Urteil des BGH vom 20.02.2014

Leitsatzentscheidung

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

III ZR 443/13

Verkündet am:

20. Februar 2014

F r e i t a g

Justizamtsinspektor

als Urkundsbeamter

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

BGHZ:

BGHR:

BGB § 174 Satz 1; WEG § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7

§ 174 Satz 1 BGB ist auf einseitige Willenserklärungen des Verwalters im Na-

men der Gemeinschaft der Wohnungseigentümer auf der Grundlage einer Ver-

einbarung oder eines Beschlusses der Wohnungseigentümer nach § 27 Abs. 3

Satz 1 Nr. 7 WEG anwendbar.

BGH, Urteil vom 20. Februar 2014 - III ZR 443/13 - OLG Saarbrücken

LG Saarbrücken

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Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 20. Februar 2014 durch den Vizepräsidenten Schlick und die Richter

Dr. Herrmann, Wöstmann, Seiters und Reiter

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Klägerin wird unter Zurückweisung des wei-

tergehenden Rechtsmittels das Urteil des 2. Zivilsenats des Ober-

landesgerichts Saarbrücken vom 18. September 2013 im Kosten-

punkt und insoweit aufgehoben, als ihre Berufung gegen das Urteil

der 9. Zivilkammer des Landgerichts Saarbrücken vom 26. Juni

2012 zurückgewiesen worden ist wegen eines Betrags von

3.942,64 € (Vergütung für die Monate April bis November 2011)

nebst Zinsen in Höhe von fünf Prozentpunkten über dem Basis-

zinssatz jeweils aus 492,83 € ab dem 1. April 2011, 1. Mai 2011,

1. Juni 2011, 1. Juli 2011, 1. August 2011, 1. September 2011,

1. Oktober 2011 und 1. November 2011 und in Höhe

von 578,25 €

(Rechtsanwaltskosten) nebst Zinsen in Höhe von fünf Prozent-

punkten über dem Basiszinssatz ab dem 15. Januar 2012.

Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlung

und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsrechts-

zugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

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Tatbestand

Die Parteien streiten um die vertragliche Vergütung für Gebäudeservice-

leistungen für den Zeitraum von Dezember 2010 bis November 2011.

Die Parteien schlossen am 1./16. August 1998 zwei Grundstücks- und

Gebäudeserviceverträge, worin die Klägerin mit Wirkung zum 1. August bezie-

hungsweise 1. September 1998 den Hausbetreuerservice in der Wohnanlage

der beklagten Wohnungseigentümergemeinschaft übernahm. Als Vergütung

wurden monatlich 490 DM beziehungsweise 320 DM, jeweils zuzüglich Mehr-

wertsteuer, vereinbart

(insgesamt 492,83 € monatlich). Zuletzt wurden ab Janu-

ar 2009 monatlich 522,83

€ gezahlt, wobei zwischen den Parteien streitig ist, ob

es eine Vereinbarung über die Erhöhung des zu zahlenden Entgelts in Höhe

von 30 € pro Monat gab. In § 5 beider Urkunden war eine Vertragslaufzeit von

fünf Jahren vorgesehen. Weiter war bestimmt: "Nach Ablauf der Vertragslauf-

zeit kann der Vertrag von beiden Seiten mit einer Frist von vier Wochen zum

Quartalsende gekündigt werden. Wird der Vertrag nicht aufgelöst, verlängert er

sich um weitere fünf Jahre. Die Kündigung bedarf der Schriftform".

In der Eigentümerversammlung der Beklagten vom 13. September 2010

wurde mehrheitlich beschlossen, den bisherigen Verwalter abzuberufen und die

Verträge mit der Klägerin außerordentlich zum 30. November 2010 zu kündi-

gen. Der neu bestellte Hausverwalter teilte der Klägerin mit Telefaxschreiben

vom 3. Dezember 2010 mit, dass er in Ausführung des Beschlusses vom

13. September 2010 den Hausmeistervertrag fristlos kündige; die Kündigung

gehe auf eine permanente Schlechtleistung der Mitarbeiter der Klägerin zurück.

