Urteil des BAG vom 13.03.2017
BAG (selbständige erwerbstätigkeit, schuldner, arbeitsverhältnis, lasten, freigabe, vertrag, natürliche person, vereinbarung, erwerbstätigkeit, zpo)
Siehe auch:
BUNDESARBEITSGERICHT Urteil vom 10.4.2008, 6 AZR 368/07
Masseverbindlichkeiten nach Freigabeerklärung
Leitsätze
Werden vom Insolvenzverwalter nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen eines
einzelkaufmännisch tätigen Schuldners die unmittelbar für die selbständige Erwerbstätigkeit des
Schuldners benötigten Betriebsmittel "freigegeben" und wird im Zusammenhang mit einer solchen
Freigabe zwischen dem Schuldner und dem Insolvenzverwalter eine den Erfordernissen des § 295 Abs.
2 InsO entsprechende Vereinbarung über abzuführende Beträge geschlossen, haftet die
Insolvenzmasse nicht mehr für Ansprüche der Arbeitnehmer auf Arbeitsvergütung aus danach vom
Schuldner begründeten Arbeitsverhältnissen. Diese hat allein der Schuldner zu erfüllen.
Tenor
1. Auf die Revision des Beklagten zu 3) wird das Urteil des
Landesarbeitsgerichts München vom 9. Mai 2006 - 8 Sa 1186/05 - aufgehoben.
2. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die
Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Tatbestand
1 Die Klägerin verlangt von dem Beklagten zu 3), dem Insolvenzverwalter über das Vermögen des
Beklagten zu 1), Zahlung von Arbeitsvergütung aus der Insolvenzmasse.
2 Der Beklagte zu 1) war Inhaber einer Druckerei, deren Geschäftsbetrieb er zum 30. November
2002 einstellte. Am 2. Dezember 2002 beantragte der Beklagte zu 1) beim zuständigen
Insolvenzgericht die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über sein Vermögen. Zugleich stellte er
einen Antrag auf Restschuldbefreiung. Mit Beschluss des Insolvenzgerichts vom 3. Januar 2003
wurde die vorläufige Verwaltung des Vermögens des Beklagten zu 1) angeordnet und der Beklagte
zu 3) zum vorläufigen Insolvenzverwalter bestellt. Verfügungen des Beklagten zu 1) über
Gegenstände seines Vermögens waren gemäß diesem Beschluss nur noch mit Zustimmung des
Beklagten zu 3) wirksam. Am 11. März 2003 wurde das Insolvenzverfahren eröffnet und der
Beklagte zu 3) zum Insolvenzverwalter bestellt.
3 Der Beklagte zu 1) betrieb seit Mitte Februar 2003 wieder, zunächst ohne Wissen des Beklagten
zu 3), einen Druckereibetrieb unter der neuen Bezeichnung „R Printmedien“. Am 17. Februar 2003
schloss der Beklagte zu 1) mit der Klägerin einen bis zum 30. Juni 2003 befristeten Arbeitsvertrag
über eine Tätigkeit als Aushilfskraft zu einem Stundenlohn von 9,20 Euro brutto. Durch Vertrag
vom 30. Juni 2003 wurde dieser Vertrag bis zum 31. Dezember 2003 verlängert.
4 Auf Grund eines Schreibens der AOK vom 28. April 2003 erlangte der Beklagte zu 3) Kenntnis
davon, dass der Beklagte zu 1) Mitte Februar 2003 den neuen Gewerbebetrieb „R Printmedien“
angemeldet und mehrere Mitarbeiter eingestellt hatte.
5
5 Mit Schreiben vom 8. Mai 2003 teilte Rechtsanwalt L als damaliger Vertreter des Beklagten zu 1)
dem Beklagten zu 3) Folgendes mit:
„...
Das Insolvenzverfahren wurde über Herrn R als natürliche Person eröffnet. Da Herr R
zugleich mit dem Insolvenzantrag den Antrag auf Restschuldbefreiung gestellt hat, befindet
sich Herr R seit dem 11.3.2003 in der sogenannten Wohlverhaltensphase. …
...
Herr R ist wieder selbständig tätig. Er hat somit nach § 295 II InsO durch Zahlungen an den
Treuhänder die Insolvenzgläubiger so zu stellen, wie wenn er ein angemessenes
Dienstverhältnis eingegangen wäre. Ein hypothetisches Nettomonatsgehalt von
1.800,00 Euro erachtet meine Mandantschaft für angemessen. Herr R ist seinem
vierjährigen Kind und dessen Mutter unterhaltspflichtig. Bei einer angemessenen
Erwerbstätigkeit wäre daher ein Betrag von monatlich 130,00 Euro pfändbar.
