möbeln und

für Reisen gemeinsam ein Bank- und ein Bausparkassendarlehen auf, die sie

teilweise durch Risikolebensversicherungen und einen Avalkredit absicherten,

ferner zwei Privatdarlehen. Im Zeitpunkt der Trennung der Parteien im Juli 1996

belief sich die Schuldenlast auf noch rund 155.000 DM.

Der Kläger trug und trägt die sich daraus ergebenden Belastungen allein.

Das Landgericht wies seine Klage auf hälftige Zahlung und Freistellung

ab. Seine Berufung, mit der er zugleich seinen Zahlungsantrag erhöhte und

seinen Antrag auf hälftige Freistellung auf das Bausparkassendarlehen und ei-

nes der beiden Privatdarlehen beschränkte, blieb ohne Erfolg. Dagegen richtet

sich die Revision des Klägers, die das Kammergericht zugelassen hat.

Entscheidungsgründe:

Die Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des angefochtenen Ur-

teils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

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I.

Zutreffend und von der Revision nicht angegriffen ist der Ausgangspunkt

des Berufungsgerichts, daß die Parteien für die von ihnen aufgenommenen

Darlehen als Gesamtschuldner haften, die sich daraus regelmäßig ergebende

hälftige Ausgleichspflicht jedoch während intakter Ehe durch die eheliche Le-

bensgemeinschaft überlagert wird, so daß von einer stillschweigend geschlos-

senen Vereinbarung im Sinne des § 426 Abs. 1 BGB auszugehen ist, die es

einem Ehegatten verwehrt, Ausgleich für Zahlungen zu verlangen, die er wäh-

rend des Zusammenlebens erbracht hat. Einen solchen Ausgleich für vor 1997

erbrachte Zahlungen verlangt der Kläger auch nicht.

Ebenso zutreffend ist der weitere Ausgangspunkt des Berufungsgerichts,

daß derartige Ausgleichs- und Freistellungsansprüche nach dem Scheitern der

Ehe für weitere Zahlungen und künftig fällig werdende Leistungen wieder be-

stehen, soweit nicht an die Stelle der Lebensgemeinschaft andere besondere

Umstände treten, aus denen sich erneut ein vom Regelfall abweichender Maß-

stab ergibt (vgl. Senatsurteil vom 30. November 1994 - XII ZR 59/93 - FamRZ

1995, 216, 217). Dies kann sich auch ohne ausdrückliche oder stillschweigende

Vereinbarung der Parteien aus einer besonderen Gestaltung des tatsächlichen

Geschehens ergeben, die derjenige Ehegatte darzulegen und zu beweisen hat,

der sich darauf beruft (vgl. Senatsurteil vom 25. November 1987 - IVb ZR

95/86 - FamRZ 1988, 264).

Die Auffassung des Berufungsgerichts, solche Umstände seien hier ge-

geben und schlössen die geltend gemachten Ansprüche aus, hält der revisions-

rechtlichen Prüfung und den Angriffen der Revision indes nicht stand.

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II.

1. Das Berufungsgericht stellt maßgebend darauf ab, ein vom Regelfall

abweichender Maßstab des Gesamtschuldnerausgleichs ergebe sich hier dar-

aus, daß die Beklagte von Januar 1997 bis einschließlich Februar 1999 vom

Kläger Trennungsunterhalt hätte verlangen können, diesen aber nicht geltend

gemacht, sondern darauf wegen der alleinigen Rückführung der Darlehen durch

den Kläger verzichtet habe. Dieser Zusammenhang zwischen alleiniger Bedie-

nung der Darlehen einerseits und der unterbliebenen Geltendmachung von

Trennungsunterhalt andererseits ergebe sich bereits aus einem Schreiben des

Klägers vom 21. Mai 1998, in dem er sich dem Unterhaltsbegehren der Beklag-

ten mit dem Hinweis darauf widersetzt habe, er trage die Darlehenslasten allein.

Ferner ist das Berufungsgericht der Auffassung, bei der alleinigen La-

stentragung durch den Kläger müsse es auch für die Zeit ab März 1999 verblei-

ben. Zwar sei der Beklagten von diesem Zeitpunkt an eine Vollerwerbstätigkeit

zumutbar gewesen, so daß die für die Folgejahre durchgeführten Berechnun-

gen ergäben, daß nunmehr der Kläger seinerseits berechtigt gewesen wäre,

von der Beklagten Trennungs- bzw. ab Mai 1999 nachehelichen Unterhalt zu

verlangen. Das rechtfertige aber keine Änderung der getroffenen Vereinbarung

über die alleinige Lastentragung, weil deren Geschäftsgrundlage nicht entfallen

sei und sich auch nicht geändert habe. Davon sei nämlich nur auszugehen,

wenn der Gesamtbetrag des der Beklagten bis Februar 1999 zustehenden Un-

terhalts geringer sei als der Gesamtbetrag des Unterhalts, der dem Kläger sei-

nerseits ab März 1999 bis zur vollständigen Schuldentilgung zustehe. Die

durchgeführten Berechnungen ergäben aber, daß letztlich ein Saldo zugunsten

der Beklagten verbleiben werde.

