Urteil des BGH vom 07.01.2008

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Gericht

Bundesgerichtshof

Aktenzeichen

II ZR 68/06

Entschieden

07.01.2008

Schlagworte

Kausalität , Ursächlicher zusammenhang , Norm , Zpo , Bank , Anleger , Gesellschaft , Angabe , Schädigung , Kenntnis

ComROAD VII Leitsatzentscheidung

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

II ZR 68/06 Verkündet

am:

7. Januar 2008

Vondrasek

Justizangestellte

als

Urkundsbeamtin

der

Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk: ja

BGHZ: nein

BGHR: ja

"ComROAD VII“

BGB § 826 H; BörsG § 47 Abs. 2

Zur haftungsbegründenden Kausalität fehlerhafter Ad-hoc-Publizität auf dem Sekun-

därmarkt und falscher Prospektangaben im Bereich des Primärmarktes für den Wil-

lensentschluss des Anlegers (vgl. Sen.Urt. v. 7. Januar 2008 - II ZR 229/05, z.V.b.)

BGH, Urteil vom 7. Januar 2008 - II ZR 68/06 - OLG Frankfurt a. Main

LG Frankfurt a. Main

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Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Ver-

handlung vom 7. Januar 2008 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Goette

und die Richter Dr. Kurzwelly, Kraemer, Caliebe und Dr. Drescher

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 5. Zivilsenats

des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom 21. Februar 2006

aufgehoben.

Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch

über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsge-

richt zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Der Kläger macht im Zusammenhang mit dem Erwerb von ComROAD-

Aktien Schadensersatz aus dem Gesichtspunkt kapitalmarktrechtlicher Informa-

tionsdeliktshaftung gegen die beklagte ComROAD AG geltend.

Die Aktien der Beklagten wurden im November 1999 zum geregelten

Markt mit Handel im Neuen Markt zugelassen und am 26. November 1999 mit

dem Emissionskurs von 20,50 € notiert. Der Kurs der Aktie stieg binnen weniger

Wochen bis Ende Februar 2000 auf den Höchststand von nahezu 260,00 €, der

- nach zwischenzeitlich um mehr als die Hälfte reduzierten Kursen - im Sep-

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tember 2000 - bereinigt um einen zwischenzeitlich durchgeführten Aktiensplit -

erneut erreicht wurde. Der Kläger erwarb zwischen dem 16. Februar 2000 und

dem 3. März 2000 insgesamt 5.771 Aktien der Beklagten zu einem Kurswert

von mehr als 1,2 Mio. €. Seinen gesamten Bestand verkaufte er wieder in der

Zeit vom 24. Februar 2000 bis zum 6. März 2000, wobei er knapp 25.000,00 €

weniger erlöste, als er für die verschiedenen Käufe aufgewendet hatte.

Nachdem am 20. Februar 2002 die von der Beklagten beauftragte Wirt-

schaftsprüfungsgesellschaft ihr Mandat niedergelegt hatte, stellte sich heraus,

dass der vormalige Vorstandsvorsitzende und Mehrheitsgesellschafter der Be-

klagten, B. S. , - der aufgrund dieser Vorgänge zwischenzeitlich zu

einer mehrjährigen Haftstrafe verurteilt worden ist - wesentliche Teile der an-

geblichen Umsätze der Beklagten sowohl im Verkaufsprospekt als auch an-

schließend in den bis Ende 2001 verlautbarten mehr als 40 Ad-hoc-Mitteilungen

fingiert hatte. Im Rahmen einer Sonderprüfung wurde u.a. nachgewiesen, dass

der im Verkaufsprospekt für 1998 ausgewiesene Umsatz zu 63 % auf erfunde-

nen Geschäften beruhte, während von den zuletzt durch Ad-hoc-Mitteilungen

bekannt gegebenen Umsätzen der Beklagten von 93,6 Mio. € für das Kalender-

jahr 2001 in Wirklichkeit nur 1,4 % getätigt worden waren.

Mit der Klage verlangt der Kläger - gestützt auf § 826 BGB und § 823

Abs. 2 BGB i.V.m. § 400 AktG - von der Beklagten Schadensersatz in Höhe der

von ihm erlittenen Differenz zwischen den aufgewendeten Kauf- und erlösten

Verkaufspreisen für die Aktien der Beklagten. Bei Angabe wahrheitsgemäßer

Umsatz- und Ergebniszahlen wäre es weder zu einem Börsengang der Beklag-

ten gekommen noch zu seinem Engagement in deren Aktien; für das sittenwid-

rige Fehlverhalten ihres vormaligen Vorstandsvorsitzenden habe die Beklagte

einzustehen. Demgegenüber bestreitet die Beklagte die Ursächlichkeit des feh-

lerhaften Verkaufsprospektes sowie der anschließenden unrichtigen Ad-hoc-

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Mitteilungen für die Kaufentschlüsse des Klägers; sie stellt weiterhin eine Ver-

antwortlichkeit für das Handeln ihres vormaligen Vorstandsvorsitzenden im Hin-

blick auf die §§ 57, 71 ff. AktG in Abrede.

