Urteil des ArbG Solingen vom 18.08.2006

ArbG Solingen: betriebsübergang, juristische person, erfüllung, arbeitsgericht, verwirkung, betriebsrat, täuschung, unternehmensspaltung, kündigung, arbeitsrecht

Arbeitsgericht Solingen, 2 Ca 594/06 lev

Datum:

18.08.2006

Gericht:

Arbeitsgericht Solingen

Spruchkörper:

2. Kammer

Entscheidungsart:

Beschluss

Aktenzeichen:

2 Ca 594/06 lev

Schlagworte:

ohne

Normen:

ohne

Sachgebiet:

Arbeitsrecht

Leitsätze:

kein Leitsatz vorhanden

Tenor:

1.Die Klage wird abgewiesen.

2.Die Kosten des Rechtsstreits trägt der Kläger.

3.Streitwert: EUR 14.787,87.

T a t b e s t a n d :

Die Parteien streiten über den Fortbestand des Arbeitsverhältnisses.

Der am 11.05.1953 geborene Kläger ist seit dem Jahre 1.8.1976 bei der Beklagten

beschäftigt. Er erzielte zuletzt ein durchschnittliches Bruttomonatsgehalt in Höhe w.

EUR 4929,29. Er war dem Bereich „Consumer Imaging“ (CI) zugeordnet. Mit Schreiben

vom 22.10.2004 (Bl. 20 ff. d. A.) wurde der Kläger über die geplante Übertragung des

Geschäftsbereichs CI informiert. In dem Schreiben heißt es unter anderem:

„(...)

die B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG plant, ihren

Geschäftsbereich Consumer Imaging (CI) mit Wirkung zum 1. November 2004 auf

die B. Germany GmbH zu übertragen.

(...)

2. Zum Grund für den Übergang:

Grund des Übergangs ist die rechtliche Verselbstständigung des

Geschäftsbereichs CI in der B. Germany GmbH und deren anschließende

Einbringung in die B. GmbH. Letztere wird direkt im Anschluß daran an die O. Foto

GmbH veräußert. Geschäftsführer der B. Germany GmbH wird ab dem Zeitpunkt

des geplanten Übergangs Herr J. T. sein.

(...)

Die B. GmbH mit Sitz in M. umfasst das gesamte bisherige CI-Geschäft der B. H.

AG, also die Geschäftsfelder Film, Finishing und Laborgeräte. B. GmbH übernimmt

das Vermögen w. CI. Hierzu gehören insbesondere Produktionsanlagen,

Markenzeichen, Patente und technologisches Know-how, Vorräte und

Forderungen.

(...)

Das Unternehmen wird mit einem guten Eigenkapital ausgestattet und verfügt über

hohe Liquidität, um unerwartet auftretende Risiken zu bewältigen, in neue

Geschäfte investieren und Marktchancen besser nutzen zu können.“

(…)

3. Zu den rechtlichen, wirtschaftlichen und sozialen Folgen des Übergangs für die

Arbeitnehmer:

„Mit dem Übergang des Geschäftsbereichs CI tritt die B. Germany GmbH in die

bestehenden, unveränderten Arbeitsverhältnisse ein. Zur Klärung und Regelung

der Einzelheiten haben die B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG,

die B. Germany GmbH und der Betriebsrat der B. Deutschland

Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG am 28. September 2004 eine

Überleitungsvereinbarung „zur Klärung der rechtlichen Auswirkungen auf die

Arbeitsverhältnisse betroffener Arbeitnehmer, auf die kollektiv-rechtlichen

Regelungen sowie auf die betriebsverfassungsrechtlichen Strukturen“

abgeschlossen, die davon geprägt ist, so weit wie möglich Kontinuität zu wahren:

-Die bei der B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG verbrachten

und/oder w. ihr anerkannten Dienstjahre werden als Dienstzeit bei B. Germany

GmbH anerkannt.

