Urteil des BGH vom 15.02.2001

CompuNet/ComNet Leitsatzentscheidung

BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
I ZR 232/98
Verkündet am:
15. Februar 2001
Führinger
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk: ja
BGHZ:
nein
BGHR: ja
CompuNet/ComNet
MarkenG § 5 Abs. 2, § 15 Abs. 2; UWG § 16 Abs. 1
Zur Verwechslungsgefahr der Firmenbestandteile "ComNet" und
"CompuNet" nach § 15 Abs. 2 MarkenG bei Firmen, deren Geschäftsgegen-
stand die Beschaffung, Installation und Wartung von PC-Netzwerken und der
Vertrieb von PC-Hard- und Software insbesondere für den Netzwerkbetrieb ist.
BGH, Urt. v. 15. Februar 2001 - I ZR 232/98 - OLG Köln
LG Köln
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Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
vom 15. Februar 2001 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Erdmann und
die Richter Dr. v. Ungern-Sternberg, Prof. Dr. Bornkamm, Pokrant und
Dr. Büscher
für Recht erkannt:
Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 6. Zivilsenats
des Oberlandesgerichts Köln vom 7. August 1998 aufgehoben.
Die Sache wird zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung,
auch über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zu-
rückverwiesen.
Von Rechts wegen
Tatbestand:
Die Klägerin befaßt sich mit der Beschaffung, Installation und Wartung
von PC-Netzwerken für gewerblich tätige Kunden. Sie firmierte bis zu einer Än-
derung in der Revisionsinstanz unter "CompuNet Computer AG & Co. OHG".
Die Beklagte, eine am 1. April 1990 gegründete und am 30. Mai 1990 in
das Handelsregister eingetragene GmbH, vertreibt PC-Hard- und Software ins-
besondere für den Netzwerkbetrieb. Sie führt in ihrer Firma die Bezeichnung
"ComNet".
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Die Klägerin sieht darin eine Verletzung ihres Unternehmenskennzei-
chens. Sie hat geltend gemacht, Rechtsnachfolgerin der 1985 in K. ansässig
gewesenen "CompuNet Computer Vertriebs-GmbH" zu sein. Diese sei 1992
durch Verschmelzung mit mehreren anderen Gesellschaften der CompuNet-
Gruppe in der "CompuNet DATA SERVICE Computer Vertriebs- und Beteili-
gungs-GmbH" aufgegangen, die 1994 mit ihr verschmolzen worden sei.
Die Klägerin hat vorgetragen, bei "CompuNet" handele sich es um ein in
Fachkreisen jedenfalls seit 1990 sehr bekanntes Kennzeichen. Zwischen den
Bezeichnungen "CompuNet" und "ComNet" bestehe Verwechslungsgefahr.
Diese sei durch eine 1993 erfolgte Gründung einer Filiale der Beklagten in
F. noch erhöht worden.
Die Klägerin hat beantragt,
1. die Beklagte zu verurteilen, es zu unterlassen, im geschäftlichen Ver-
kehr zur Bezeichnung ihres Unternehmens die Firma "ComNet Com-
puter im Netzwerk Vertriebs GmbH" zu verwenden;
2. hilfsweise: die Beklagte zu verurteilen, es zu unterlassen, im ge-
schäftlichen Verkehr zur Bezeichnung ihrer Filiale in F. ,
A. straße die vorstehende Firma zu verwenden.
Die Beklagte ist dem entgegengetreten. Sie hat sich darauf berufen, ei-
ne Verwechslungsgefahr der Kennzeichen der Parteien bestehe nicht, weil die
maßgeblichen Fachkreise daran gewöhnt seien, auf kleine Unterschiede in den
Bezeichnungen zu achten und das Kennzeichen der Klägerin aufgrund der
Verwendung der Bezeichnung "CompuNet" durch eine Vielzahl von Drittunter-
nehmen geschwächt sei.
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Das Landgericht hat die Beklagte nach dem Hauptantrag verurteilt und
ihr eine Umstellungsfrist von sechs Monaten eingeräumt. Die dagegen gerich-
tete Berufung ist erfolglos geblieben (OLG Köln WRP 1998, 1109).