...
… Herr R wäre bereit, ab sofort monatlich 130,00 Euro an den Treuhänder abzuführen. …“
6 Im Berichts- und Prüfungstermin des Insolvenzgerichts vom 13. Mai 2003 stimmte die
Gläubigerversammlung dem Antrag des Beklagten zu 3) zu, den Geschäftsbetrieb des Beklagten
zu 1) aus dem Massebeschlag gegen die Verpflichtung, einen Mindestbetrag an die
Insolvenzmasse abzuführen, freigeben zu dürfen.
7 Im Schreiben vom 22. Mai 2003 teilte der Beklagte zu 3) dem Beklagten zu 1) Folgendes mit:
„
Freigabeerklärung
Sehr geehrter Herr R,
mit Beschluss des Amtsgerichts Mühldorf a. Inn - Insolvenzgericht - vom 11.03.2003 wurde
über Ihr Vermögen das Insolvenzverfahren eröffnet.
Folge dieses Eröffnungsbeschlusses ist es gem. § 35 InsO, dass sämtliches Vermögen,
welches Ihnen zum Zeitpunkt der Eröffnung des Insolvenzverfahrens gehört, der
Verfügungsbefugnis des Insolvenzverwalters unterfällt.
Auch nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens betreiben Sie einzelkaufmännisch einen
Betrieb als Drucker. § 811 Nr. 5 ZPO sieht vor, dass sämtliche betriebsnotwendigen
Gegenstände, die dem Einkommenserwerb durch diese Tätigkeit dienen, nicht der Pfändung
unterfallen.
Die Möglichkeit einer Verwertung und damit einer Anreicherung der dem Verfahren zur
Verfügung stehenden liquiden Masse ist infolge dessen ausgeschlossen.
Auf Grundlage dieses Umstandes macht der Unterzeichnende von seinem Recht gem. § 80
InsO Gebrauch und gibt die unmittelbar für die selbständige Erwerbstätigkeit des Schuldners
benötigten Betriebsmittel aus dem Beschlag der Masse frei.
Diese Freigabe erfasst auch den sog. Neuerwerb des Schuldners. Hiermit sind diejenigen
Betriebsmittel angesprochen, welche der Schuldner auf Grundlage seiner gewerblichen
Tätigkeit erwirbt und für die Fortführung seines Betriebes einsetzt. Nicht erfasst sind die
betrieblichen Gewinne des Schuldners. Diese unterliegen einer gesonderten Vereinbarung
des Unterzeichnenden mit dem Schuldner und sind in Entsprechung zu § 850c ZPO an die
Insolvenzmasse abzuführen.
Eine Verwaltungs- und/oder Verfügungsbefugnis des Unterzeichnenden über diese
Gegenstände besteht somit nicht mehr.
...“
8 Am 31. März 2004 unterrichtete der Beklagte zu 3) den Beklagten zu 1) darüber, dass er bei einer
Kontrolle der Buchhaltung festgestellt habe, dass der vereinbarte monatliche Abführungsbetrag in
Höhe von 130,00 Euro zuletzt am 5. Januar 2004 bezahlt worden sei.
9 Mit Schreiben vom 15. Januar 2004 kündigte der Beklagte zu 1) das Arbeitsverhältnis der Klägerin
zum 15. Februar 2004.
10 Der Beklagte zu 1) erteilte der Klägerin für die Monate Dezember 2003 bis Februar 2004
Entgeltabrechnungen, zahlte jedoch die abgerechnete Arbeitsvergütung von 1.403,00 Euro brutto
für Dezember 2003, 1.177,60 Euro brutto für Januar 2004 sowie 1.128,15 Euro brutto für Februar
2004 nicht.
11 Die Klägerin hat geltend gemacht, diese Entgeltforderungen und zusätzliche
Urlaubsgeldansprüche von 155,25 Euro gegenüber dem Beklagten zu 1) stellten im Verhältnis
zum Beklagten zu 3) Masseverbindlichkeiten dar.
12 Die Klägerin hat zuletzt beantragt,
den Beklagten zu 3) zu verurteilen, an die Klägerin 3.864,00 Euro brutto nebst Zinsen iHv.