-Die Zugehörigkeit zu den Arbeitgeberverbänden der Chemischen Industrie wird

auch bei B. Germany GmbH bestehen, d. h. es bleibt bei den Chemie-Tarifen.

-Hinsichtlich der Bonus-Regelung für den Zeitraum ab 1. Januar 2004 werden

die Mitarbeiter der B. Germany GmbH so behandelt, als seien sie Mitarbeiter der

B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG, d. h., wenn der Vorstand

für die B.-H.-Gruppe eine solche Zahlung beschließt, wird sie entsprechend

auch bei B. Germany GmbH erfolgen.

-Die übergehenden Mitarbeiter können ihre ordentliche Mitgliedschaft in der C.-

Pensionskasse fortsetzen. Die Abstimmung mit der C.-Pensionskasse ist bereits

erfolgt. Die erworbenen Anwartschaften bleiben erhalten.

-Die kollektiv-rechtliche Geltung der am 31. Oktober 2004 bei der B. Deutschland

Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG bestehenden Betriebsvereinbarungen und

Gesamtbetriebsvereinbarungen bleibt bei der B. Germany GmbH unverändert.

Dies gilt auch für die bei der B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie.

KG geltenden Richtlinien.

-Die Gesamtbetriebsvereinbarung zum Sozialplan gilt bei der B. Germany GmbH

als Sozialplan sowohl auf Ebene des Unternehmens wie auch auf örtlicher

Ebene mindestens bis zum 31. Dezember 2007.

-Betriebsrat und Vertrauensperson der Schwerbehinderten in München haben

ein Übergangsmandat für B. Germany GmbH bis zur Neuwahl, die bis zum

Sommer 2005 erfolgen wird.

-Die bestehenden betrieblichen Einrichtungen (z. B. Kantine, Parkplätze,

Werksarzt) bleiben bei Betriebsübergang unverändert.

-Die Pensionäre, die vor dem Übergang auf B. Germany GmbH aus dem

Unternehmen ausgeschieden sind bzw. ausscheiden, verbleiben bei der B.

Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG“

(...)

7. Zu den Folgen eines Widerspruchs:

Im Falle eines fristgerechten Widerspruchs bleibt Ihr Arbeitsverhältnis bei der B.

Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG und geht nicht auf die B.

Germany GmbH über.

Da nach dem Übergang des vollständigen Geschäftsbereichs CI auf B. Germany

GmbH Ihr bisheriger Arbeitsplatz bei der B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH

& Cie. KG nicht mehr vorhanden sein wird und eine

Weiterbeschäftigungsmöglichkeit nicht besteht, müssen Sie daher im Falle der

Ausübung Ihres Widerspruchsrechts mit der Kündigung Ihres Arbeitsverhältnisses

durch B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG rechnen.

Wir weisen Sie ausdrücklich darauf hin, dass nach der eindeutigen Regelung in

der mit dem Betriebsrat der B. Deutschland Vertriebsgesellschaft mbH & Cie. KG

vereinbarten Überleitungsvereinbarung in diesem Fall kein Anspruch auf eine

Abfindung besteht, weder gegenüber der B. Deutschland Vertriebsgesellschaft

mbH & Cie. KG, noch gegenüber B. Germany GmbH. Im Falle eines Widerspruchs

müssen Sie deshalb damit rechnen, Ihren Arbeitsplatz ohne jede finanzielle

Leistung zu verlieren. Außerdem sind bei einer eventuellen Arbeitslosigkeit nach

einem Widerspruch Ihre Ansprüche auf Leistung der Agentur für Arbeit in Frage

gestellt.

Wir empfehlen Ihnen daher dringend, w. einem Widerspruch abzusehen.

(…)“

Der Kläger widersprach dem Übergang seines Arbeitsverhältnisses zunächst nicht.