Mit der Revision erstrebt die Beklagte weiterhin die Abweisung der Kla-
ge. Die Klägerin beantragt, die Revision zurückzuweisen.
Entscheidungsgründe:
I. Das Berufungsgericht hat die Voraussetzungen eines Unterlassungs-
anspruchs sowohl nach § 15 Abs. 2 und Abs. 4 MarkenG als auch nach § 16
UWG bejaht. Hierzu hat es ausgeführt, die Bezeichnung "CompuNet" sei
schutzfähig. Sie sei aus den ersten Silben der Wörter "Computer" und "Netz-
werk" neu gebildet und ohne weiteres geeignet, als namensmäßiger Hinweis
und nicht nur zur Beschreibung einer Gattung zu wirken. Der Schutzfähigkeit
der Bezeichnung stehe nicht entgegen, daß es sich nur um einen Teil der Fir-
ma der Klägerin handele.
Die Bezeichnung der Klägerin sei prioritätsälter als diejenige der 1990
gegründeten Beklagten. Der Klägerin komme als Nachfolgerin der früheren
"CompuNet Computer Vertriebs-GmbH" deren Priorität aus 1985 zugute.
Zwischen den Kennzeichen "CompuNet" der Klägerin und "ComNet" der
Beklagten bestehe Verwechslungsgefahr in klanglicher Hinsicht. Bei der Beur-
teilung der Verwechslungsgefahr sei von einer durchschnittlichen Kennzeich-
nungskraft des klägerischen Kennzeichens, von einer erheblichen Nähe der
beiderseitigen Geschäftsbereiche und großer Ähnlichkeit der Kennzeichen der
Parteien auszugehen.
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Der Anspruch der Klägerin sei auch nicht verwirkt.
II. Die dagegen gerichteten Angriffe der Revision haben Erfolg. Sie füh-
ren zur Aufhebung und Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
Die Annahme des Berufungsgerichts, der Klägerin stehe ein Unterlas-
sungsanspruch nach § 15 Abs. 2, § 5 Abs. 2, § 153 Abs. 1 MarkenG, § 16
Abs. 1 UWG zu, hält der revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht stand.
1. Das Berufungsgericht ist allerdings rechtsfehlerfrei davon ausgegan-
gen, daß der Bezeichnung "CompuNet" in der Firma der Klägerin kennzeichen-
rechtlicher Schutz zukommt.
Das Berufungsgericht hat angenommen, daß die Bezeichnung "Compu-
Net" von Hause aus schutzfähig sei. Es hat dies damit begründet, daß es sich
um ein aussprechbares Kunstwort handele, das als solches Phantasiegehalt
besitze. Auch wer die Herkunft des Kennzeichens aus den ersten Silben der
Wörter "Computer" und "Netzwerk" erkenne, werde nicht annehmen, damit
solle die Gattung des Unternehmens beschrieben werden, sondern werde das
neu zusammengesetzte Wort als Namen ansehen.
Das ist aus Rechtsgründen nicht zu beanstanden. Für einen Teil einer
Firmenbezeichnung kann der vom Schutz des vollständigen Firmennamens
abgeleitete Schutz als Unternehmenskennzeichen i.S. des § 5 Abs. 2 MarkenG
beansprucht werden, sofern es sich um einen unterscheidungsfähigen Firmen-
bestandteil handelt, der seiner Art nach im Vergleich zu den übrigen Firmenbe-
standteilen geeignet erscheint, sich im Verkehr als schlagwortartiger Hinweis
auf das Unternehmen durchzusetzen. Ist dies zu bejahen, kommt es nicht mehr
darauf an, ob die fragliche Kurzbezeichnung tatsächlich als Firmenbestandteil
in Alleinstellung verwendet worden ist und ob sie sich im Verkehr durchgesetzt
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hat (vgl. BGH, Urt. v. 28.1.1999 - I ZR 178/96, GRUR 1999, 492, 493 = WRP
1999, 523 - Altberliner, m.w.N.). Die Bezeichnung "CompuNet" stellt eine will-
kürliche Kombination zweier Wörter dar, die zwar beide beschreibend auf das
Tätigkeitsgebiet der Klägerin hinweisen, die jedoch zu einem neuen Wort zu-
sammengefaßt worden sind, das nach den Feststellungen des Berufungsge-
richts der deutschen Sprache und der in der Computerbranche entwickelten
Fachsprache fremd ist. Dem Firmenbestandteil kommt daher mangels be-
schreibender Verwendung namensmäßige Unterscheidungskraft zu.
