Urteil des BAG, Az. 5 AZR 522/08
BAG (arbeitsverhältnis, aufschiebende bedingung, kläger, vertrag, anstellungsvertrag, dienstvertrag, beendigung, bedingung, unbefristeter vertrag, verbundenes unternehmen)
BUNDESARBEITSGERICHT Urteil vom 26.8.2009, 5 AZR 522/08
Arbeitsverhältnis bei Beendigung der Organstellung
Leitsätze
Sieht der Anstellungsvertrag des Vorstands einer Aktiengesellschaft für den Fall der Beendigung der
Organstellung die unveränderte Weiterführung des Anstellungsverhältnisses als Arbeitsverhältnis über
die Fristen des § 84 Abs. 1 AktG hinaus vor, liegt eine objektive Gesetzesumgehung vor. Insoweit
kommt ein Arbeitsverhältnis nicht zustande (§ 134 BGB).
Tenor
1. Die Revision des Klägers gegen das Urteil des Landesarbeitsgerichts Berlin-
Brandenburg vom 23. April 2008 - 15 Sa 193/08 - wird zurückgewiesen.
2. Der Kläger hat die Kosten der Revision zu tragen.
Tatbestand
1 Die Parteien streiten darüber, ob zwischen ihnen nach der Beendigung einer Vorstandstätigkeit des
Klägers ein Arbeitsverhältnis zustande gekommen und ggf. beendet worden ist.
2 Der Kläger wurde ab 9. November 2001 für die Dauer von fünf Jahren zum Vorstandsmitglied der
Beklagten bestellt. Die Beklagte firmierte damals noch als T-AG. Der Vorstandsbestellung lag ein
unbefristeter Dienstvertrag vom 28. August 2001 zugrunde, der ab dem 15. Oktober 2001 gelten
sollte und eine Kündigungsfrist von drei Monaten vorsah. Der Kläger stand zuvor nicht in einem
Arbeitsverhältnis zur Beklagten.
3 Im November/Dezember 2004 verhandelte die F-AG mit der Muttergesellschaft der Beklagten
wegen der Übernahme der Beklagten. In diesem Zusammenhang schlossen die Parteien am
9. Dezember 2004 einen weiteren unbefristeten Dienstvertrag, der ua. folgende Vereinbarungen
enthält:
„1.
Vertragsgegenstand:
(Vorstandsbereich Finanzen). Dieser Vertrag regelt die wechselseitigen Rechte und
Pflichten der Parteien. … Für den Fall einer Beendigung der Organstellung von Herrn J
als Vorstand wird das durch diesen Vertrag geregelte Anstellungsverhältnis als
Arbeitsverhältnis weitergeführt, es sei denn, Herr J legt sein Amt als Vorstand nieder.
…
17.
Vertragsbeginn und Kündigungsfristen:
Ziff. 22 beschriebenen aufschiebenden Bedingung. Die ordentliche Kündigungsfrist
beträgt drei Monate. Die Gesellschaft verzichtet auf ihr Recht zur ordentlichen
Kündigung für einen Zeitraum von 60 Monaten ab Gültigkeit dieses Vertrages.
Sämtliche Kündigungen bedürfen der Schriftform.
…
22.
Aufschiebende Bedingung:
bedingt auf den Eintritt eines Gesellschafterwechsels bei der Gesellschaft. Ein
Gesellschafterwechsel liegt vor, wenn sämtliche oder die Mehrheit der Aktien der
Gesellschaft auf einen Dritten übergehen, der im Zeitpunkt der Unterzeichnung dieser
Vereinbarung nicht verbundenes Unternehmen der Gesellschaft im Sinne des § 15
AktG ist. Sollte die aufschiebende Bedingung nicht bis spätestens 31.12.2005
eingetreten sein, wird dieser Vertrag mit diesem Datum endgültig unwirksam.