Am 25.05.2005 stellte zunächst die B. GmbH beim Amtsgericht L. den Antrag auf

Eröffnung des Insolvenzverfahrens wegen Zahlungsunfähigkeit. Das Insolvenzverfahren

wurde am 01.08.2005 eröffnet und Herr Rechtsanwalt S. zum Insolvenzverwalter

bestellt. Nach der Insolvenzantragstellung widersprachen zahlreiche Arbeitnehmer der

B. GmbH dem Übergang des Arbeitsverhältnisses aufgrund des bereits vollzogenen

Betriebsübergangs w. der B.-H. AG auf die B. GmbH.

Im Oktober 2005 stellt auch die B. Germany GmbH einen Antrag auf Eröffnung des

Insolvenzverfahrens. Mit Schreiben vom 14.11.2005 wies der Kläger die Beklagte darauf

hin, dass die mit Schreiben vom 22.10.2004 mitgeteilten Informationen nachweislich

unzutreffend gewesen seien und forderte die Beklagte auf, nunmehr eine vollständige

und wahrheitsgemäße Information über die rechtlichen, wirtschaftlichen und sozialen

Folgen des Überganges zu erteilen. Gleichzeitig behielt er sich den nachträglichen

Widerspruch gegen den Betriebsübergang und Schadensersatzansprüche vor.

Am 21.12.2005 wurde über das Vermögen der B. Germany GmbH das

Insolvenzverfahren eröffnet und Herr Wirtschaftsprüfer/Steuerberater Dr. H. zum

Insolvenzverwalter bestellt. Dieser zeigte am 28.12.2005 Masseunzulänglichkeit an. Der

Insolvenzverwalter kündigte Ende Dezember 2005 das mit dem Kläger bestehende

Arbeitsverhältnis zum 31.03.2006. Der Kläger erhob hiergegen unter demAktenzeichen

5 Ca 106/06 lev Kündigungsschutzklage.

Durch Urteile vom 11.01.2006 entschied das Arbeitsgericht Solingen, dass die

Arbeitnehmer, die im Frühjahr 2005 dem Betriebsübergang des Arbeitsverhältnisses w.

der B.-H. AG auf die B. GmbH widersprochen hätten, diesen Widerspruch noch hätten

ausüben können und die Arbeitsverhältnisse zur B.-H. AG fortbestehen würden (vgl. 3

Ca 2000/05 lev, 3 Ca 2001/05 lev, 3 Ca 2002/05 lev, u.a.).

Mit anwaltlichem Schreiben vom 16.1.2006 widersprach der Kläger dem Übergang des

Arbeitsverhältnisses auf die B. Germany GmbH.

Mit seiner am 17.03.2006 bei Gericht eingegangenen Klage begehrt der Kläger die

Feststellung des Fortbestandes des Anstellungsvertragsverhältnisses mit der Beklagten.

Er ist der Ansicht, dass die einmonatige Widerspruchsfrist des § 613 a Abs. 6 BGB auf

Grund der unzureichenden und fehlerhaften Information seitens der Beklagten nicht in

Gang gesetzt worden sei, so dass er noch im Januar 2006 dem Übergang seines

Arbeitsverhältnisses habe widersprechen können. Seitens der Beklagten seien

überhaupt keine Informationen über die rechtlichen, wirtschaftlichen und sozialen

Folgen des Betriebsübergangs auf die B. Germany GmbH vorgenommen worden. Das

Unterrichtungsschreiben beziehe sich allein und ausschließlich auf die Firma B. GmbH.

Die Ausgliederung des Anstellungsvertragsverhältnisses sollte jedoch zunächst auf die

B. Germany GmbH erfolgen, die B. Germany GmbH sollte sodann in die B. GmbH

eingegliedert werden. Die Beklagte habe das gleiche Unterrichtungsschreiben wie die

in den Parallelprozessen bereits verklagte und verurteilte B.-H. AG verwandt.