Zu Recht hat das Berufungsgericht aus diesem Grunde auch ein Frei-
haltebedürfnis an der Bezeichnung "CompuNet" verneint. Einem gewissen
Freihalteinteresse der Allgemeinheit und der Mitbewerber an der Verwendung
von Abkürzungen kann vielmehr dadurch Rechnung getragen werden, daß der
Schutzbereich durch strenge Anforderungen an die Verwechslungsgefahr auf
das erforderliche Maß eingeschränkt wird (vgl. BGH, Urt. v. 5.10.2000
- I ZR 166/98, GRUR 2001, 344, 345 = WRP 2001, 273 - DB Immobilienfonds).
Ohne Erfolg macht die Revision geltend, der Bezeichnung der Klägerin
fehle die notwendige Originalität. Eine besondere Originalität ist nicht Voraus-
setzung für die Annahme namensmäßiger Unterscheidungskraft; vielmehr
reicht es aus, daß, wie im Streitfall, eine rein beschreibende Verwendung nicht
festzustellen ist (vgl. BGH GRUR 1999, 492, 494 - Altberliner).
Die Bezeichnung "CompuNet" ist auch geeignet, im Verkehr als Hinweis
auf das Unternehmen der Klägerin zu dienen. Denn diesem Teil der Ge-
samtfirma kommt im Gegensatz zu dem beschreibenden Zusatz "Computer"
und der Angabe der Rechtsform "AG & Co. OHG" die namensmäßige Unter-
scheidungskraft zu.
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2. Das Berufungsgericht hat eine Verwechslungsgefahr zwischen dem
Firmenbestandteil "CompuNet" der Klägerin und der geschäftlichen Bezeich-
nung der Beklagten bejaht. Das ist nicht frei von Rechtsfehlern.
Zutreffend ist das Berufungsgericht allerdings davon ausgegangen, daß
zwischen dem wirtschaftlichen Abstand der Tätigkeitsgebiete der Parteien, der
Kennzeichnungskraft des Kennzeichens der Klägerin und dem Ähnlichkeits-
grad der einander gegenüberstehenden Bezeichnungen eine Wechselwirkung
besteht, die eine Berücksichtigung aller insoweit maßgebenden Umstände er-
fordert (vgl. BGH, Urt. v. 21.11.1996 - I ZR 149/94, GRUR 1997, 468,
470 = WRP 1997, 1093 - NetCom; BGH GRUR 1999, 492, 494 - Altberliner).
a) Das Berufungsgericht hat eine große Nähe der Geschäftsbereiche
der Parteien angenommen. Es hat festgestellt, daß diese in derselben Branche
tätig sind, vom Typ und vom Verwendungszweck identische Produkte anbieten
und daß sich die Kundenkreise überschneiden. Diese Feststellungen sind aus
Rechtsgründen nicht zu beanstanden und werden von der Revision auch hin-
genommen.
b) Mit Erfolg wendet sich die Revision allerdings gegen die Beurteilung
des Berufungsgerichts, dem Firmenbestandteil der Klägerin komme durch-
schnittliche Kennzeichnungskraft zu.
aa) Im Ansatz zutreffend hat das Berufungsgericht eine von Haus aus
nur geringe Kennzeichnungskraft der Firmenbezeichnung "CompuNet" der
Klägerin angenommen, weil die Bezeichnung aus den beschreibenden Begrif-
fen "Computer" und "Netzwerk" abgeleitet ist und dies für die ganz überwie-
gende Mehrheit der angesprochenen Verkehrskreise leicht erkennbar ist (vgl.
hierzu BGH GRUR 1997, 468, 469 - NetCom).