…“
4 Gleichlautende Vereinbarungen wurden mit den übrigen Vorstandsmitgliedern getroffen.
5 Am 12. Dezember 2004 erwarb die F-AG die 100 %-ige Beteiligung an der Beklagten. Im März 2005
erfolgte die Umfirmierung der Beklagten in S-AG. Der Kläger war weiter als Vorstandsmitglied tätig,
ohne dass er erneut hierzu bestellt wurde. Am 15. Februar 2007 übergab der Aufsichtsrat der
Beklagten dem Kläger eine Erklärung vom selben Tag, dass die faktische Bestellung zum
Vorstandsmitglied mit sofortiger Wirkung widerrufen und der am 9. Dezember 2004 geschlossene
Dienstvertrag mit sofortiger Wirkung beendet werde. Zu diesem Zeitpunkt bezog der Kläger eine
jährliche Vergütung in Höhe von 184.000,00 Euro einschließlich Tantieme.
6 Der Kläger hat geltend gemacht, nach Ende der Vorstandsmitgliedschaft sei aufgrund der Regelung
im Dienstvertrag vom 9. Dezember 2004 ein Arbeitsverhältnis mit der Beklagten entstanden. Diese
Vertragsgestaltung müsse beurteilt werden wie ein ruhendes Arbeitsverhältnis, das nach
Beendigung der Vorstandstätigkeit wieder auflebe. Zumindest bestimmte Aufgaben im Rahmen
seiner Tätigkeit als Finanzvorstand hätte er auch unterhalb der Vorstandsebene sinnvoll fortführen
können. Der damalige Vorstandsvorsitzende der F-AG habe von den Regelungen des zweiten
Dienstvertrags gewusst und sie gebilligt. Die F-AG habe auf ein funktionierendes Management
zurückgreifen wollen. Man habe sich die Tätigkeit des Klägers sichern wollen, ohne den
Aufsichtsrat hinsichtlich der Amtsdauer zu präjudizieren. Ein unzulässiger Druck sei auf den
Aufsichtsrat nicht ausgeübt worden. Das Schreiben vom 15. Februar 2007 enthalte keine wirksame
Kündigung, weil hierfür der Vorstand und nicht der Aufsichtsrat zuständig sei.
7 Mit der am 7. März 2007 beim Arbeitsgericht eingereichten Klage hat der Kläger beantragt
festzustellen, dass zwischen den Parteien ein Arbeitsverhältnis in der Form des Vertrags der
Parteien vom 9. Dezember 2004 besteht und dieses insbesondere durch eine Kündigung der
Beklagten vom 15. Februar 2007 weder mit sofortiger Wirkung noch fristgemäß beendet
worden ist.
8 Die Beklagte hat beantragt, die Klage abzuweisen. Beide Dienstverträge seien auf unbestimmte Zeit
geschlossen und deshalb gem. § 84 AktG unwirksam. Das gelte auch wegen der über ein Jahr
hinaus befristeten aufschiebenden Bedingung. Das vereinbarte Arbeitsverhältnis sei eine reine
Gefälligkeit gegenüber dem Kläger und nicht ernsthaft gewollt gewesen, da der Kläger nicht
vernünftig hätte beschäftigt werden können. Er sei unterhalb der Vorstandsebene nicht sinnvoll
einsetzbar, zumal der Leiter der Abteilung Rechnungswesen und Debitorenmanagement allenfalls
jährlich 71.500,00 Euro verdiene.
9 Das Arbeitsgericht hat die Klage abgewiesen. Das Landesarbeitsgericht hat die Berufung des
Klägers zurückgewiesen. Mit der vom Landesarbeitsgericht zugelassenen Revision verfolgt der
Kläger seinen Feststellungsantrag weiter.