Selbst wenn man das Unterrichtungsschreiben vom 22.10.2004 als eine Unterrichtung

im Hinblick auf die B. Germany GmbH sehen würde, sei die Information nicht

ordnungsgemäß erfolgt. Die Information sei unvollständig, weil die Beklagte den Kläger

nicht auf die Verteilung w. Schuld und Haftung zwischen dem bisherigen und dem

neuen Arbeitgeber hingewiesen habe. Darüber hinaus sei über die wirtschaftliche

Situation der B. GmbH falsch informiert worden. In diesem Zusammenhang sei nicht nur

auf die schriftliche Information sondern auch auf die dort in Bezug genommenen

Informationen, die den Arbeitnehmern außerhalb des Schreibens vom 22.10.2004 erteilt

worden seien, abzustellen. Das damalige Vorstandsmitglied der Beklagten Herr F. S.

habe in einer Betriebsversammlung vom 19.08.2004 mitgeteilt, dass die B. GmbH über

Barmittel in Höhe w. EUR verfüge und darüber hinaus eine Kreditlinie in Höhe w. EUR

habe. Beides habe sich jedoch im Nachhinein als falsch herausgestellt. Im Übrigen

könne die B. GmbH nicht, wie den Arbeitnehmern mitgeteilt, über die Markenrechte

verfügen, sondern habe lediglich ein Nutzungsrecht. Schließlich sei auch die Adresse

des Erwerbers im gesamten Unterrichtungsschreiben nicht aufgeführt.

Der Kläger beantragt,

festzustellen, dass zwischen den Parteien ein Anstellungsvertragsverhältnis

besteht.

Die Beklagte beantragt,

die Klage abzuweisen.

Die Beklagte ist der Ansicht, dass der Widerspruch verspätet erfolgt sei; da die mit

Schreiben vom 22.10.2004 erfolgte Information der Arbeitnehmer, die im Übrigen mit

dem Betriebsrat abgesprochen worden sei, ausreichend und korrekt gewesen sei. Der

Kläger hätte einen Widerspruch nur innerhalb der Monatsfrist des § 613a Abs. 6 BGB

erklären können. Hinsichtlich der Richtigkeit der Information sei ausschließlich auf das

Schreiben vom 22.10.2004 abzustellen und nicht auf sonstige mündliche Informationen.

Dies ergebe sich aus dem Textformerfordernis in § 613a Abs. 5 BGB. Eine

Verpflichtung, die Arbeitnehmer auch über die wirtschaftliche Solvenz und Liquidität des

Erwerbers zu informieren, bestehe nicht und lasse sich auch § 613a Abs. 5 BGB nicht

entnehmen. Im Übrigen seien die ergänzenden Informationen aber auch inhaltlich richtig

gewesen und hätten der damaligen wirtschaftlichen Lage entsprochen.

Hilfsweise trägt die Beklagte vor, dass das Widerspruchsrecht in entsprechender

Anwendung w. § 5 Abs. 3 S. 2 KSchG verfristet sei, jedenfalls habe der Kläger sein

Widerspruchsrecht verwirkt. Der Widerspruch sei erst 14 Monate nach Betriebsübergang

erklärt worden. Auch das Umstandsmoment sei gegeben. Die Beklagte habe darauf

vertrauen dürfen, dass die klägerische Partei, die mehr als ein Jahr lang bei der

Erwerberin gearbeitet habe, nicht auf einmal nachträglich dem bereits längst

vollzogenen Betriebsübergang widersprechen würde. Das Umstandsmoment gehe

daher richtiger Ansicht nach mit dem Zeitmoment einher. Im Übrigen sei das

Widerspruchsrecht des Klägers jedenfalls zu dem Zeitpunkt verwirkt, als er die

Kündigung des Insolvenzverwalters H. gemäß § 7 KSchG habe bestandskräftig werden

lassen.

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf die

wechselseitigen Schriftsätze sowie auf den sonstigen Akteninhalt Bezug genommen.