Zugleich wurde ein Hausverbot ausgesprochen. Die Klägerin widersprach mit

Schreiben vom 6. Dezember 2010 der Kündigung und rügte die fehlende "Voll-

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macht/Vollmachtsvorlage" des Verwalters. Mit Schreiben vom 6. Januar 2011

teilte der Verwalter der Klägerin mit, er "präzisiere" die Kündigung vom 3. De-

zember auf "die beiden Verträge zum Preis von 490 DM bzw. 320 DM. Beide

Verträge tragen die Unterschriftsdatierungen 01.08.1998/16.09.1998."

Mit ihrer Klage hat die Klägerin die Beklagte auf Zahlung der vertragli-

chen Vergütung in Höhe von insgesamt 6.273,96

€ nebst Zinsen sowie vorge-

richtlich angefallener Rechtsanwaltskosten in Anspruch genommen. Das Land-

gericht hat unter Abweisung der weitergehenden Klage die Beklagte verurteilt,

an die Klägerin 1.971,32

€ nebst Zinsen sowie vorgerichtliche Rechtsanwalts-

kosten in Höhe von 229,55

€ nebst Zinsen zu zahlen.

Beide Parteien haben gegen dieses Urteil erfolglos Berufung bezie-

hungsweise Anschlussberufung eingelegt.

Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Kläge-

rin ihren Klageantrag in vollem Umfang weiter.

Entscheidungsgründe

Die Revision hat überwiegend Erfolg.

Das Berufungsgericht hat - soweit für das Revisionsverfahren von Be-

lang - ausgeführt, dass die außerordentliche Kündigung der Beklagten vom

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3. Dezember 2010 unwirksam sei. Die Beklagte habe im Prozess keine konkre-

ten Gründe für die fristlose Kündigung vorgetragen. Im Übrigen sei die Kündi-

gungsfrist des § 626 Abs. 2 BGB verstrichen. Die fristlose Kündigung sei jedoch

nach § 140 BGB in eine ordentliche umzudeuten. Die erforderliche Schriftform

sei gewahrt. Im Ergebnis erfolglos wende sich die Klägerin dagegen, dass die

Kündigung vom 3. Dezember 2010 nicht gemäß § 174 Satz 1 BGB wirksam

zurückgewiesen worden sei. Eine Zurückweisung der Vollmacht nach § 174

Satz 1 BGB sei nicht möglich, wenn die Vertretungsmacht nicht auf einer Ertei-

lung einer Vollmacht durch den Vertretenen, sondern auf gesetzlicher Grund-

lage beruhe. Im vorliegenden Fall ergebe sich die Vollmacht zur Kündigung für

den Wohnungseigentumsverwalter jedenfalls aus § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7

WEG. Dabei handele es sich um eine gesetzliche Vertretungsmacht, auf die

§ 174 Satz 1 BGB nicht anwendbar sei. Es könne deshalb dahinstehen, ob der

Berufung der Klägerin auf § 174 BGB Treu und Glauben nach § 242 BGB ent-

gegenstehe. Im Übrigen beinhalte das Schreiben des Verwalters vom 6. Januar

2011 auch eine Neuvornahme der Kündigung, welche die Klägerin nicht unver-

züglich gemäß § 174 BGB zurückgewiesen habe. Die ordentliche Kündigung

des Verwalters führe zur Beendigung des Vertrags zum 31. März 2011. Dem

stehe auch die Laufzeitregelung des § 5 des Vertrags nicht entgegen. Die Aus-

legung ergebe, dass jedenfalls nach Ende einer bei einmaliger Verlängerung

um fünf Jahre insgesamt zehnjährigen Laufzeit beide Verträge mit einer Frist

von vier Wochen zum Quartalsende hätten gekündigt werden können. Im Übri-

gen habe die Klägerin eine Erhöhung des monatlichen Vergütungsanspruchs

um 30 € nicht schlüssig und hinreichend substantiiert dargelegt.

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II.

Das Berufungsurteil hält einer rechtlichen Nachprüfung überwiegend

nicht stand.

