Urteil des BGH vom 31.05.2010

II ZR 6/09

vom

31. Mai 2010

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk: ja

BGHZ: nein

BGHR: nein

AktG § 304 Abs. 3

Die Anfechtungsklage gegen den Beschluss über die Zustimmung zu einem Beherr-

schungs- und Gewinnabführungsvertrag kann nicht darauf gestützt werden, dass im

Vertrag die Fälligkeit des festen Ausgleichs falsch angegeben sei.

BGH, Beschluss vom 31. Mai 2010 - II ZR 6/09 - OLG Düsseldorf

LG Düsseldorf

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Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat am 31. Mai 2010 durch

den Vorsitzenden Richter Prof.

Dr.

Goette und die Richter Dr.

Strohn,

Dr. Reichart, Dr. Drescher und Bender

beschlossen:

Die Beschwerde der Klägerin zu 3 gegen die Nichtzulassung der

Revision in dem Urteil des 6. Zivilsenats des Oberlandesgerichts

Düsseldorf vom 18. Dezember 2008 wird zurückgewiesen, weil

keiner der im Gesetz (§ 543 Abs. 2 ZPO) vorgesehenen Gründe

vorliegt, nach denen der Senat die Revision zulassen darf. Der

Rechtsstreit der Parteien hat weder grundsätzliche Bedeutung,

noch erfordert er eine Entscheidung des Revisionsgerichts zur

Fortbildung des Rechts oder zur Sicherung einer einheitlichen

Rechtsprechung.

Der Senat hat die Verfahrensrügen geprüft und für nicht durchgrei-

fend erachtet.

Ob der jährliche feste Ausgleich (§ 304 Abs. 2 Satz 1 AktG) zu

Beginn des Folgejahres oder nach der vertraglichen Vereinbarung,

spätestens mit der Hauptversammlung nach dem jeweiligen Ge-

schäftsjahr - wie das Berufungsgericht mit beachtlichen Gründen

und in Übereinstimmung mit der herrschenden Meinung (ebenso

Koppensteiner in Kölner Komm.z.AktG 3. Aufl. § 304 Rdn. 9;

MünchKommAktG/Paulsen 3. Aufl. § 304 Rdn. 108; Hüffer, AktG

9. Aufl. § 304 Rdn. 13; Krieger in MünchHdbGesR IV AG 3. Aufl.

§ 70 Rdn. 68; Veil in Spindler/Stilz, AktG § 304 Rdn. 34; Tebben,

AG 2003, 600, 601; a.A. Emmerich in Emmerich/Habersack,

Aktien- und GmbH-Konzernrecht 5. Aufl. § 304 Rdn. 42 b; Henze,

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Konzernrecht Rdn. 363) angenommen hat - fällig wird, kann auf

die Anfechtungsklage gegen den Beschluss über die Zustimmung

zum Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag nicht geklärt

werden. Die Anfechtung kann schon nicht darauf gestützt werden,

dass der angebotene Ausgleich nicht angemessen ist (§ 304

Abs. 3 Satz 2 AktG). Erst recht kann sie nicht darauf gestützt wer-

den, dass im Vertrag eine Leistungsmodalität, wie hier die Leis-

tungszeit, gesetzwidrig angegeben sei. Zwar kann die Fälligkeit

nicht im Spruchverfahren festgesetzt werden, weil das Gericht im

Spruchverfahren nach § 304 Abs. 3 Satz 2 AktG nur den im Ver-

trag bestimmten Ausgleich zu bestimmen hat. Die Fälligkeit des

Ausgleichs betrifft aber nur noch die Leistungszeit (§ 271 Abs. 1

BGB), damit einen die Leistungspflicht voraussetzenden und ihr

nachgeordneten Gesichtspunkt. Die Fälligkeit bestimmt den Zeit-

punkt, ab dem der Ausgleich verlangt und eingeklagt werden kann

und ist Voraussetzung, dass Verzug eintreten und der Anspruch

verzinst werden kann. Das kann aber einem dem Spruchverfahren

nachfolgenden Leistungsprozess überlassen werden, in dem auch

in anderen Fällen der nicht rechtzeitigen Leistung des Ausgleichs

über Verzinsung etc. zu entscheiden ist.

Die Fälligkeit kann auch nicht auf den Hilfsantrag geklärt werden,

mit dem die Feststellung begehrt wird, dass § 6 Abs. 2 Satz 1 des

Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags ("Die Ausgleichs-

zahlung ist jeweils am ersten Bankarbeitstag nach der ordentli-

chen Hauptversammlung der Organgesellschaft für das abgelau-

fene Geschäftsjahr fällig") unwirksam ist. Der Antrag ist unzuläs-

sig, feststellungsfähig ist nur ein Rechtsverhältnis, aber nicht eine

abstrakte Rechtsfrage.

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Von einer weiteren Begründung wird gemäß § 544 Abs. 4 Satz 2

2. Halbsatz ZPO abgesehen.

Die Klägerin zu 3 trägt die Kosten des Beschwerdeverfahrens

(§ 97 ZPO).

Streitwert: 250.000,00 €

Goette Strohn Reichart

Drescher Bender

Vorinstanzen:

LG Düsseldorf, Entscheidung vom 11.05.2007 - 39 O 28/06 -

OLG Düsseldorf, Entscheidung vom 18.12.2008 - I-6 U 139/07 -