Das Landgericht hat die Klage abgewiesen, das Berufungsgericht hat ihr

stattgegeben. Mit der vom Senat zugelassenen Revision verfolgt die Beklagte

ihr Klageabweisungsbegehren weiter.

Entscheidungsgründe:

Die Revision der Beklagten ist begründet und führt zur Aufhebung des

angefochtenen Urteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungs-

gericht.

I. Das Berufungsgericht hat ausgeführt:

Das Schadensersatzbegehren des Klägers sei aus dem Gesichtspunkt

der sittenwidrigen vorsätzlichen Schädigung (§ 826 BGB) gerechtfertigt. Die

vom damaligen Vorstandsvorsitzenden als Organ der Beklagten zur Täuschung

des Börsenpublikums in den Verkaufsprospekt aufgenommenen, überwiegend

frei erfundenen Unternehmenszahlen seien für die Aktienkäufe des Klägers ur-

sächlich geworden. Ohne dass es auf eine Kenntnis des Klägers von diesem

Verkaufsprospekt ankomme, wäre es bei Angabe zutreffender Umsatzzahlen im

Prospekt zu keinem Börsengang der Beklagten gekommen, da sich dann keine

Bank bereit gefunden hätte, die - in diesem Falle nicht erfolgversprechende -

Emission zu begleiten. Auf eine angebliche Kaufstimmung komme es danach

ebenso wenig an wie auf eine Kenntnis des Klägers von den nachfolgenden Ad-

hoc-Mitteilungen. Die Beklagte müsse für das Fehlverhalten ihres Vorstands-

vorsitzenden nach § 31 BGB einstehen und könne dem Kläger weder das Ver-

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bot der Einlagenrückgewähr (§ 57 Abs. 1 Satz 1 AktG) noch das Verbot des

Erwerbs eigener Aktien (§§ 71 ff. AktG) entgegenhalten.

II. Diese Beurteilung hält revisionsrechtlicher Nachprüfung in dem ent-

scheidenden Punkt der Beurteilung der haftungsbegründenden Kausalität des

fehlerhaften Verkaufsprospekts als Grundlage für die späteren Kaufentschei-

dungen des Klägers nicht stand.

1. Im Ansatz geht das Berufungsgericht allerdings noch zutreffend davon

aus, dass die direkt vorsätzliche unlautere Beeinflussung des Kapitalmarktpub-

likums durch Mitteilung grob unrichtiger Unternehmenskennzahlen - wie sie hier

unzweifelhaft in Form des Verkaufsprospekts wie auch der späteren Ad-hoc-

Mitteilungen vorliegt - gegen die Mindestanforderungen des lauteren Rechts-

verkehrs auf dem Kapitalmarkt verstößt und im Falle der Ursächlichkeit für den

Kaufentschluss des potentiellen Aktienerwerbers diesem gegenüber eine

grundsätzlich auf Naturalrestitution gerichtete Schadensersatzhaftung nach

§ 826 BGB begründet (st. Sen. Rspr. BGHZ 160, 134 - Informatec I; 160, 149

- Informatec II).

Ebenfalls noch zutreffend hat das Berufungsgericht angenommen, dass

für die von dem vormaligen Vorstandsvorsitzenden als verfassungsmäßig beru-

fenem Vertreter der Beklagten durch die falschen Angaben in dem Verkaufs-

prospekt sowie den Ad-hoc-Mitteilungen begangenen sittenwidrigen vorsätzli-

chen Schädigungen auch die beklagte Gesellschaft analog §

31 BGB

- gesamtschuldnerisch mit diesem - einzustehen hat. Dabei ist - wie der Senat

bereits durch Urteil vom 9. Mai 2005 (II ZR 287/02, ZIP 2005, 1270, 1272 f.

- EM.TV) entschieden hat - die Naturalrestitution als Form des Schadensaus-

gleichs nicht durch die besonderen aktienrechtlichen Gläubigerschutzvorschrif-

ten über das Verbot der Einlagenrückgewähr (§ 57 AktG) und das Verbot des

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Erwerbs eigener Aktien (§ 71 AktG) begrenzt oder gar ausgeschlossen; die

hiergegen gerichtete Kritik der Revision der Beklagten gibt dem Senat zu einer

Änderung seiner Rechtsprechung keine Veranlassung (vgl. dazu schon:

Sen.Beschl. v. 28.