Ein

Zahlungsanspruch der Klägerin in Höhe von 492,83 € monatlich für

die Zeit von April bis November 2011 kann nach derzeitigem Sach- und Streit-

stand nicht verneint werden, weil die Kündigung vom 3. Dezember 2010 un-

wirksam ist.

a) Die vom Berufungsgericht vorgenommene Auslegung des Vertrags

zwischen den Parteien hinsichtlich der Laufzeit und der Kündigungsmöglichkeit

nach Ablauf von zehn Jahren lässt Rechtsfehler nicht erkennen.

b) Die Kündigung vom 3. Dezember 2010 war aber entgegen der Auffas-

sung des Berufungsgerichts unwirksam. Der Kündigung lag eine Vollmachtsur-

kunde nicht bei. Die Klägerin hat der Kündigung unverzüglich unter Hinweis

hierauf widersprochen. Nach § 174 Satz 1 BGB ist ein einseitiges Rechtsge-

schäft, das ein Bevollmächtigter einem anderen gegenüber vornimmt, unwirk-

sam, wenn dem Bevollmächtigten eine Vollmachtsurkunde nicht vorliegt und

der andere das Rechtsgeschäft aus diesem Grunde unverzüglich zurückweist.

Die Vollmacht des Verwalters der Beklagten für die ausgesprochene

Kündigung ergab sich hier nach den Feststellungen des Berufungsgerichts, die

die Revision hinnimmt, aus § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7 WEG. Nach dieser Vor-

schrift ist der Verwalter berechtigt, im Namen der Gemeinschaft der Woh-

nungseigentümer und mit Wirkung für und gegen sie sonstige Rechtsgeschäfte

und Rechtshandlungen vorzunehmen, soweit er hierzu durch Vereinbarung

oder Beschluss der Wohnungseigentümer mit Stimmenmehrheit ermächtigt ist.

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Diese Ermächtigung zur Kündigung des Dienstvertrages mit der Klägerin war

mit Beschluss vom 13. September 2010 erfolgt. Entgegen der Auffassung des

Berufungsgerichts ist § 174 BGB auf eine derartige Fallgestaltung anwendbar.

aa) Beruht die Vertretungsmacht nicht auf der Erteilung einer Vollmacht

durch den Vertretenen, sondern auf gesetzlicher Grundlage, scheidet eine Zu-

rückweisung nach § 174 Satz 1 BGB regelmäßig aus. Die gesetzliche Vertre-

tungsmacht beruht nicht auf einer Willensentscheidung des Vertretenen. Sie

kann nicht durch eine Vollmachtsurkunde nachgewiesen werden. § 174 BGB

mutet die mit der Inanspruchnahme gesetzlicher Vertretung verbundene Unsi-

cherheit über die Wirksamkeit des Bestehens der behaupteten Vertretungs-

macht dem Erklärungsempfänger zu (vgl. BGH, Urteil vom 9. November 2001

- LwZR 4/01, NJW 2002, 1194, 1195). Nach der Rechtsprechung des Bundes-

gerichtshofs besteht das Recht zur Zurückweisung auch nicht im Falle organ-

schaftlicher Vertretung. Die organschaftliche Vertretungsmacht beruht auf der

Bestellung des Vertreters zum Organ einer juristischen Person, die nur durch

ihre Organe am Rechtsverkehr teilnehmen kann. Der Unsicherheit über die in

Anspruch genommene organschaftliche Vertretungsmacht wirkt die grundsätz-

lich vorgeschriebene Eintragung des Vertreters als Organ in ein öffentliches

Umfang ihrer Vertretungsmacht (BGH aaO). Da es bezüglich einer (Außen-)Ge-

sellschaft bürgerlichen Rechts kein öffentliches Register gibt, dem sich die Ver-

tretungsverhältnisse entnehmen lassen, hat der Bundesgerichtshof § 174 BGB

auf die Vertretung der Gesellschaft ungeachtet dessen angewendet, dass der

Gesellschaft bürgerlichen Rechts nach der höchstrichterlichen Rechtsprechung

(Teil-)Rechtsfähigkeit zukommt (grundlegend insoweit BGH, Urteil vom 29. Ja-

nuar 2001 - II ZR 331/00, BGHZ 146, 341). Der Empfänger einer für die Gesell-

schaft abgegebenen Erklärung habe vielfach weder Kenntnis von der Existenz

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der Gesellschaft noch von deren Vertretungsverhältnissen. Handele der Ge-