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bb) Dagegen kann der Annahme des Berufungsgerichts, die geringe
Kennzeichnungskraft der Kennzeichnung der Klägerin werde durch die Ver-
kehrsbekanntheit ihres Unternehmenskennzeichens ausgeglichen, nicht bei-
getreten werden. Die zu einer Verkehrsbekanntheit vom Berufungsgericht ge-
troffenen Feststellungen halten der revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht
stand.
Das Berufungsgericht hat angenommen, die CompuNet-Gruppe habe im
Jahre 1994 mit über 20 Geschäftsstellen im Bundesgebiet einen Umsatz von
925 Mio. DM erwirtschaftet. Unter Berücksichtigung einer kontinuierlichen Ge-
schäftsentwicklung sei auch schon für das Frühjahr 1990 von einer Verkehrs-
bekanntheit der klägerischen Kennzeichnung auszugehen, aus der eine mittle-
re Kennzeichnungskraft dieser Bezeichnung folge.
Mit Recht hat das Berufungsgericht allerdings auf das Frühjahr 1990 als
maßgeblichen Kollisionszeitpunkt abgestellt, weil die Beklagte zu diesem Zeit-
punkt die Benutzung ihres Zeichens aufgenommen hat (vgl. hierzu BGH, Urt. v.
1.6.1989 - I ZR 152/87, GRUR 1989, 856, 857 f. = WRP 1990, 229 - Commerz-
bau; BGHZ 138, 349, 354 f. - MAC Dog; Ingerl/Rohnke, Markengesetz, § 15
Rdn. 45, § 14 Rdn. 184; zum Markenschutz vgl. auch Althammer/Ströbele,
Markengesetz, 6. Aufl., § 9 Rdn. 24).
Das Berufungsgericht durfte seiner Entscheidung jedoch ohne Be-
weiserhebung nicht die von der Klägerin behaupteten Umsatzzahlen von 1994
zugrunde legen. Denn die Beklagte hatte diese bestritten (§ 286 ZPO).
Das Berufungsgericht konnte aus der von ihm angenommenen wirt-
schaftlichen Bedeutung der Klägerin im Jahre 1994 auch nicht auf eine Ver-
kehrsbekanntheit des Firmenbestandteils der Klägerin im Jahre 1990 schlie-
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ßen. Zu Recht rügt die Revision, daß die Klägerin entgegen der Annahme des
Berufungsgerichts eine kontinuierliche Geschäftsentwicklung nicht dargelegt
habe, die einen Rückschluß vom Jahre 1994 auf die Verkehrsbekanntheit des
Kennzeichens der Klägerin im Jahre 1990 erlaubte. Nach dem mit Schriftsatz
vom 9. April 1996 vorgelegten Geschäftsbericht der Klägerin betrug der Jah-
resumsatz 1988/89 175 Mio. DM und steigerte sich über 340 Mio. DM im Ge-
schäftsjahr 1989/90 auf 625 Mio. DM im Geschäftsjahr 1990/91. Dagegen hat
die Klägerin mit weiterem Schriftsatz vom 2. September 1997 ihren Umatz für
1990 mit 92 Mio. DM, für das erste Halbjahr 1991 mit 43 Mio. DM und für
1991/92 mit 75 Mio. DM angegeben. Zudem leitet die Klägerin ihre Priorität aus
der 1992 mit der Unternehmensgruppe verschmolzenen "CompuNet Computer
Vertriebs-GmbH" ab. Zu deren Verkehrsbekanntheit für den Kollisionszeitpunkt
1990 sind vom Berufungsgericht jedoch keine Feststellungen getroffen. Glei-
ches gilt für eine Benutzung der Firmenbezeichnung "CompuNet" durch andere
Gesellschaften der Unternehmensgruppe im Jahre 1990.