November 2005 - II ZR 80/04, ZIP 2007, 681 Tz. 3

- ComROAD I; v. 26. Juni 2006 - II ZR 153/05, ZIP 2007, 326, 327 Tz. 9

- ComROAD III; v. 4. Juni 2007 - II ZR 147/05, ZIP 2007, 1560, 1561 Tz. 11

- ComROAD IV). Dies gilt gleichermaßen für einen von der Revision gerügten

Verstoß gegen das Gebot der Gleichbehandlung der Aktionäre (§ 53 a AktG),

da auch insoweit die Ersatzforderungen der in sittenwidriger Weise geschädig-

ten Anleger gegen die Gesellschaft in erster Linie nicht auf ihrer - durch die un-

erlaubten Handlungen des Vorstands erst begründeten - mitgliedschaftlichen

Sonderrechtsbeziehung als Aktionäre, sondern auf ihrer Stellung als Drittgläu-

biger beruhen. Das Integritätsinteresse der durch vorsätzlich sittenwidriges oder

strafbares - der Gesellschaft zurechenbares - Handeln des Vorstandes geschä-

digten Anleger auf Herbeiführung eines Zustandes, der dem schadensfreien

möglichst nahe kommt, hat daher Vorrang vor dem Gebot der Gleichbehand-

lung der Aktionäre (vgl. Sen.Urt. v. 9. Mai 2005, aaO S. 1273).

2. Durchgreifenden rechtlichen Bedenken begegnet demgegenüber die

Begründung des Berufungsgerichts für die von ihm bejahte Kausalität zwischen

den falschen Angaben in dem Verkaufsprospekt und dem Erwerb der Aktien

durch den Kläger.

a) Täuschungshandlungen der Beklagten im Rahmen des Börsenzulas-

sungsverfahrens ("im Vorfeld des Börsenganges") führen unter dem Blickwinkel

des § 826 BGB jedenfalls nicht ohne den - auch insoweit - von dem Kläger als

Anspruchsteller im Rahmen des Delikts zu führenden Nachweis (BGHZ 100,

134, 145 m.w.Nachw.; Baumgärtel, Handbuch der Beweislast § 826 Rz. 1) der

konkreten haftungsbegründenden Kausalität für seine Willensentschließung zur

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Schadensersatzpflicht der Beklagten im Wege der Naturalrestitution durch

Rückerstattung des Erwerbspreises gegen Rückgabe der Aktien (§ 249 BGB).

b) Die vom Berufungsgericht in den Vordergrund seiner Überlegungen

gestellte Annahme, die unrichtige Umsatzangabe im Verkaufs- bzw. Emissions-

prospekt könne nicht weggedacht werden, ohne dass der Erfolg in Gestalt des

späteren Aktienerwerbs des jeweiligen Käufers entfiele, greift zu kurz.

Bei der Frage, welche Anforderungen an die haftungsbegründende Kau-

salität im Rahmen der Fallgruppe der sog. Informationsdeliktshaftung nach

§ 826 BGB auf dem Primärmarkt wie auch auf dem Sekundärmarkt zu stellen

sind, ist die - im Strafrecht geltende - reine Bedingungstheorie (condicio-sine-

qua-non-Formel) ein untaugliches Instrument, weil im Zivilrecht - namentlich im

Bereich des Rechts der unerlaubten Handlungen (§§ 823 ff. BGB) - auf die

adäquate Kausalität und ergänzend auf den Schutzzweck der Norm abzustellen

ist (vgl. nur: Palandt/Heinrichs, BGB 67. Aufl. Vorb. v. § 249 Rdn. 58 ff., 62

m.w.Nachw.; st.Rspr.: vgl. BGHZ 57, 137, 142; Sen.Urt. v. 11. November 1985

- II ZR 109/84, ZIP 1986, 14, 16 - jew. m.w.Nachw.). Geschützt wird sowohl im

Bereich des Primärmarktes der sog. Verkaufsprospekthaftung als auch bei der

den Sekundärmarkt betreffenden Informationsdeliktshaftung für fehlerhafte Ad-

hoc-Mitteilungen die Integrität der Willensentschließung des potentiellen Anle-

gers vor einer unlauteren irreführenden Beeinträchtigung durch falsche Pros-

pekt- oder Ad-hoc-Publizität (Sen.Urt. v. 4. Juni 2007 - II ZR 147/05, ZIP 2007,

1560, 1563 Tz. 30 - ComROAD IV).