schäftsführer der Gesellschaft allein, sei es ihm demgegenüber ohne weiteres

möglich, entweder eine Vollmacht der übrigen Gesellschafter vorzulegen oder

die von ihm aus dem Gesellschaftsvertrag in Anspruch genommene Vertre-

tungsmacht durch dessen Vorlage oder die Vorlage einer Erklärung aller oder

der übrigen Gesellschafter über eine nach §§ 709, 714 BGB abweichende Re-

gelung der Vertretung der Gesellschaft zu belegen (vgl. BGH, Urteil vom

9. November 2001 aaO).

bb) Diese Erwägungen führen im Ergebnis dazu, dass § 174 Satz 1 BGB

auf einseitige Willenserklärungen des Verwalters im Namen der Gemeinschaft

der Wohnungseigentümer auf der Grundlage einer Vereinbarung oder eines

Beschlusses der Wohnungseigentümer nach § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7 WEG

anwendbar ist.

Durch das Gesetz zur Änderung des Wohnungseigentumsgesetzes und

anderer Gesetze vom 26. März 2007 (BGBl. I S. 370) ist unter Berücksichtigung

des Beschlusses des V. Zivilsenats vom 2. Juni 2005 (V ZB 32/05, BGHZ 163,

154), wonach auch einer Wohnungseigentümergemeinschaft (Teil-)Rechts-

fähigkeit zuzubilligen ist, § 27 WEG neu gefasst worden. Danach ist der Verwal-

ter einerseits gesetzlicher Vertreter der Wohnungseigentümer, andererseits Or-

gan der Gemeinschaft, dem nach Maßgabe des § 27 Abs. 2 und 3 WEG in be-

stimmtem Umfang Vertretungsbefugnisse eingeräumt werden (Jennißen/Heine-

mann, WEG, 3. Aufl. 2012, § 27 Rn. 2 mwN; siehe auch BT-Drucks. 16/887

S. 56, 70 f sowie 16/3843 S. 26). Dabei macht der Verwalter von einer gesetzli-

chen Vertretungsmacht auch dann Gebrauch, wenn sich die Vertretungsbefug-

nis - wie hier - aus § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7 WEG n.F. ergibt; denn nach dieser

Bestimmung steht dem Verwalter die Vertretungsmacht bereits kraft Gesetzes

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mit dem Vorliegen einer Vereinbarung oder des Ermächtigungsbeschlusses zu,

ohne dass es dazu einer zusätzlichen, an den Verwalter gerichteten Willenser-

klärung bedarf (Bärmann/Merle, WEG, 12. Aufl., § 27 Rn. 253; Jennißen/Heine-

mann aaO § 27 Rn. 117).

Auch wenn somit vorliegend ein Fall der organschaftlichen beziehungs-

weise gesetzlichen Vertretungsmacht gegeben ist, ist § 174 Satz 1 BGB gleich-

wohl anwendbar. Der Gesetzgeber hat mit § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7 WEG den

Wohnungseigentümern die Kompetenz eingeräumt, dem Verwalter durch

Mehrheitsbeschluss eine weitergehende Vertretungsmacht als die bereits ge-

setzlich vorgesehene zu erteilen (vgl. BT-Drucks. 16/887 S. 71). Ob einem Ver-

walter nach § 27 Abs. 3 Satz 1 Nr. 7 WEG eine über die gesetzlichen Vorgaben

hinausgehende Vertretungsmacht eingeräumt ist, ist aber weder in einem Re-

gister vermerkt noch sonst für den Geschäftsverkehr überprüfbar. Der Schutz-

zweck des § 174 Satz 1 BGB ist daher auch in dem Fall der Bevollmächtigung

des Verwalters der Wohnungseigentümergemeinschaft nach § 27 Abs. 3 Satz 1

Nr. 7 WEG berührt. Der am einseitigen Rechtsgeschäft nicht willentlich Beteilig-

te hat ein schützenswertes Interesse an Sicherheit darüber, ob der handelnde

Vertreter bevollmächtigt war und das Rechtsgeschäft Wirksamkeit erlangt hat

(vgl. Staudinger/Schilken, BGB, Neubearb. 2009, § 174 Rn. 1).