Entscheidungsgründe
10 Die Revision ist nicht begründet. Die Klage ist unbegründet, weil zwischen den Parteien kein
Arbeitsverhältnis zustande gekommen ist. Die Vereinbarung eines Arbeitsverhältnisses im
Dienstvertrag vom 9. Dezember 2004 stellt eine Umgehung von § 84 Abs. 1 AktG dar und ist
Dienstvertrag vom 9. Dezember 2004 stellt eine Umgehung von § 84 Abs. 1 AktG dar und ist
deshalb gem. § 134 BGB nichtig. Die Frage der Wirksamkeit der Kündigung stellt sich nicht.
11 I. Ein Arbeitsverhältnis ist nicht gem. Ziff. 1 Satz 5 des Dienstvertrags vom 9. Dezember 2004
begründet worden.
12 1. Der Dienstvertrag vom 9. Dezember 2004 ist nicht insgesamt unwirksam.
13 a) Die Parteien haben den Vertrag unter einer aufschiebenden Bedingung geschlossen. Nach
seiner Nr. 22 sollte er erst bei einem Gesellschafterwechsel wirksam werden, § 158 Abs. 1 BGB.
Die aufschiebende Bedingung war bis zum 31. Dezember 2005 befristet, § 163 BGB. Danach
konnte sie nach dem Willen der Vertragsparteien keine Wirkung mehr entfalten. Die Bedingung ist
am 12. Dezember 2004 oder jedenfalls mit dem Vollzug des Gesellschafterwechsels am 1. Januar
2005 und damit vor Fristablauf eingetreten.
14 b) Der Wirksamkeit des Vertrags steht nicht entgegen, dass er unbefristet abgeschlossen wurde.
Zwar wird der Anstellungsvertrag gem. § 84 Abs. 1 Satz 5 in Verb. mit Satz 1 AktG auf höchstens
fünf Jahre geschlossen. Ein unbefristeter Vertrag ist auch dann nicht zulässig, wenn die
Möglichkeit der ordentlichen Kündigung vorgesehen wird. Der Zweck des Gesetzes, die
Bestellung des Vorstands auf höchstens fünf Jahre (§ 84 Abs. 1 Satz 1 AktG) wirtschaftlich
abzusichern, erfordert aber lediglich die zeitliche Begrenzung des ohne Befristung
abgeschlossenen Vertrags, nicht dessen Unwirksamkeit (vgl. Hüffer AktG 8. Aufl. § 84 Rn. 15;
MünchKommAktG/Spindler 3. Aufl. § 84 Rn. 67 ff.; Seibt in Schmidt/Lutter AktG 2008 § 84 Rn. 28;
Kort in Großkomm. AktG 4. Aufl. § 84 Rn. 332 f.; Münch. Hdb. GesR IV/Wiesner 3. Aufl. § 21
Rn. 20). Das ist unabhängig davon, wie der Verzicht der Beklagten auf das Recht zur ordentlichen
Kündigung für die ersten fünf Jahre des Vertragsverhältnisses zu verstehen ist.
15 c) Der Dienstvertrag vom 9. Dezember 2004 ist nicht deshalb unwirksam, weil er aus einem
unbefristet abgeschlossenen Dienstverhältnis heraus abgeschlossen worden ist.
16 Es handelt sich um einen wiederholten Anstellungsvertrag iSv. § 84 Abs. 1 Satz 5 in Verb. mit
Satz 2 AktG. Wird dieser für fünf Jahre geschlossen, bedarf es eines erneuten
Aufsichtsratsbeschlusses, der frühestens ein Jahr vor Ablauf des bisherigen Vertrags gefasst
werden kann. Nur bei einem Vertragsschluss für weniger als fünf Jahre kann eine Verlängerung
ohne neuen Aufsichtsratsbeschluss bis zu einer Dauer von insgesamt fünf Jahren vorgesehen
werden. Darüber hinaus kann der Anstellungsvertrag eine Weitergeltung bis zum Ablauf einer etwa
verlängerten Amtszeit regeln (§ 84 Abs. 1 Satz 5 in Verb. mit Satz 3 und 4 AktG).