aa) Dem entspricht es, dass der Senat bei der fehlerhaften Ad-hoc-

Publizität des Sekundärmarktes im Rahmen des Tatbestandes des § 826 BGB

auf den Nachweis der konkreten Kausalität für den Willensentschluss des Anle-

gers selbst bei extrem unseriöser Kapitalmarktinformation nicht verzichtet und

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dementsprechend das enttäuschte allgemeine Anlegervertrauen in die Integrität

der Marktpreisbildung nicht ausreichend sein lässt (vgl. BGHZ 160, 134

- Infomatec I; Sen.Urt. v. 9. Mai 2005 - II ZR 287/02, ZIP 2005, 1270, 1274

- EM.TV; Sen.Beschl. v. 28. November 2005 - II ZR 80/04 aaO S. 682 Tz. 11

- ComROAD I; v. 28. November 2005 - II ZR 246/04, ZIP 2007, 680 Tz. 8

- ComROAD II; v. 26. Juni 2006 - II ZR 153/05 aaO S. 326 Tz. 5

- ComROAD III; Sen.Urt. v. 4. Juni 2007 - II ZR 147/05, ZIP 2007, 1560, 1562

Tz. 16 - ComROAD IV; v. 4. Juni 2007 - II ZR 173/05, ZIP 2007, 1564, 1565

Tz. 16 - ComROAD V).

bb) Diese zur Vermeidung einer uferlosen Ausweitung des ohnehin offe-

nen Haftungstatbestandes der sittenwidrigen vorsätzlichen Schädigung unab-

dingbare, aus dem Schutzzweck der Norm abzuleitende Tatbestandseingren-

zung gilt - entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts - auch insoweit, als es

im Bereich des Primärmarktes um die Haftung für Prospektmängel nach den

§§ 45, 46 BörsG a.F. (nunmehr §§ 44, 45 BörsG n.F.) und die gemäß § 48

Abs. 2 BörsG a.F. (nunmehr § 47 Abs. 2 BörsG n.F.) nicht ausgeschlossene

weitergehende Deliktshaftung wegen sittenwidriger vorsätzlicher Schädigung

nach § 826 BGB geht.

Das Börsengesetz verzichtet für die spezialgesetzliche - nach § 13

VerkProspG auch für das hier einschlägige Segment des Neuen Marktes ent-

sprechend geltende - Prospekthaftung gemäß § 46 Abs. 2 Nr. 1 BörsG a.F.

nicht auf das Erfordernis der haftungsbegründenden Kausalität, weil danach die

Prospekthaftung nur eingreift, wenn ein ursächlicher Zusammenhang zwischen

dem fehlerhaften Prospekt und dem Erwerb der Wertpapiere besteht. Für die

weitergehenden Ansprüche aus unerlaubter Handlung, die kraft ausdrücklicher

Normierung in § 48 Abs. 2 BörsG a.F. nicht ausgeschlossen sind, gilt in Bezug

auf den haftungsrelevanten, weil das Anlegerpublikum des Primärmarktes irre-

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führenden Prospektfehler unter dem Blickwinkel des Schutzzwecks der Norm

nichts anderes.

cc) Soweit das Berufungsgericht - in prozessual zweifelhafter Weise, da

es an einem entsprechenden Vortrag des Klägers mangelt - den Kausalitätsan-

satz noch weiter in das Vorfeld des Börsenganges verlegen will, indem es

meint, bei zutreffender Angabe der geringeren Umsatzzahlen im Verkaufspros-

pekt hätte sich keine Bank bereit gefunden, die Emission, die in diesem Fall

nicht Erfolg versprechend gewesen wäre, zu begleiten, gilt dies erst recht. Denn

geschützt wird auch insoweit im Rahmen des § 826 BGB nicht das allgemeine

Vertrauen in die Zuverlässigkeit des der Neuemission an der Börse vorgelager-

ten Börsenzulassungsverfahrens einschließlich der Begleitung des Börsen-

gangs durch eine Bank, sondern die konkrete Anlageentscheidung kaufwilliger

Anleger vor unzutreffenden Angaben des Prospekts selbst, der als direkte In-

formationsquelle für die Börsenpreisbildung maßgeblich ist und daher die Anla-

geentscheidung unmittelbar beeinflusst (vgl. auch Sen.Urt. v. 26. September

2005 - II ZR 380/03, ZIP 2005, 2012, 2015 - zu § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 399

AktG: Erfordernis eines bewussten Verhaltens im - konkreten - Vertrauen in die

Richtigkeit relevanter Angaben; Sen.Urt. v. 4.