E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e :

Die Klage ist unbegründet.

Zwischen den Parteien besteht kein Anstellungsvertragsverhältnis mehr. Der am

16.1.2006 vom Kläger ausgesprochene Widerspruch gegen den Betriebsübergang des

Arbeitsverhältnisses auf die B. Germany GmbH ist unwirksam, da der Widerspruch

gemäß § 242 BGB verwirkt ist.

Sollte die Monatsfrist des § 613 a Abs. 5 BGB aufgrund eines unrichtigen oder

unvollständigen Informationsschreibens nicht wirksam in Gang gesetzt worden sein und

teilt man die Auffassung, dass das Widerspruchsrecht nicht gemäß § 5 Abs. 3 S. 2

KSchG analog einer absoluten Höchstfrist w. sechs Monaten unterliegt (vgl. wie hier:

Rieble, NZA 2004, 1, 4; Olbertz/Ungnad, BB 2004, 213, 215; a.A. Ermann-Edenfeld, §

613 a BGB, Rdnr. 51; Worzalla, NZA 2002, 353, 357; Gaul, Das Arbeitsrecht der

Betriebs- und Unternehmensspaltung, § 11, Rdnr. 55), so unterliegt das

Widerspruchsrecht jedenfalls den allgemeinen Grundsätzen der Verwirkung nach § 242

BGB.

Ein Anspruch ist verwirkt, wenn der Anspruchsberechtigte erst nach Ablauf eines

längeren Zeitraums den Anspruch erhebt (Zeitmoment) und dadurch beim Verpflichteten

einen Vertrauenstatbestand geschaffen hat, er werde nicht mehr in Anspruch

genommen (Umstandsmoment). Hierbei muss das Erfordernis des Vertrauensschutzes

auf Seiten des Verpflichteten das Interesse des Berechtigten derart überwiesen, dass

ihm die Erfüllung des Anspruchs nicht mehr zuzumuten ist (vgl. BAG vom 27.01.2000, 8

AZR 806/99; BAG vom 08.08.2002, 8 AZR 583/01; BAG vom 22.07.2004, 8 AZR 350/03;

NZA 2004, 1383). Die Kammer ist der Ansicht, dass vorliegend sowohl das Zeitmoment

als auch das Umstandsmoment erfüllt sind.

Nach welchem Zeitablauf das Widerspruchsrecht des § 613 a Abs. 5 BGB gegenüber

dem Betriebsveräußerer nicht mehr geltend gemacht werden kann, ist bislang

höchstrichterlich nicht geklärt und wird im Schrifttum kontrovers diskutiert. Nach vielfach

vertretender Auffassung soll das Zeitmoment bereits nach einem kurzen Zeitraum w. vier

bis sechs Monaten erfüllt sein (vgl. Meyer, NZA 2005, 9 ff.: ein Monat; Bauer/w. Steinau-

Steinrück, ZIP 2002, 457, 464: drei Monate; Franzen, RdA 2002, 258, 266: vier Monate;

Gaul/Otto, DB 2002, 634, 637: sechs Monate; Küttner-Kreitner, Personalhandbuch 2005,

§ 123, Rdnr. 39: sechs Monate; Kliemt, Juris-Praxiskommentar, 2. Aufl., § 613 a BGB,

Rdnr. 178; Gaul, Das Arbeitsrecht der Betriebs- und Unternehmensspaltung, § 11, Rdnr.

55).

Dieser Auffassung folgt die erkennende Kammer - wie bereits mit Urteilen vom

03.03.2006 (2 Ca 1995/05 lev, 2 Ca 1997/05 lev, 2 Ca 1998/05 lev) entschieden - nicht.