17 Der Gesetzeszweck erfordert auch hier nicht die Unwirksamkeit des Vertrags, der unter Verstoß
gegen die gesetzlichen Zeitbestimmungen geschlossen wird. Verboten ist nur die übermäßige
zeitliche Bindung. Eine Änderung des Vertragsinhalts ist dagegen nicht ausgeschlossen. Es
besteht kein Grund dafür, eine vertragliche Veränderung der gegenseitigen Rechte und Pflichten
während des laufenden Anstellungsvertrags für dessen Dauer auszuschließen. Die etwaige
Unwirksamkeit der Verlängerung des Anstellungsverhältnisses des Klägers führt nicht zur
Unwirksamkeit des Vertrags insgesamt. Es ist anzunehmen, dass die Parteien die inhaltliche
Änderung auch ohne eine unwirksame Zeitregelung vorgenommen hätten, § 139 BGB. Der
Vertrag vom 9. Dezember 2004 kann deshalb den Vertrag von 2001 im Rahmen des gesetzlich
Zulässigen mit Eintritt der Bedingung ersetzt haben.
18 d) Danach war der Anstellungsvertrag vom 28. August 2001, der ab dem 15. Oktober 2001 galt,
von Gesetzes wegen auf fünf Jahre bis zum 14. Oktober 2006 begrenzt. Eine Verlängerung bzw.
ein wiederholter Anstellungsvertrag war nach § 84 Abs. 1 Satz 3 bis 5 AktG nur für die Dauer bis
zum Ablauf der Amtszeit am 8. November 2006 möglich. Die zeitlich weitergehende
Vertragsregelung verstößt mit der Folge des § 134 BGB gegen § 84 Abs. 1 AktG. Das
Anstellungsverhältnis zwischen den Parteien endete spätestens am 8. November 2006.
19 2. Ziff. 1 Satz 5 des Dienstvertrags vom 9. Dezember 2004 stellt keine wirksame Grundlage für
das Bestehen eines Arbeitsverhältnisses dar.
20 a) Nach der bezeichneten Vertragsbestimmung wird das durch den Dienstvertrag geregelte
Anstellungsverhältnis des Klägers für den Fall einer Beendigung der Organstellung als
Arbeitsverhältnis weitergeführt, wenn nicht der Kläger sein Vorstandsamt selbst niederlegt. Die
Regelung umfasst zum einen das vorzeitige Ende der Organstellung, etwa bei Abberufung gem.
§ 84 Abs. 3 AktG. Das ergibt sich hinreichend deutlich aus der Ausnahmebestimmung für den Fall
der Amtsniederlegung. Zum anderen ist auch der reguläre Abschluss des Vorstandsamts mit
Ablauf der Bestellung gemeint, wenn eine wiederholte Bestellung oder die Verlängerung der
Amtszeit unterbleibt. Der Begriff „Beendigung“ der Organstellung betrifft nicht nur den einseitigen
oder einvernehmlichen Abbruch der auf bestimmte Zeit eingegangenen Bindung. Nach dem von
beiden Parteien übereinstimmend herausgestellten Sinn und Zweck der Regelung sollte im
Anschluss an die Organstellung eine arbeitsvertragliche Beziehung hergestellt werden. Die
Organstellung des Klägers hat in diesem Sinne geendet, ohne dass er das Vorstandsamt
niedergelegt hat.
21 b) Der Dienstvertrag regelt nicht eindeutig, ob die Parteien nur die Umwandlung und Fortsetzung
des Vertrags als Arbeitsvertrag beabsichtigten. In diesem Falle wäre das Arbeitsverhältnis von
dem Fortbestand des Dienstvertrags abhängig. Dafür könnte der Wortlaut der Regelung sprechen,
die gerade auf die Beendigung der Organstellung, nicht des Anstellungsverhältnisses abstellt.
Vorstandsbestellung und Anstellungsvertrag liefen nach der Konzeption der Parteien nicht parallel.