Für eine Anwendung des § 174 BGB spricht auch, dass der Gesetzgeber

in § 27 Abs. 6 WEG bestimmt hat, dass der Verwalter von den Wohnungseigen-

tümern die Ausstellung einer Vollmachts- und Ermächtigungsurkunde verlangen

kann, aus der der Umfang der Vertretungsmacht ersichtlich ist. Da sich der Ge-

setzgeber gegen die Schaffung eines Registers, das die Wohnungseigentümer-

gemeinschaft und den Verwalter ausweist, entschieden hat, kommt der Nach-

weis der Vertretungsbefugnis durch einen Registerauszug und eine Registerbe-

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scheinigung wie bei Vereinen, Gesellschaften oder Genossenschaften nicht in

Betracht. Diese fehlende Registerpublizität versucht Absatz 6 dadurch zu kom-

pensieren, dass er dem Verwalter einen Anspruch auf Ausstellung einer Urkun-

de einräumt, aus der sich seine Vertretungsmacht ergibt (Jennißen/Heinemann

aaO Rn. 144). Dementsprechend wird in der Literatur auch zu Recht darauf

hingewiesen, dass die Urkunde nach § 27 Abs. 6 WEG dieselben Rechtswir-

kungen zeitigt, wie eine Vollmachtsurkunde im Sinne des § 172 BGB (Jennißen/

Heinemann aaO Rn. 163; vgl. auch Bärmann/Merle, WEG, aaO § 27

Rn. 316 ff).

c) Die Beendigung des Vertrages kann entgegen der Auffassung des

Berufungsgerichts derzeit auch nicht aufgrund des Schreibens des Verwalters

der Beklagten vom 6. Januar 2011 festgestellt werden. Das Berufungsgericht

hat insoweit in dem Schreiben eine erneute Kündigung gesehen, ohne dies nä-

her darzulegen. Die Ausführungen des Berufungsgerichts reichen nicht aus, um

insoweit den Tatbestand einer Kündigungserklärung auszufüllen. Die unzu-

reichenden Feststellungen beruhen auch auf einem Verstoß gegen § 139 ZPO,

da die Parteien sich zu dieser Rechtsauffassung des Berufungsgerichts man-

gels Hinweises nicht haben erklären können.

Unbegründet ist die Revision der Kläger jedoch, soweit sie geltend

macht, ihr stehe auch der um 30

€ monatlich erhöhte Betrag für die Vertrags-

laufzeit vom 1. Dezember 2010 bis zum 30. November 2011 zu. Das Beru-

fungsgericht hat zutreffend darauf abgestellt, dass die Klägerin einen substanti-

ierten Vortrag zu einer Vereinbarung der Erhöhung der monatlichen Vergütung

nicht gehalten hat. Derartiger Vortrag wird auch in der Revisionsbegründung

nicht aufgezeigt. Da die Klägerin für eine Erhöhung der ursprünglich vereinbar-

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ten monatlichen Vergütung darlegungs- und beweisbelastet ist, kann die Revi-

sion insoweit keinen Erfolg haben.

Das Berufungsurteil war im Umfang der begründeten Revision aufzuhe-

ben und die Sache mangels Entscheidungsreife an das Berufungsgericht zu-

rückzuverweisen (§ 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO). Zur Auslegung des

Schreibens vom 6. Januar 2011 einschließlich der Frage einer Bestätigung der

vormaligen Kündigung nach § 141 BGB werden die Parteien im weiteren Ver-

fahren Gelegenheit haben, Stellung zu nehmen.

Schlick

Herrmann

Wöstmann

Seiters

Reiter

Vorinstanzen:

LG Saarbrücken, Entscheidung vom 26.06.2012 - 9 O 374/11 -

OLG Saarbrücken, Entscheidung vom 18.09.2013 - 2 U 76/13 -