Zur Begründung ist darauf hinzuweisen, dass im Rahmen des

Gesetzgebungsverfahrens zur Einführung des § 613 a Abs. 5 und 6 BGB

Änderungsanträge der CDU/CSU-Fraktion wie auch der FDP-Fraktion im Rahmen der

Ausschussberatungen, welche zum Inhalt hatten, dass in § 613 a Abs. 6 BGB normierte

Widerspruchsrecht auf eine Dauer w. sechs Monaten nach Betriebsübergang zu

befristen, ausdrücklich abgelehnt wurden. Der Gesetzgeber hat sich somit eindeutig

gegen eine absolute Höchstfrist w. sechs Monaten zur Ausübung des

Widerspruchsrechts entschieden. In diesem Fall kann aber bei der Ausübung eines

Widerspruchsrechts nach sieben oder acht Monaten nicht w. der Erfüllung des

Zeitmoments im Rahmen der Verwirkung ausgegangen werden (wie hier: Rieble, NZA

2004, 1, 4; Olbertz/Ungnad, BB 2004, 213, 215; Erfurter Kommentar-Preis, § 613 a BGB,

Rdnr. 97). Der gesetzgeberische Wille würde andernfalls konterkariert.

Die Kammer sieht das Zeitmoment jedoch - vorbehaltlich etwaiger Besonderheiten im

Einzelfall - in der Regel dann als erfüllt an, wenn vom Zeitpunkt des Betriebsübergangs

mehr als ein Jahr vergangen ist. Die Jahresfrist spielt im Rahmen des

Vertrauensschutzes des § 613 a BGB auch an anderer Stelle eine Rolle. So können

gemäß § 613 a Abs. 1 S. 2 BGB Rechte und Pflichten, die durch Rechtsnormen eines

Tarifvertrages oder einer Betriebsvereinbarung geregelt sind und die sodann Inhalt des

Arbeitsverhältnisses werden, nicht vor Ablauf eines Jahres nach dem Zeitpunkt des

Übergangs zum Nachteil des Arbeitnehmers geändert werden. Gemäß § 613 a Abs. 2 S.

1 BGB haftet der bisherige Arbeitgeber neben dem neuen Inhaber für Verpflichtungen

nach Abs. 1, soweit sie vor dem Zeitpunkt des Übergang entstanden sind und vor Ablauf

w. einem Jahr nach diesem Zeitpunkt fällig werden, als Gesamtschuldner. Auf Grund der

dortigen Fälligkeitsregelung kann der Arbeitgeber in der Regel davon ausgehen, nach

Ablauf eines Jahres nicht mehr für Ansprüche des übergegangenen Arbeitnehmers in

Anspruch genommen zu werden.

Schließlich spielt die Jahresfrist auch bei anderen Rechtsinstituten, die jemandem eine

gewisse Überlegungsfrist einräumen wollen, eine Rolle. So kann gemäß § 124 Abs. 1

BGB die Anfechtung wegen Täuschung oder Drohung nur binnen Jahresfrist erfolgen.

Auch das erforderliche Umstandsmoment zur Erfüllung der Verwirkung liegt vor.

Im Schrifttum wird das Umstandsmoment zum Teil als erfüllt angesehen, wenn der

Arbeitnehmer trotz Kenntnis vom Betriebsübergang über einen längeren Zeitraum für

den Erwerber arbeitet und dadurch das Vertrauen erweckt, dass er keine Einwende

gegen den Betriebsübergang mehr geltend machen werde. Dies sei insbesondere dann

der Fall, wenn der Arbeitnehmer über den übernehmenden Rechtsträger und den

Zeitpunkt des Betriebsübergans unterrichtet worden sei und Fragen der Abwicklung des

Arbeitsverhältnisses (Urlaub, Entgeltfortzahlung, Versetzungen etc.) unmittelbar mit dem

neuen Arbeitgeber erörtert würden, selbst wenn nicht die gesamten Vorgaben des § 613

a Abs. 5 BGB beachtet worden seien (vgl. Gaul, Das Arbeitsgericht der Betriebs- und

Unternehmensspaltung, § 11, Rdnr. 55; Kliemt, Juris-Praxiskommentar, 2. Aufl., § 613 a

BGB, Rdnr. 178; Grobys, BB 2002, 726, 728; Bauer/w. Steinau-Steinrück, ZIP 2002,

464).