5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz aus 1.403,00 Euro seit dem 1. Januar 2004, aus
weiteren 1.177,60 Euro seit dem 1. Februar 2004 und aus weiteren 1.283,40 Euro seit dem
1. März 2004 als Masseschuld zu zahlen.
13 Der Beklagte zu 3) hat zur Begründung seines Klageabweisungsantrags geltend gemacht, die von
der Klägerin erhobenen Klageforderungen seien keine Masseverbindlichkeiten, weil er den vom
Beklagten zu 1) nach Insolvenzeröffnung fortgeführten Gewerbebetrieb wirksam aus der
Insolvenzmasse freigegeben habe.
14 Das Arbeitsgericht hat der von der Klägerin gegen den Beklagten zu 1) als Arbeitgeber, den
Beklagten zu 2) als möglichen Betriebserwerber und den Beklagten zu 3) als Insolvenzverwalter
erhobenen Klage durch Teilurteil vom 5. Mai 2004 in Bezug auf den Beklagten zu 1) iHv.
3.864,00 Euro brutto stattgegeben. Auf die Berufung des Beklagten zu 1) hat das
Landesarbeitsgericht mit Urteil vom 30. November 2004 - 8 Sa 679/04 - das Teilurteil des
Arbeitsgerichts abgeändert und die gegen den Beklagten zu 1) gerichtete Klage rechtskräftig
abgewiesen. Die gegen den Beklagten zu 3) gerichtete Klage hat das Arbeitsgericht durch ein
weiteres Teilurteil abgewiesen. Das Landesarbeitsgericht hat auf die Berufung der Klägerin der
gegen den Beklagten zu 3) gerichteten Klage stattgegeben. Mit der vom Senat zugelassenen
Revision verfolgt der Beklagte zu 3) seinen Klageabweisungsantrag weiter.
Entscheidungsgründe
15 Die Revision des Beklagten zu 3) ist begründet.
16 I. Das Landesarbeitsgericht hat auf der Grundlage des vom ihm festgestellten Sachverhalts zu
Unrecht angenommen, die von der Klägerin gegen den Beklagten zu 3) erhobenen Ansprüche
seien Masseverbindlichkeiten iSv. § 55 Abs. 1 InsO. Hierzu bedarf es weiterer
Sachverhaltsaufklärung.
17 1. Es kann dahinstehen, ob während des Eröffnungsverfahrens bei einem nach § 21 Abs. 2 Satz 1
Nr. 2 Alt. 2 InsO angeordneten Zustimmungsvorbehalt vom Schuldner ohne Zustimmung des
vorläufigen Insolvenzverwalters ein Arbeitsverhältnis mit der Folge des § 108 InsO begründet
werden kann, weil der Zustimmungsvorbehalt den Abschluss rechtswirksamer
Verpflichtungsgeschäfte durch den Schuldner während des Eröffnungsverfahrens nicht zu
verhindern vermag (vgl. dazu BGH 18. Juli 2002 - IX ZR 195/01 - BGHZ 151, 353;
MünchKommInsO-Haarmeyer 2. Aufl. § 24 Rn. 13; Kirchhof in HK-InsO 4. Aufl. § 24 Rn. 10) ,oder
ob das Arbeitsverhältnis in einem solchen Fall, wie der Beklagte zu 3) meint, auf Grund der
eingeschränkten Verfügungsbefugnis des Schuldners mangels Zustimmung des vorläufigen
Insolvenzverwalters unwirksam ist. Die geltend gemachten Zahlungsansprüche der Klägerin für
die Monate Dezember 2003 bis Februar 2004 beruhen nicht auf dem vom Schuldner während des
Eröffnungsverfahrens am 17. Februar 2003 mit der Klägerin geschlossen Arbeitsvertrag. Durch
Vertrag vom 30. Juni 2003 wurde das ursprünglich nur bis zum 30. Juni 2003 befristet bestehende
Arbeitsverhältnis bis zum 31. Dezember 2003 verlängert. Da die Klägerin gegen die Wirksamkeit
der Erstbefristung keine Entfristungsklage nach § 17 TzBfG erhoben hat, kann sie aus dem
ursprünglichen Vertrag keine Zahlungsansprüche für die Monate Dezember 2003 bis Februar 2004
herleiten. Alleinige Rechtsgrundlage der Ansprüche für Dezember 2003 ist der neue Vertrag vom
30. Juni 2003. Zur Rechtsgrundlage der von der Klägerin für die Monate Januar und Februar 2004
erhobenen Ansprüche hat das Landesarbeitsgericht keine Feststellungen getroffen. Denkbar ist
der Vertrag vom 30. Juni 2003, wenn er unter den Voraussetzungen des § 15 Abs. 5 TzBfG
verlängert wurde. Möglicherweise ist insoweit auch eine weitere ausdrückliche Vereinbarung der
Klägerin mit dem Schuldner zustande gekommen.