Juni 2007 -

147/05,

ZIP 2007, 1560, 1562 Tz. 34 - ComROAD IV).

Auch im Übrigen erscheint unter Schutznormaspekten die vom Beru-

fungsgericht konstruierte "generelle" - also unabhängig von der Kenntnis des

potentiellen späteren Anlegers postulierte - Kausalität eines Prospektmangels

unvertretbar, weil sie im Sinne einer "Dauerkausalität" auf unabsehbare Zeit

auch jedem beliebigen späteren Aktienerwerber auf dem Sekundärmarkt stets

zugute kommen würde ohne Rücksicht darauf, ob das Schutzgut der Norm

- hier die Integrität seiner Willensentschließung - überhaupt berührt wird

- 10 -

(Sen.Urt. v. 4.

Juni 2007 -

147/05, ZIP

2007, 1560, 1564 Tz.

- ComROAD IV).

3. Das angefochtene Urteil lässt sich auch nicht gemäß § 561 ZPO unter

Rückgriff auf die fehlerhaften Ad-hoc-Mitteilungen der Beklagten aufrechterhal-

ten. Feststellungen, die eine konkrete Kausalität zwischen einem Fehlverhalten

der Beklagten und den Aktienkäufen des Klägers begründen könnten, hat das

Berufungsgericht nämlich nicht getroffen.

III. Aufgrund des unter II. 2 aufgezeigten Rechtsfehlers unterliegt das an-

gefochtene Urteil der Aufhebung (§ 562 ZPO). Mangels Endentscheidungsreife

ist die Sache an das Berufungsgericht zurückzuverweisen (§ 563 Abs. 1 ZPO).

1. Zwar kann auf der Grundlage der vom Berufungsgericht getroffenen

- nur für seinen unzutreffenden Rechtsstandpunkt ausreichenden - Feststellun-

gen nicht angenommen werden, dass die falschen Angaben im Verkaufspros-

pekt und/oder den Ad-hoc-Mitteilungen der Beklagten kausal für die Aktienkäufe

des Klägers waren. Ebenso mangelt es bislang an einem konkreten Vortrag des

Klägers, in welcher Weise falsche Mitteilungen der Beklagten sich auf seine

Willensentschließung ausgewirkt haben. Dennoch verbietet sich eine abschlie-

ßende, klageabweisende Entscheidung durch den Senat. Der Kläger hat näm-

lich bereits erstinstanzlich immerhin vorgetragen, die Ad-hoc-Mitteilungen der

Beklagten "im Hinblick auf seine Investitionen" eingesehen zu haben, wobei die

Beklagte im Zeitraum zwischen ihrer erstmaligen Notierung am 26. November

1999 und dem Kauf der letzten Aktien durch den Kläger am 3. März 2000 sechs

derartige Mitteilungen veröffentlicht hat. Eine haftungsbegründende Kausalität

der falschen Ad-hoc-Mitteilungen für die Kaufentschlüsse des Klägers kann in-

soweit nicht von vornherein ausgeschlossen werden.

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2. In dem neu eröffneten Berufungsverfahren wird das Berufungsgericht

den - ggf. ergänzten - Sachvortrag des Klägers erneut auf seine Schlüssigkeit

auch unter dem Blickwinkel der erforderlichen Anfangswahrscheinlichkeit im

Hinblick auf die Frage des Vorliegens der Voraussetzungen für eine Verneh-

mung des Klägers als Partei nach § 448 ZPO gemäß den von der höchstrichter-

lichen Rechtsprechung aufgestellten Grundsätzen (vgl. dazu Senat BGHZ 160,

134, 147 m.w.Nachw.; Sen.Urt. v. 9. Mai 2005 - II ZR 287/02 aaO S. 1274) zu

prüfen haben. Von einer - nur ausnahmsweise in Betracht kommenden - Anla-

gestimmung mit der Folge einer Anwendbarkeit der Grundsätze des An-

scheinsbeweises wird das Berufungsgericht dabei allenfalls nach vorheriger

Einholung eines Sachverständigengutachtens ausgehen können (Sen.Urt. v.

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4. Juni 2007 - II ZR 147/05, ZIP 2007, 1560, 1562 Tz. 14 f. - ComROAD IV; v.

4. Juni 2007 - II ZR 173/05, ZIP 1564, 1565 Tz. 14 f. - ComROAD V).

Goette Kurzwelly Kraemer

Caliebe Drescher

Vorinstanzen:

LG Frankfurt/Main, Entscheidung vom 16.03.2004 - 3/16 O 30/03 -

OLG Frankfurt/Main, Entscheidung vom 21.02.2006 - 5 U 78/04 -