Die Gegenauffassung verweist hingegen darauf, dass alleine die Weiterarbeit das

Umstandsmoment nicht begründen könne (vgl. Olbertz/Ungnad, BB 2004, 213, 215;

Franzen, RdA 2002, 258, 267; Rieble, NZA 2004, 1, 4). Würde man alleine die

Weiterarbeit beim Erwerber ausreichen lassen, würden über den Umweg der

Verwirkung des Widerspruchsrechts die Informationsrechte des § 613 a Abs. 5 BGB

verkürzt werden. Alleine durch die Weiterarbeit beim Erwerber könne der ehemalige

Arbeitgeber nicht darauf vertrauen, dass der Arbeitnehmer nicht mehr widersprechen

werde. Überlegen müsse der Arbeitnehmer erst ab hinreichender Information (vgl.

Rieble, a.a.O.; Franzen, a.a.O.).

Die Kammer hat mit Urteilen vom 03.03.2006 (2 Ca 1995/05 lev, 2 Ca 1997/05 lev, 2 Ca

1998/05 lev) ausgeführt, dass alleine die Weiterarbeit beim Erwerber nicht für die

Erfüllung des Umstandsmomentes ausreiche. Hieran hält die Kammer in dieser

Ausdrücklichkeit nicht weiter fest. Ob die Weiterarbeit beim Erwerber zur Erfüllung des

Umstandsmomentes ausreicht, hängt vielmehr w. den Umständen des Einzelfalles unter

Berücksichtigung weiterer Umstände ab. Hierbei ist w. folgenden Grundsätzen

auszugehen:

Für die Frage, ob die Weiterarbeit beim Erwerber das Umstandsmoment auslösen kann,

kommt es in erster Linie darauf an, ob der Arbeitnehmer Kenntnis vom Zeitpunkt des

Betriebsüberganges sowie Kenntnis w. der Person des Erwerbers hat. So ist

insbesondere in kleinen Betrieben durchaus denkbar, dass der Arbeitnehmer gänzlich

ohne über den Betriebsübergang informiert worden zu sein, wie bisher weiter arbeitet,

ohne erkannt zu haben, dass überhaupt ein Betriebsübergang nach § 613 a BGB

vorliegt. In diesem Fall ist ihm die Weiterarbeit nicht vorwerfbar und der alte Arbeitgeber

kann nicht darauf vertrauen, dass auf Grund der Weiterarbeit der Arbeitnehmer dem

Betriebsübergang nicht mehr widersprechen werde. Unabhängig w. der Frage, ob das

Informationsschreiben hier vom 22.10.2004 den Anforderungen des § 613 a Abs. 5 BGB

genügt, ergibt sich hieraus für den Kläger jedenfalls eindeutig, wer der Erwerber ist und

zu welchem Zeitpunkt der Betriebsübergang stattfinden soll.

Ob dies alleine zur Erfüllung des Umstandsmomentes ausreichen würde, kann offen

bleiben, da jedenfalls weitere Umstände vorliegen, die das Vertrauen der Beklagten

geweckt haben, der Kläger würde dem Betriebsübergang nicht mehr widersprechen. So

hat der Kläger für die B. Germany GmbH trotz des Antrages auf Insolvenzeröffnung

seitens der Schwestergesellschaft B. GmbH, in die die B. Germany GmbH eingebracht

werden sollte, und trotz der Eröffnung des Insolvenzverfahrens am 01.08.2005 über die