18 2. Der Beklagte zu 3) hat mit seiner „Freigabeerklärung“ vom 22. Mai 2003 in Kenntnis dessen,
dass der Beklagte zu 1) auch Arbeitnehmer beschäftigte, dessen selbständige Erwerbstätigkeit
gebilligt. Zugleich hat der Beklagte zu 3) verlangt, die die Pfändungsgrenzen des § 850c ZPO
übersteigenden betrieblichen Gewinne aus dieser Tätigkeit an die Insolvenzmasse abzuführen.
Damit hat er auch die von dem Beklagten zu 1) eingegangenen Arbeitsverhältnisse für die
Mehrung der Insolvenzmasse in Anspruch genommen und der Beklagte zu 1) konnte zunächst zu
Gunsten wie zu Lasten der Masse noch weitere Arbeitsverhältnisse eingehen oder die
Verlängerung befristeter Arbeitsverträge vereinbaren. Masseverbindlichkeiten iSv. § 55 Abs. 1
Nr. 1 InsO aus diesen Verträgen entstanden wenn nicht durch eigene Handlung des Beklagten zu
3) jedenfalls in anderer Weise durch die Verwaltung der Insolvenzmasse (vgl. dazu Tetzlaff ZInsO
2005, 393, 396; Andres/Pape NZI 2005, 141, 144 f.; Hans-Peter Runkel FS für Wilhelm
Uhlenbruck S. 315, 329) .
19 3. Sollte, was die „Freigabeerklärung“ des Beklagten zu 3) vom 22. Mai 2003 nahelegt, der
Beklagte zu 1) seine selbständige Erwerbstätigkeit im Übrigen nur mit gemäß § 811 Abs. 1 Nr. 5
ZPO nicht der Pfändung unterliegenden und damit gemäß § 36 InsO nicht vom Beschlag der
Masse erfassten Betriebsmitteln ausgeführt haben, sollte also eine sog. unechte, lediglich
deklaratorische Freigabe vorgelegen haben (vgl. Braun/Bäuerle InsO 3. Aufl. § 35 Rn. 11;
Eickmann in HK-InsO 4. Aufl. § 35 Rn. 48; Uhlenbruck in Uhlenbruck InsO 12. Aufl. § 35 Rn. 29) ,
änderte sich die Rechtslage allerdings dann, wenn der Beklagte zu 3) auf die Abführung der
betrieblichen Gewinne an die Insolvenzmasse verzichtete und sich mit dem Beklagten zu 1)
darüber einigte, dass dieser im Zuge der von ihm gemäß § 287 InsO beantragten
Restschuldbefreiung nur noch die § 295 Abs. 2 InsO entsprechenden Beträge abzuführen hatte.
Bis zum Abschluss des Insolvenzverfahrens tritt der Insolvenzverwalter bzw. die von ihm
verwaltete Masse an die Stelle des in § 287 Abs. 2, § 295 Abs. 2 InsO vorgesehenen Treuhänders
(vgl. Landfermann in HK-InsO 4. Aufl. § 287 Rn. 17; Vallender in Uhlenbruck InsO 12. Aufl. § 287
Rn. 44) . Ab einer solchen Vereinbarung geht der Schuldner seiner selbständigen Erwerbstätigkeit
nicht mehr ausschließlich zu Gunsten der Insolvenzmasse nach, sondern führt seinen Betrieb in
der Hoffnung auf ihm verbleibende Gewinne auf eigene Rechnung. Für Ansprüche von
Arbeitnehmern aus danach mit dem Schuldner neu begründeten Arbeitsverhältnissen haftet nicht
mehr die Insolvenzmasse. Diese Ansprüche hat dann allein der Schuldner zu erfüllen.
