Urteil des LAG Baden-Württemberg, Az. 5 TaBV 3/05

LArbG Baden-Württemberg: betriebsrat, erste hilfe, wichtiger grund, maschine, arbeitsgericht, strafbare handlung, unterrichtung, interessenabwägung, betrug, ausschuss
LArbG Baden-Württemberg Beschluß vom 18.11.2005, 5 TaBV 3/05
Zustimmungsersetzung zur Kündigung eines Betriebsratsmitgliedes - Anforderungen an die Unterrichtung des Betriebsrates
Tenor
Auf die Beschwerde des Beteiligten zu 2/Betriebsrats und der Beteiligten zu 3 wird der Beschluss des Arbeitsgerichts Pforzheim vom 01.02.2005 - 2
BV 22/04- abgeändert:
Der Antrag wird zurückgewiesen.
Die Rechtsbeschwerde wird nicht zugelassen.
Gründe
A.
1
Die Beteiligten streiten über die vom Betriebsrat (Beteiligter zu 2) verweigerte Zustimmung zu einer von der Antragstellerin (Beteiligte zu 1)
beabsichtigten außerordentlichen Kündigung des Betriebsratsmitglieds H. (Beteiligte zu 3).
2
Die antragstellende Arbeitgeberin ist ein m. Unternehmen mit etwa 300 Mitarbeitern. Der Beteiligte zu 2 ist der bei ihr gebildete Betriebsrat. Die
Beteiligte zu 3 ist gewähltes Betriebsratsmitglied. Sie ist am 00.00.1954 geboren, ledig und seit dem 21.02.1984 als Maschinenarbeiterin in der
Produktion bei der Arbeitgeberin tätig. Außerdem ist sie Sicherheitsbeauftragte und leistet in dieser Funktion erste Hilfe.
3
Die Beteiligte zu 3 fertigte an ihrem Arbeitsplatz „C. F.“ nach ihren Angaben auf den Lohnscheinen (Blatt 23 - 28 der Akten 1. Instanz) am
20.07.2004 448 Scharniere 60 % außen sowie 285 Scharniere 40 % außen (= 733 Scharniere) und am 21.07.2004 140 Scharniere 40 % innen.
Nach ihren Angaben auf der Stückzahlerfassung (Blatt 109, 115 der Akten 1. Instanz) fertigte sie am 20.07.2004 darüber hinaus 20 Scharniere
40 % innen, die auf den Lohnscheinen für den 20. und 21.07.2004 nicht angegeben sind.
4
An der Maschine des Arbeitsplatzes „C. F.“ befinden sich insgesamt 3 elektronische Zähler, ein in Augenhöhe angebrachter Stückzahl- oder
Chargenzähler sowie zwei oben auf der Maschine angebrachte Hubzähler. Der Chargenzähler zählt die gesamte Stückzahl der produzierten
Teile unabhängig davon, ob es sich um Gut- oder Schlechtteile handelt. Die von ihm angezeigte Anzahl wird als Grundlage für die
Akkordlohnberechnung auf dem Lohnschein und der Stückzahlerfassung notiert und der Chargenzähler im Anschluss hieran wieder auf Null
gestellt. Die Hubzähler arbeiten in drei unterschiedlichen Modi. Im Modus „Total“ werden ebenso wie vom Chargenzähler alle Hub- bzw.
Nietvorgänge, im Modus „OK“ nur die so genannten Gutteile und im Modus „Error“ nur die so genannten Schlechtteile gezählt. Am 20. und
21.07.2004 liefen die beiden Hubzähler im Modus „OK“.