Es kommt in Betracht, dass sie angesichts der Nr. 17 des Vertrags den Fall der Beendigung des
Dienstvertrags nicht berücksichtigt haben oder nicht einbeziehen wollten. Vorgesehen war
jedenfalls die Weiterführung des durch den Vertrag geregelten Anstellungsverhältnisses als
Arbeitsverhältnis. Sollte es auch insoweit auf die Bedingungen des bestehenden
Anstellungsverhältnisses ankommen, wäre ein Arbeitsverhältnis schon deshalb nicht zustande
gekommen, weil die Organstellung bis zum 8. November 2006 Bestand hatte und der
Dienstvertrag spätestens mit diesem Datum geendet hat (oben 1 d).
22 c) Ziff. 1 Satz 5 des Dienstvertrags vom 9. Dezember 2004 ist gem. § 84 Abs. 1 AktG in Verb. mit
§ 134 BGB nichtig, wenn man der Vertragsauslegung des Klägers folgt.
23 aa) Gegen die Vereinbarung eines Arbeitsverhältnisses im Anschluss an das
Anstellungsverhältnis der Parteien und unabhängig von dessen Dauer bestehen in
rechtsgeschäftlicher Hinsicht keine Bedenken.
24 Die entsprechenden Erklärungen waren ernsthaft gewollt. Von einer bloßen Gefälligkeit kann keine
Rede sein. Es besteht kein Anhaltspunkt dafür, dass die Beklagte das vereinbarte
Arbeitsverhältnis nicht wollte und der Kläger diesen Vorbehalt erkannt hatte (§ 116 BGB), dass die
Parteien keine Rechtswirkungen herbeiführen, sondern nur den äußeren Schein eines
Rechtsgeschäfts hervorrufen wollten (§ 117 BGB) oder dass die Willenserklärung nicht ernstlich
gemeint war und in der Erwartung abgegeben wurde, der Mangel der Ernstlichkeit werde nicht
verkannt (§ 118 BGB).
25 Durch Antrag und Annahme (§§ 145 ff. BGB) ist eine vertragliche Regelung über ein
Arbeitsverhältnis zustande gekommen. Weiterführung als Arbeitsverhältnis bedeutet nichts
anderes als die Vereinbarung eines inhaltsgleichen Arbeitsverhältnisses im Anschluss an die
Organstellung. Es liegt weder ein offener Einigungsmangel (§ 154 BGB) noch ein versteckter
(§ 155 BGB) vor. Die Parteien haben sich auf die wesentlichen Punkte des Arbeitsvertrags (§ 611
BGB) geeinigt. Der Vertrag sollte zwar nicht mehr als Grundlage einer Organstellung dienen. Im
Übrigen sollten aber die durch „diesen Vertrag geregelten“ Bedingungen weitergelten. Der Kläger
hatte der Beklagten seine gesamte Arbeitskraft zu widmen (Nr. 13). Näheres konnte die Beklagte
bestimmen. Das genügt bei Vertragsverhältnissen der vorliegenden Art in Verbindung mit der den
Parteien bekannten Aus- und Vorbildung des Klägers zur Kennzeichnung der versprochenen
Dienste. Die Vergütung und die weiteren Arbeitsbedingungen waren im Dienstvertrag für das
Dienstverhältnis im Einzelnen geregelt und sollten ebenso für das Arbeitsverhältnis gelten. Es liegt
nicht lediglich ein Vorvertrag vor.