20 4. Sollten dagegen für die selbständige Erwerbstätigkeit des Beklagten zu 1) benötigte
Betriebsmittel vom Beschlag der Insolvenzmasse erfasst worden sein, müsste zu einer den
Erfordernissen des § 295 Abs. 2 InsO entsprechenden Vereinbarung zwischen dem Beklagten zu
3) und dem Beklagten zu 1) eine echte Freigabe dieser Massegegenstände hinzukommen.
21 Der Insolvenzverwalter konnte auch vor dem Inkrafttreten der neuen Absätze 2 und 3 des § 35
InsO zum 1. Juli 2007 Gegenstände, die zur Masse gehörten, aber eine Verwertung nicht lohnten,
kraft der ihm nach § 80 Abs. 1 InsO zustehenden Verfügungsmacht aus der Masse freigeben.
Diese Freigabemöglichkeit wurde durch § 32 Abs. 3 InsO und mittelbar auch durch § 85 Abs. 2
InsO anerkannt (Windel in Jaeger § 80 Rn. 28; Schilken in Jaeger § 32 Rn. 38; MünchKommInsO-
Lwowski/Peters 2. Aufl. § 35 Rn. 84; Eickmann in HK-InsO 4. Aufl. § 35 Rn. 42 ff.; Hmb-
Komm/Lüdtke InsO 2. Aufl. § 35 Rn. 66 ff.) . Ob der Gegenstand verwertbar und ob von einer
Verwertung ein Gewinn für die Masse zu erwarten ist, hat der Verwalter nach pflichtmäßigem
Ermessen und unbeschadet seiner persönlichen Verantwortlichkeit (§ 60 InsO) zu entscheiden.
Die Freigabe hat durch eine empfangsbedürftige Willenserklärung zu erfolgen. Diese muss die
freigegebenen Gegenstände mit ausreichender Bestimmtheit bezeichnen (vgl. Windel in Jaeger
§ 80 Rn. 38; MünchKommInsO-Lwowski/Peters 2. Aufl. § 35 Rn. 100) . Soll die Freigabe auch
einen etwaigen Neuerwerb erfassen, ist dies in der Freigabeerklärung klarzustellen (vgl. Windel in
Jaeger § 80 Rn. 32). Folge der Freigabe ist, dass die freigegebenen Gegenstände mit Wirkung für
die Zukunft wieder der Verwaltungs- und Verfügungsbefugnis des Schuldners unterliegen
(Schilken in Jaeger § 32 Rn. 38; MünchKommInsO-Lwowski/Peters 2. Aufl. § 35 Rn. 103) . Auch
in diesem Fall kann der Schuldner seinen Betrieb wieder auf eigene Rechnung führen und danach
von ihm neu begründete Arbeitsverhältnisse bestehen nicht mehr zu Lasten der Insolvenzmasse.
22 5. Das Landesarbeitsgericht wird festzustellen haben, ob vor dem Abschluss des
Verlängerungsvertrags vom 30. Juni 2003 zwischen der Klägerin und dem Beklagten zu 1) die
genannten Voraussetzungen dafür erfüllt waren, dass dieser Vertrag nicht mehr zu Lasten der
Insolvenzmasse geschlossen wurde, so dass für die Zeit ab Dezember 2003 keine
Masseverbindlichkeiten mehr entstehen konnten. Dafür, dass nach der Erklärung des Beklagten
zu 3) vom 22. Mai 2003 eine den Erfordernissen des § 295 Abs. 2 InsO entsprechende Einigung
mit dem Beklagten zu 1) erzielt wurde und im Übrigen betriebliche Gewinne bei diesem verbleiben
sollten, spricht das Schreiben des Beklagten zu 3) vom 31. März 2004, in dem er gegenüber dem
Beklagten zu 1) rügt, der vereinbarte monatliche Abführungsbetrag in Höhe von 130,00 Euro sei
zuletzt nicht mehr bezahlt worden. Insbesondere dazu, wann eine solche Vereinbarung zustande
kam, fehlen jedoch jegliche Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanzen.