Ist eine Verkehrsbekanntheit des Unternehmenskennzeichens der Klä-
gerin im Jahre 1990 aber nicht rechtsfehlerfrei festgestellt, ist für die Revisi-
onsinstanz von einer nur geringen Kennzeichnungskraft des Klagekennzei-
chens zum Kollisionszeitpunkt im Jahre 1990 auszugehen.
cc) Das Berufungsgericht hat rechtsfehlerfrei angenommen, daß die
Kennzeichnungskraft der von der Klägerin verwandten Bezeichnungen nicht
durch Drittkennzeichen geschwächt ist. Eine solche Schwächung, die einen
Ausnahmetatbestand darstellt, setzt voraus, daß die Drittkennzeichen im Be-
reich der gleichen oder eng benachbarter Branchen oder Waren und in einem
Umfang in Erscheinung treten, der geeignet erscheint, die erforderliche Ge-
wöhnung des Verkehrs an die Existenz weiterer Kennzeichnungen im Ähnlich-
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keitsbereich zu bewirken (vgl. BGH, Urt. v. 11.3.1982 - I ZR 58/80, GRUR
1982, 420, 422 - BBC/DDC; Urt. v. 8.11.1989 - I ZR 102/88, GRUR 1990, 367,
368 - alpi/Alba Moda; Urt. v. 17.1.1991 - I ZR 117/89, GRUR 1991, 472,
474 = WRP 1991, 387 - Germania). Diese Voraussetzungen hat die Beklagte,
wie das Berufungsgericht zu Recht angenommen hat, nicht dargelegt. Der
Umfang der Tätigkeit der Drittfirmen und die Bekanntheit der Kennzeichnungen
am Markt sind nicht im einzelnen dargestellt. Allein die Anzahl der von der Be-
klagten angeführten Drittzeichen reicht nicht aus zur Darlegung einer Schwä-
chung der Kennzeichnungskraft der klägerischen Bezeichnung. Ohne konkre-
ten Sachvortrag waren die von der Beklagten angebotenen Beweise, wonach
die Drittfirmen einen Geschäftsumfang erreichten, der demjenigen der Klägerin
entspricht, vom Berufungsgericht auch nicht zu erheben.
c) Das Berufungsgericht hat eine Verwechslungsgefahr der sich gegen-
überstehenden Firmenbestandteile in klanglicher Hinsicht bejaht. Es ist von
einer großen Ähnlichkeit der Kollisionszeichen ausgegangen und hat dies da-
mit begründet, daß das Fehlen der mittleren Silbe des Kennzeichens "Compu-
Net" bei der Bezeichnung "ComNet" der Beklagten dem Verkehr kaum auffalle,
weil es sich um eine sehr kurze, nur aus zwei Buchstaben bestehende, unauf-
fällige Silbe handele. Zudem werde der Verkehr nicht nur bei "CompuNet",
sondern auch bei "ComNet" die Herkunft aus den beschreibenden Begriffen
"Computer" und "Netzwerk" erkennen und der mittleren Silbe des klägerischen
Kennzeichens die weitaus geringste Beachtung schenken.
Dem kann nicht beigetreten werden. Bei der Beurteilung der Zei-
chenähnlichkeit ist, da die Bestandteile der Firmierung der Beklagten "Com-
puter im Netzwerk Vertriebs GmbH" rein beschreibende Begriffe und die Anga-
be der Rechtsform sind, allein auf die Firmenbestandteile der Parteien "Com-
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puNet" und "ComNet" abzustellen. Maßgeblich ist dabei der klangliche Ge-
samteindruck der sich gegenüberstehenden Firmenbestandteile (vgl. BGH, Urt.
v. 23.1.1976 - I ZR 69/74, GRUR 1976, 356, 357 - Boxin). Denn es entspricht
der allgemeinen Lebenserfahrung, daß der Verkehr ein Kennzeichen in seiner
Gesamtheit mit allen seinen Bestandteilen, wie es ihm bei der konkreten Ver-
wendung entgegentritt, aufnimmt, ohne es einer analysierenden Betrachtungs-
weise zu unterziehen (vgl. BGH, Urt. v. 20.10.1999 - I ZR 110/97, GRUR 2000,
608, 610 = WRP 2000, 529 - ARD-1). Dieser Grundsatz gilt auch für den
Schutz von Unternehmenskennzeichen (vgl. BGHZ 130, 276, 283 f. - Torres).