26 bb) Die Vereinbarung eines Arbeitsverhältnisses im Anstellungsvertrag des Vorstands über
Anstellungsvertrag und Organstellung hinaus wird nicht generell durch § 84 Abs. 1 AktG
ausgeschlossen. Die zeitliche Begrenzung gem. § 84 Abs. 1 Satz 1 und 5 AktG gilt nur für den
Anstellungsvertrag als Grundlage der Bestellung zum Vorstandsmitglied. Weil die
Vorstandsbestellung befristet sein muss und an weitere zeitliche Bindungen geknüpft ist, gilt das
sinngemäß auch für den Anstellungsvertrag. Vermieden werden sollen wirtschaftliche Zwänge
aufgrund von vertraglichen Regelungen, die, wenn auch nicht rechtlich, so doch faktisch der
Begrenzung der Vorstandsbestellung entgegenstehen. Nur insoweit kann und soll die
Vertragsfreiheit durch § 84 Abs. 1 Satz 5 AktG eingeschränkt werden. Der Ablauf des
Anstellungsvertrags bedeutet nicht, dass alle Rechtsbeziehungen der Parteien enden müssen
oder nur die gesetzlich erwähnten Rechtsbeziehungen (vgl. § 87 Abs. 1 Satz 2 AktG) zulässig
sind. Allerdings kommt eine objektive Umgehung des Gesetzes in Betracht (unten cc). Die
vorzeitige Bindung, sei es im Anstellungsvertrag, sei es in einem gesonderten Vertrag, kann für
beide Seiten sinnvoll und nützlich sein, wenn arbeitsvertragliche Rechte und Pflichten neu
bestimmt werden. Sinn und Zweck des § 84 Abs. 1 AktG werden dann nicht zwangsläufig tangiert
(vgl. Henssler RdA 1992, 289, 293; Kort in Großkomm. AktG § 84 Rn. 55; Mertens in Kölner
Kommentar zum AktG 2. Aufl. § 84 Rn. 11; MünchKommAktG/Spindler § 84 Rn. 39, 49). Dabei ist
zu berücksichtigen, dass das Arbeitsverhältnis in den ersten sechs Monaten seines Bestands
grundsätzlich nicht unter den allgemeinen Kündigungsschutz fällt (§ 1 Abs. 1 KSchG). Besteht vor
dem Anstellungsverhältnis bereits ein Arbeitsverhältnis, können die Parteien dieses im Übrigen
ruhend stellen.
27 cc) Die Vereinbarung des Arbeitsverhältnisses im Streitfall stellt eine Umgehung des Verbots in
§ 84 Abs. 1 AktG dar und ist deshalb gem. § 134 BGB nichtig.
28 § 84 Abs. 1 AktG stellt ein gesetzliches Verbot iSv. § 134 BGB dar. Verboten sind die
Vorstandsbestellung und die dem zugrunde liegende Anstellung für eine längere Zeit als fünf Jahre.
Die längere Bindung ist unwirksam, wenn sich die Begrenzung nicht schon durch Auslegung
erreichen lässt. Die Aktiengesellschaft soll nicht unbegrenzt an ihren Vorstand gebunden sein. Ihr
soll nicht nur gestattet sein, den Vorstand nach Maßgabe des § 84 Abs. 3 AktG jederzeit
abzuberufen. Vielmehr begrenzt § 84 Abs. 1 AktG gerade auch das wirtschaftliche Risiko, das mit
Berufung und Abberufung verbunden ist.
29 Bei Anwendung des § 134 BGB ist von Inhalt und Zweck der Verbotsnorm auszugehen. Verbietet
diese nur einen bestimmten Weg zur Erreichung eines an sich zulässigen Erfolgs, ist das den
gleichen Erfolg auf andere Weise herbeiführende Geschäft wirksam. Es ist dagegen unwirksam,
wenn es einen verbotenen Erfolg durch Verwendung von Gestaltungsmöglichkeiten zu erreichen
sucht, die nur scheinbar nicht von der Verbotsnorm erfasst werden. Eine objektive Umgehung der
zwingenden Rechtsnorm liegt vor, wenn deren Zweck dadurch vereitelt wird, dass andere
rechtliche Gestaltungsmöglichkeiten missbräuchlich, dh. ohne einen im Gefüge der einschlägigen
Rechtsnorm sachlich rechtfertigenden Grund, verwendet werden. Die Nichtigkeit setzt dann keine
Umgehungsabsicht voraus. Immerhin können bei der Prüfung des Umgehungstatbestands
subjektive Momente den Ausschlag geben. Die Nichtigkeit des Umgehungsgeschäfts ergibt sich
bereits im Wege der Auslegung aus der umgangenen Verbotsnorm (Senat 18. März 2009 - 5 AZR
355/08 - Rn. 17 mwN, NZA 2009, 663; BGH 15. Januar 1990 - II ZR 164/88 - BGHZ 110, 47, 64;