23 6. Sollte der Vertrag vom 30. Juni 2003 noch zu Lasten der Masse geschlossen worden sein,
hätte der Beklagte zu 3) die Masse von aus dem Arbeitsverhältnis resultierenden Verbindlichkeiten
grundsätzlich auch durch eine spätere Restschuldbefreiungsabrede iSv. § 295 Abs. 2 InsO mit
dem Beklagten zu 1), die diesem wieder eine Betriebsführung in seinem Interesse auf eigene
Rechnung ermöglichte, nicht mehr entlasten können. Die zu Lasten der Masse bestehenden
Arbeitsverhältnisse konnte der Beklagte zu 3) nicht einseitig „freigeben“, denn eine solch einseitige
echte Freigabe kann sich nur auf Massegegenstände, nicht auf zweiseitig bindende Verträge
beziehen (vgl. Braun/Kroth InsO 3. Aufl. § 103 Rn. 64) . Die Enthaftung der Masse hinsichtlich
eines nicht nur zu deren Gunsten, sondern auch zu ihren Lasten bestehenden
Arbeitsverhältnisses durch Fortführung allein mit dem Schuldner, dh. außerhalb des
Insolvenzverfahrens, bedürfte deshalb der Zustimmung des Arbeitnehmers (vgl. Braun/Kroth aaO;
Marotzke in HK-InsO 4. Aufl. § 108 Rn. 23) . Etwas anderes würde nur dann gelten, wenn der
Insolvenzverwalter dem Beschlag der Masse unterliegende Betriebsmittel freigeben würde, die
sich als eine „Einheit“ iSd. zu § 613a BGB ergangenen Rechtsprechung darstellen, vorausgesetzt,
das Arbeitsverhältnis wäre dieser „Einheit“ zugeordnet. In diesem Fall wäre nach Ansicht des
erkennenden Senats auf Grund der vergleichbaren Interessenlage eine entsprechende
Anwendung des § 613a BGB geboten, dh. das Arbeitsverhältnis würde auf den Schuldner im Zuge
der Freigabe mit „übergehen“, wenn der Arbeitnehmer nicht rechtzeitig entsprechend § 613a Abs.
6 BGB widersprechen würde. Dabei würde der Beginn der Widerspruchsfrist eine
ordnungsgemäße Unterrichtung entsprechend § 613a Abs. 5 BGB voraussetzen (vgl. BAG
24. Mai 2005 - 8 AZR 398/04 - BAGE 114, 374, 382) .
24 7. Was die Ansprüche der Klägerin für Januar und Februar 2004 angeht, ist nochmals zu
unterscheiden:
25 a) Falls der Beklagte zu 1) mit der Klägerin eine erneute Verlängerung des bis zum 31. Dezember
2003 befristeten Arbeitsverhältnisses oder den Übergang in ein unbefristetes Arbeitsverhältnis
vereinbart haben sollte, wird das Landesarbeitsgericht das Bestehen von Masseverbindlichkeiten
nach den oben zu I 2 bis 6 dargestellten Rechtsgrundsätzen zu beurteilen haben.
26 b) Dies würde auch dann gelten, wenn die Klägerin ohne weitere Vereinbarung über den
31. Dezember 2003 hinaus allein mit Wissen des Beklagten zu 1) weitergearbeitet haben sollte.
Wenn der Beklagte zu 1) damals noch Arbeitsverhältnisse zu Lasten der Masse begründen
konnte, war sein Wissen iSv. § 15 Abs. 5 TzBfG für die Begründung von Masseverbindlichkeiten
entscheidend (vgl. BAG 11. Juli 2007 - 7 AZR 501/06 - AP HRG § 57a Nr. 12 = EzA TzBfG § 15
Nr. 2 mwN) .
27 c) Bestand dagegen das Arbeitsverhältnis der Klägerin am 31. Dezember 2003 zwar noch zu
Lasten der Masse und konnte andererseits aber der Beklagte zu 1) ein Arbeitsverhältnis auf
unbestimmte Zeit nicht mehr zu Lasten der Masse begründen, wären für Januar und Februar 2004
über § 15 Abs. 5 TzBfG nur noch dann Masseverbindlichkeiten zu Gunsten der Klägerin begründet
worden, wenn der Beklagte zu 3) von der Weiterarbeit der Klägerin gewusst haben sollte, ohne
unverzüglich zu widersprechen.
28 II. Das Fehlen der für eine abschließende Entscheidung des Rechtsstreits notwendigen
Sachverhaltsfeststellungen gebietet die Aufhebung des angefochtenen Urteils (§ 562 Abs. 1 ZPO)
und die Zurückverweisung der Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das
Berufungsgericht (§ 563 Abs. 1 ZPO). Das Landesarbeitsgericht wird auch über die Kosten der
Revision zu befinden haben.
Fischermeier
Linck
Zwanziger
Klapproth
Leising