Das Berufungsgericht hat - erfahrungswidrig - der mittleren Silbe "pu"
des Klagekennzeichens bei der Beurteilung einer Zeichenähnlichkeit in klangli-
cher Hinsicht nicht die notwendige Bedeutung beigemessen. Der Einfluß von
Silben in der Wortmitte auf den klanglichen Gesamteindruck ist eine Frage des
Einzelfalls (vgl. Ingerl/Rohnke aaO § 14 Rdn. 341). Es kann nicht davon aus-
gegangen werden, daß die in der Mitte des Wortes "CompuNet" stehende Silbe
sich an unauffälliger Stelle befindet. Im Streitfall prägt auch die mittlere Silbe
"pu" des Klagekennzeichens dessen klanglichen Gesamteindruck mit. Die Vo-
kalfolge der Kollisionszeichen, der bei der Beurteilung des klanglichen Ge-
samteindrucks eine besondere Bedeutung zukommt (vgl. BGH, Urt. v.
15.6.1962 - I ZR 15/61, GRUR 1962, 522, 523 - Ribana), weicht voneinander
ab. Ungeachtet der Betonung wird der Vokal der zweiten Silbe des klägeri-
schen Kennzeichens lang gesprochen, weil diese Silbe ebenso wie die mittlere
Silbe des Wortes "Computer" ausgesprochen wird. Zudem weist das Klage-
kennzeichen drei Silben auf, während das Kollisionszeichen nur aus zwei Sil-
ben besteht.
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Bei dem Kennzeichen der Klägerin kommt daher der zweiten Silbe "pu",
die in dem Firmenbestandteil der Beklagten fehlt, bei der Feststellung des
klanglichen Gesamteindrucks ein maßgebliches Gewicht zu.
Angesichts einer nur geringeren Kennzeichnungskraft des Klagekenn-
zeichens, von der für die Revisionsinstanz auszugehen ist, ist danach die An-
nahme einer Verwechslungsgefahr in klanglicher Hinsicht erfahrungswidrig.
d) Das Berufungsgericht wird danach zu der von der Klägerin geltend
gemachten gesteigerten Kennzeichnungskraft ihres Unternehmenskennzei-
chens weitere Feststellungen zu treffen haben (vgl. oben unter II. 2. b bb).
Es wird dabei zu beachten haben, daß im Streitfall trotz bestehender
Branchenidentität eine deutliche Steigerung der von Haus aus nur geringen
Kennzeichnungskraft der Firmenbezeichnung "CompuNet" der Klägerin erfor-
derlich ist, um eine Verwechslungsgefahr nach § 15 Abs. 2 MarkenG, § 16
UWG bejahen zu können, da angesichts der vorstehenden Ausführungen je-
denfalls nicht von einer großen Zeichenähnlichkeit ausgegangen werden kann.
Der Verkehr ist in der Branche der Parteien an die häufige Verwendung be-
schreibender Begriffe gewöhnt und achtet deshalb auch auf geringfügige Ab-
weichungen bei den Firmenbezeichnungen. Zudem besteht ein Interesse des
Verkehrs, aus den beschreibenden Begriffen "Computer" und "Netzwerk" Fir-
menkennzeichnungen zu bilden, dem im Streitfall durch strenge Anforderungen
an die Verwechslungsgefahr Rechnung zu tragen ist (vgl. auch BGH GRUR
2001, 344, 345 - DB Immobilienfonds).
3. Zu Recht hat das Berufungsgericht angenommen, daß die Klägerin
Rechtsnachfolgerin der 1985 in K. ansässig gewesenen "CompuNet Compu-
ter Vertriebs-GmbH" geworden ist und ihr deshalb die Priorität des Firmenbe-
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standteils "CompuNet" gegenüber dem Unternehmenskennzeichen der Be-
klagten nach § 6 Abs. 1, Abs. 3 i.V. mit § 5 Abs. 2 MarkenG zukommt.
Ohne Erfolg rügt die Revision, aus den vorgelegten Handelsregisteraus-
zügen ergebe sich nicht der Eintragungszeitpunkt der "CompuNet Computer
Vertriebs-GmbH" in K. sowie die Rechtsnachfolge der früheren Klägerin, der
"CompuNet Computer Vertriebs-GmbH" mit Sitz in H. , sowie die Identität mit
der im Handelsregisterauszug des Amtsgerichts E. angeführten H. Ge-
sellschaft.