21. Dezember 2005 - VIII ZR 85/05 - NJW 2006, 1066, 1067; Palandt/Ellenberger BGB 68. Aufl.
§ 134 Rn. 28; MünchKommBGB/Armbrüster 5. Aufl. § 134 Rn. 11 f., 15 - 17).
30 Im Streitfall wollten sich die Parteien durch das Arbeitsverhältnis wirtschaftlich wie durch den
Dienstvertrag binden. Der Kläger sollte zwar nicht mehr Vorstand sein, die Beklagte hatte aber alle
wirtschaftlichen Belastungen unverändert weiter zu tragen. Es handelte sich gerade nicht um die
Vereinbarung eines Übergangsgelds oder eines Ruhegehalts. Da eine der Vergütung
entsprechende konkrete Arbeitsstelle weder vereinbart noch überhaupt realistisch war, ergab sich
die von § 84 Abs. 1 AktG gerade ausgeschlossene Bindung. Die Beklagte hätte bei Wirksamkeit
des Vertrags nur mittels einer Verlängerung der Amtszeit wenigstens bis zum Ablauf der
Kündigungsfrist wirtschaftlich handeln können. Diesen Zwang will § 84 Abs. 1 AktG ausschließen.
Dabei kommt es auf die Dauer der Kündigungsfrist nicht an. Deshalb liegt zwar nicht der nach
dem Gesetzeswortlaut geregelte, aber der nach dem Zweck des Gesetzes einschlägige Fall vor.
31 d) Es bedarf demnach keiner Entscheidung, ob die unter der Bedingung eines
Gesellschafterwechsels stehende Vertragsklausel sich als unzulässige Erschwerung einer
Übernahme durch andere Gesellschaften darstellt.
32 II. Durch die weitere Tätigkeit des Klägers nach Ablauf des Anstellungsvertrags und der Amtszeit
ist kein Arbeitsverhältnis zustande gekommen. Die Bestellung zum Organ und die Beendigung der
Organstellung haben als solche keinen Einfluss auf den Bestand des zugrunde liegenden
Anstellungsvertrags. Dessen rechtlicher Charakter ändert sich nicht durch den Verlust der
Organstellung (BGH 23. Januar 2003 - IX ZR 39/02 - WM 2003, 551, 552; 10. Januar 2000 - II ZR
251/98 - NJW 2000, 1864, 1865). Ein Arbeitsverhältnis bestünde auch dann nicht, wollte man
§ 625 BGB auf den Anstellungsvertrag des Vorstands anwenden (hierzu ablehnend Hüffer § 84
Rn. 17; MünchKommAktG/Spindler § 84 Rn. 69, jeweils mwN). Es besteht kein Anhaltspunkt
dafür, dass die Parteien nachträglich konkludent ein Arbeitsverhältnis vereinbart haben. Allenfalls
liegt ein „faktisches Dienstverhältnis“ vor. Aber selbst dann, wenn der faktische Vertrag sich nach
Arbeitsrecht richten würde, wäre er durch das Schreiben des Aufsichtsrats vom 15. Februar 2007
mit sofortiger Wirkung beendet worden.
33 III. Der Kläger hat gem. § 97 Abs. 1 ZPO die Kosten der Revision zu tragen.
Müller-Glöge
Mikosch
Laux
Heel
Zoller