B. GmbH für die B. Germany GmbH weiter gearbeitet. Der Kläger hat auch trotz der

Insolvenzantragstellung der B. Germany GmbH im Oktober 2005 und trotz des am

21.12.2005 eröffneten Insolvenzverfahrens keinen Widerspruch ausgeübt. Dies, obwohl

ihm, wie aus dem Schreiben vom 14.11.2005 hervorgeht, bewusst war, dass das

Informationsschreiben vom 22.10.2004 nicht den Anforderungen des § 613 a Abs. 5

BGB genügt. Selbst nach Ausspruch der Kündigung durch den Insolvenzverwalter der

B. Germany GmbH, Herrn Rechtsanwalt H., Ende Dezember 2005, wartete der Kläger

noch einen Monat zu, bis er den Widerspruch gegen den Übergang seines

Arbeitsverhältnisses erklärte. Zu diesem Zeitpunkt durfte die Beklagte aber davon

ausgehen, dass der Kläger dem Übergang des Arbeitsverhältnisses nicht mehr

widersprechen werde.

Der Erfüllung des Umstandsmomentes steht auch nicht entgegen, dass die Beklagte

sich möglicherweise aufgrund der nicht ordnungsgemäßen Information nicht rechtstreu

verhalten hat. Es gibt keinen Rechtsgrundsatz der besagt, dass derjenige, der sich nicht

rechtstreu verhält, dauerhaft eines möglichen Vertrauensschutzes verlustig geht. Selbst

derjenige, der eine andere Person bei Abschluss eines Vertrages täuscht oder

widerrechtlich bedroht, genießt nach Ablauf der Fristen des § 124 BGB

Vertrauensschutz. Auch im Rahmen der Anfechtung wegen Täuschung setzt das In

Gang setzen der Jahresfrist des § 124 BGB nicht voraus, dass der Anfechtungsgegner

den Anfechtungsberechtigten über die wahren Tatsachen in Kenntnis setzt. Die

Kenntnis des Anfechtungsberechtigten w. der Täuschung reicht aus. Folglich kann für

die Erfüllung des Umstandsmomentes auch nicht verlangt werden, dass die Beklagte

eine Art Nachinformation gemäß § 613a Abs. 5 BGB vorzunehmen hätte.

II.

Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 46 Abs. 2 ArbGG, 91 Abs. 1 ZPO. Den Streitwert

hat das Gericht gemäß §§ 61 Abs. 1 ArbGG, 42 Abs. 4 GKG im Urteil festgesetzt. Er gilt

zugleich als Wertfestsetzung für die Gerichtsgebühren im Sinne des § 63 Abs. 2 GKG.

Rechtsmittelbelehrung

Gegen dieses Urteil kann w. der klagenden Partei

B e r u f u n g

eingelegt werden.

Für die beklagte Partei ist gegen dieses Urteil kein Rechtsmittel gegeben.

Die Berufung muss

innerhalb einer N o t f r i s t* w. einem Monat nach Zustellung des in

vollständiger Form abgefassten Urteils

beim Landesarbeitsgericht Düsseldorf, Ludwig-Erhard-Allee 21, 40227 Düsseldorf, Fax:

(0211) 7770 - 2199 eingegangen sein.

Die Berufungsschrift muss w. einem bei einem deutschen Gericht zugelassenen

Rechtsanwalt eingereicht werden; an seine Stelle können Vertreter einer Gewerkschaft

oder einer Vereinigung w. Arbeitgebern oder w. Zusammenschlüssen solcher Verbände

treten, wenn sie kraft Satzung oder Vollmacht zur Vertretung befugt sind und der

Zusammenschluss, der Verband oder deren Mitglieder Partei sind. Die gleiche Befugnis

haben Angestellte juristischer Personen, deren Anteile sämtlich im wirtschaftlichen

Eigentum einer der zuvor genannten Organisationen stehen, solange die juristische

Person ausschließlich die Rechtsberatung und Prozessvertretung der Mitglieder der

Organisation entsprechend deren Satzung durchführt.

* Eine Notfrist ist unabänderlich und kann nicht verlängert werden.

D r . E l z