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2. Mit diesen Begründungen kann die angefochtene Entscheidung keinen

Bestand haben. Die getroffenen Feststellungen lassen das Berufungsurteil auch

nicht aus anderen Gründen als im Ergebnis richtig erscheinen.

a) Richtig ist zwar, daß eine anderweitige Bestimmung, die die grund-

sätzliche Haftung von Gesamtschuldnern im Innenverhältnis zu gleichen Teilen

verdrängt, jedenfalls dann naheliegt, wenn die alleinige Schuldentilgung durch

einen der getrennt lebenden oder geschiedenen Ehegatten bei der Berechnung

des dem anderen zustehenden Unterhalts bereits berücksichtigt wurde (vgl.

Wever, Vermögensauseinandersetzung der Ehegatten außerhalb des Güter-

rechts 3. Aufl. Rdn. 276 ff.).

Damit nicht ohne weiteres vergleichbar ist aber der Fall, daß an sich be-

stehende Unterhaltsansprüche im Hinblick darauf, daß der Unterhaltspflichtige

die gemeinsamen Schulden allein tilgt, nicht geltend gemacht werden, ohne

daß - wie hier - über diese Handhabung eine ausdrückliche Vereinbarung ge-

troffen wurde. Ob gegebenenfalls eine stillschweigende Vereinbarung ange-

nommen werden kann, ist jeweils nach den Umständen des Einzelfalls zu ent-

scheiden (vgl. Wever aaO. Rdn. 282).

b) Im vorliegenden Fall spricht das Schreiben des Klägers vom 21. Mai

1998 - zumindest im Gesamtzusammenhang der Korrespondenz der Parteien -

nicht für, sondern gegen eine derartige stillschweigende Vereinbarung. Denn

die Beklagte hatte den Kläger nach ihrem eigenen Vortrag schon im August

1996, April 1997 und erneut im Juni 1997 zur Unterhaltszahlung aufgefordert,

während der Kläger Ausgleichsansprüche gegen die Beklagte spätestens mit

Anwaltsschreiben vom 30. Juni 1998 und sodann mit der Klageschrift vom

28. September 1998 geltend gemacht hat. Soweit die Beklagte Unterhaltsan-

sprüche nicht durchzusetzen versucht hat, läßt dies folglich keinen hinreichen-

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den Schluß auf ein entsprechendes Einvernehmen der Parteien zu und läßt

auch die vom Berufungsgericht getroffene, nicht näher begründete Feststellung,

die Beklagte habe auf ihre Unterhaltsansprüche verzichtet, fragwürdig erschei-

nen.

Jedenfalls kann der Umstand, daß wechselseitige Ansprüche zunächst

nicht weiterverfolgt werden, nicht die Annahme rechtfertigen, die Parteien seien

stillschweigend übereingekommen, daß es dabei auch künftig auf Dauer

verbleiben solle.

Der vom Berufungsgericht angenommene Zusammenhang zwischen al-

leiniger Schuldentilgung durch den Kläger einerseits und Nichtgeltendmachung

von Unterhaltsansprüchen der Beklagten andererseits erscheint um so weniger

zwingend, als auch der Kläger für die bis März 1998 in seinem Haushalt leben-

den Kinder keinen Kindesunterhalt von der Beklagten verlangt hatte. Die Nicht-

geltendmachung des Trennungsunterhalts kann daher zumindest bis März 1998

auch auf einem konkludenten "Stillhalteabkommen" mit Rücksicht auf den um-

gekehrt auch nicht geltend gemachten Kindesunterhalt beruht haben, was so-

gar näher liegen dürfte, da es sich um wirtschaftlich wechselseitige Ansprüche

auf der Unterhaltsebene handelt.

c) Aber selbst wenn es der insoweit darlegungs- und beweispflichtigen

Beklagten nach Zurückverweisung der Sache gelingen sollte, eine stillschwei-

gend getroffene anderweitige Bestimmung im Sinne des § 426 Abs. 1 BGB

nachzuweisen, erscheint die Auffassung des Berufungsgerichts bedenklich,

dabei müsse es auch nach Februar 1999 verbleiben.