Daß die in K. ansässig gewesene Gesellschaft seit 1985 unter "Com-
puNet Computer Vertriebs-GmbH" firmierte und die frühere Klägerin deren
Rechtsnachfolgerin war, ergibt sich jedoch aus dem mit Schriftsatz vom
7. November 1994 erneut vorgelegten Handelsregisterauszug des Amtsge-
richts K. HRB . Die Identität der früheren Klägerin mit der im Handelsregi-
sterauszug des Amtsgerichts E. angeführten H. Gesellschaft folgt aus
der Angabe der Handelsregisternummer , die auch in dem Verschmelzungs-
vertrag vom 8. April 1994 angeführt ist. Mit Recht hat das Berufungsgericht
diese Vorgänge als unstreitig angesehen, nachdem die Klägerin in der Beru-
fungsinstanz hierauf hingewiesen hat und die Beklagte dem nicht (mehr) ent-
gegengetreten ist.
4. Erfolglos bleiben die Angriffe der Revision auch, soweit sie sich da-
gegen richten, daß das Berufungsgericht einen Unterlassungsanspruch nicht
als verwirkt angesehen hat.
Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, daß für eine
Verwirkung gegenüber einem kennzeichenrechtlichen Unterlassungsanspruch
nach § 21 Abs. 4 MarkenG i.V. mit § 242 BGB erforderlich ist, daß durch eine
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länger andauernde redliche und ungestörte Benutzung einer Kennzeichnung
ein Zustand geschaffen ist, der für den Benutzer einen beachtlichen Wert hat,
ihm nach Treu und Glauben erhalten bleiben muß und den auch der Verletzte
ihm nicht streitig machen kann, wenn er durch sein Verhalten diesen Zustand
erst ermöglicht hat (vgl. BGH, Urt. v. 26.5.1988 - I ZR 227/86, GRUR 1988,
776, 778 = WRP 1988, 665 - PPC; Urt. v. 14.10.1999 - I ZR 90/97, GRUR
2000, 605, 607 = WRP 2000, 525 - comtes/ComTel).
Das Berufungsgericht hat nach Vernehmung der Zeugen S. und
St. eine Kenntnis der Rechtsvorgängerin der Klägerin oder mit ihr verbun-
dener Unternehmen verneint. Es ist dabei der Aussage des Zeugen S. , wo-
nach die Klägerin im Frühjahr 1990 Kenntnis von der Firmierung der Beklagten
gehabt haben soll, aufgrund der Gesamtumstände und der Aussage des Zeu-
gen St. nicht gefolgt. Diese Beweiswürdigung steht mit den allgemein aner-
kannten Beweisregeln und den Denkgesetzen in Einklang. Revisible Rechts-
fehler zeigt die Revision nicht auf. Vielmehr begibt sie sich mit ihren Rügen auf
das ihr grundsätzlich verschlossene Gebiet tatrichterlicher Beweiswürdigung.
Soweit die Revision rügt, das Berufungsgericht habe auch darauf abge-
stellt, daß die Beklagte keine weiteren Zeugen benannt habe, handelte es sich
nur um eine zusätzliche, die Beweiswürdigung des Berufungsgerichts nicht tra-
gende Erwägung, auf die es daher nicht entscheidend ankommt.
Nicht zu beanstanden ist schließlich auch, daß das Berufungsgericht im
Streitfall eine Verwirkung ohne Kenntnis der Rechtsvorgängerin der Klägerin
verneint hat. Ohne Kenntnis der Klägerin konnte die Beklagte unter den hier
gegebenen Umständen bei dem Zeitraum von vier Jahren zwischen der Benut-
zungsaufnahme und der Geltendmachung von Unterlassungsansprüchen nicht
von einer Verwirkung ausgehen.
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III. Auf die Revision der Beklagten war danach das Berufungsurteil auf-
zuheben und die Sache zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückzuverweisen.
Erdmann
v. Ungern-Sternberg
Bornkamm
Pokrant
Büscher