Kehrt sich das Pflichtenverhältnis dergestalt um, daß die Unterhaltspflicht

des die Schulden allein tilgenden Ehegatten entfällt und dieser seinerseits Un-

terhalt verlangen kann, liegt die Annahme eines Wegfalls der Geschäftsgrund-

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lage nahe. Denn die Nichtgeltendmachung eines nun nicht mehr bestehenden

Unterhaltsanspruchs kann schwerlich als Gegenleistung oder Entgegenkom-

men angesehen werden, die es rechtfertigten, daß der andere Ehegatte die

gemeinsamen Schulden weiterhin allein abträgt.

Insoweit überzeugt es auch nicht, wie das Berufungsgericht den gesam-

ten Zeitraum bis zur endgültigen Schuldentilgung zugrundezulegen, die in die-

ser Zeit anfallenden wechselseitigen Unterhaltsansprüche zu saldieren und die

anderweitige Bestimmung im Sinne des § 426 Abs. 1 BGB als fortbestehend

anzusehen, wenn die Prognose ergibt, daß die Unterhaltsansprüche des die

Schulden allein tilgenden Ehegatten insgesamt nicht die Höhe des dem ande-

ren Ehegatten in dieser Zeit zustehenden Unterhalts erreichen.

Das ist schon deshalb fehlsam, weil dabei nicht berücksichtigt wird, wie

sich der Betrag der laufenden monatlichen Darlehensrückführung zur Höhe der

jeweiligen monatlichen Unterhaltsansprüche des anderen Ehegatten verhält.

Im übrigen beruht die hier vom Berufungsgericht angenommene Til-

gungszeit bis November 2000 auf einer ebenfalls hypothetischen Hochrech-

nung, die unterstellt, daß der Kläger die gemeinsamen Verbindlichkeiten in glei-

cher Höhe weitertilgen werde wie in den Jahren zuvor. Davon kann aber um so

weniger ausgegangen werden, als regelmäßige Tilgungen der Privatdarlehen

nicht vereinbart sind und auch bisher unterschiedlich hohe Rückzahlungen in

unregelmäßigen Abständen erfolgten. Vor allem aber läuft der Bausparkassen-

kredit der Parteien (Freistellungsantrag 2) mit regelmäßigen Tilgungsleistungen

noch bis Februar 2008, und es erscheint unwahrscheinlich, daß der finanziell

bedrängte Kläger diesen Kredit schneller tilgt als er muß, nur weil inzwischen

andere Belastungen wegfallen. Dann aber läuft die Zeit bis zur vollständigen

Tilgung der Verpflichtungen nicht bis November 2002, sondern bis Februar

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2008, mit der Folge, daß die Ausgleichspflicht der Beklagten nach der Auffas-

sung des Berufungsgerichts vom Ergebnis einer Saldierung wechselseitiger

Unterhaltsansprüche abhängen würde, die ihrerseits kaum noch prognostiziert

werden kann, da nicht einmal auszuschließen ist, daß sich die Unterhaltsver-

pflichtung im Verhältnis der Parteien erneut umkehrt.

Außerdem wäre der Ausgleichsanspruch dann manipulierbar. Würde et-

wa ein Unterhaltssaldo zugunsten des Klägers im Jahre 2006 in einen solchen

zugunsten der möglicherweise inzwischen wieder unterhaltsberechtigten Be-

klagten umzuschlagen drohen, könnte der Kläger sich veranlaßt sehen, alles

daranzusetzen, die verbliebenen Schulden sofort zu tilgen, um seinen Aus-

gleichsanspruch zu erhalten, da dieser andernfalls - auch für die zurückliegende

Zeit - entfallen würde. Soweit das Berufungsgericht dies alles noch aus einer

ursprünglichen stillschweigenden anderweitigen Bestimmung im Sinne des

§ 426 Abs. 1 BGB herzuleiten zu können glaubt, vermag der Senat dem nach

alledem nicht zu folgen.

3. Der Senat kann nicht selbst abschließend entscheiden, weil das Beru-

fungsgericht - aus seiner Sicht folgerichtig - keine Feststellungen zur Höhe des

Ausgleichsanspruchs des Klägers getroffen hat. Dies wird nachzuholen sein.

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Die erneute Verhandlung wird dem Kläger auch Gelegenheit geben, die

dann noch bestehenden Verbindlichkeiten, von denen er Freistellung verlangt,

hinsichtlich der noch ausstehenden Restbeträge zu beziffern (vgl. OLG Düssel-

dorf MDR 1982, 942; MünchKomm/ZPO-Lüke 2. Aufl. § 253 Rdn. 146 m.w.N.).

Hahne Sprick Weber-Monecke

Wagenitz Dose