5
Nach dem Vorbringen der Arbeitgeberin wiesen die Zählerstände der oben auf der von der Beteiligten zu 3 bedienten Maschine befindlichen
beiden Hubzähler jeweils nach Abschluss der Spätschicht des vorangegangenen Tages und nach Abschluss der Frühschicht des Folgetages
übereinstimmend am 20.07.2004 eine Differenz von 615 Teilen und am 21.07.2004 eine solche von 100 Teilen auf (vgl. dazu Blatt 105 - 107,
109 - 114, 116 - 118 der Akten 1. Instanz). Am 23.07.2004 wurde die Beteiligte zu 3 von der Arbeitgeberin dazu befragt, dass sie am 20.07.2004
118 und am 21.07.2004 40 Teile zuviel aufgeschrieben habe. Hierbei äußerte die Beteiligte zu 3 nach dem Vorbringen der Arbeitgeberin, dass
der Zähler der Maschine falsch aufzeichnen müsste, nach dem Vorbringen der Beteiligten zu 2 und 3 sinngemäß, dass bei Maschinenstörungen
der Hubzähler und der Stückzahlzähler unterschiedlich zählen könnten. Zur Differenz von 40 Teilen am 21.07.2004 erklärte die Beteiligte zu 3,
dass sie die 40 Teile bereits an anderen Tagen vorgearbeitet habe, was alle Mitarbeiter so machen würden.
6
Mit Schreiben vom 27.07.2004 (Blatt 19, 20 der Akten 1. Instanz), auf das vollumfänglich verwiesen wird, beantragte die Arbeitgeberin beim
Betriebsrat die Zustimmung zur fristlosen Kündigung der Beteiligten zu 3 im wesentlichen mit der Begründung, dass die Beteiligte zu 3
ausweislich der - mitgeteilten - Zählerstände am 20.07.2004 auf ihren Lohnscheinen 118 Teile und am 21.07.2004 auf ihrem Lohnschein 40
Teile zuviel notiert habe, weshalb für sie - Arbeitgeberin - feststehe, dass die Mitarbeiterin sie fortgesetzt betrüge. Mit Schreiben vom 28.07.2004
(Blatt 22 der Akten 1. Instanz) verweigerte der Betriebsrat seine Zustimmung.
7
Die Arbeitgeberin hat mit ihrem beim Arbeitsgericht am 29.07.2004 eingegangenen Zustimmungsersetzungsantrag geltend gemacht, ein
wichtiger Grund zur außerordentlichen Kündigung sei gegeben, weil feststehe, dass die Beteiligte zu 3 zwecks Erreichung ihres
Akkorddurchschnitts bewusst wahrheitswidrig falsche Angaben auf den Lohnscheinen sowie bei der Stückzahlerfassung mache und sie - die
Arbeitgeberin - damit fortgesetzt betrüge. Zwar sei ein Abweichen der Angaben der Hubzähler von denjenigen des Chargenzählers theoretisch
möglich, praktisch für den 20. und 21.07.2004 aber auszuschließen, weil an diesen Tagen an der Maschine kein Ausschuss produziert worden
sei.
8
Die Arbeitgeberin hat beantragt,
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die Zustimmung des Betriebsrats zur außerordentlichen Kündigung der Beteiligten zu 3 zu ersetzen.
10 Der Betriebsrat und die Beteiligte zu 3 haben beantragt,
11
den Antrag zurückzuweisen.
12 Sie haben im Wesentlichen vorgetragen, dass sich die Lohnabrechnung nicht nach den Zählerständen der Hubzähler richte, sondern allein nach
dem Zählerstand des Chargenzählers. Dieser müsse mit denjenigen der im „OK-Modus“ laufenden Hubzähler auch im Ergebnis nicht
übereinstimmen, da der Chargenzähler anders als diese auch schlechte Teile zähle. Insoweit müsse zwischen völlig unbrauchbaren
Schlechtteilen, die als Ausschuss aussortiert würden, und Schlechtteilen, die umgehend unter nochmaliger Erfassung durch den Chargenzähler
erneut vernietet oder als solche unbemerkt in den Verkauf gelangen würden, unterschieden werden. Daher ließen die Daten der Hubzähler auch
unter weiterer Berücksichtigung der - bestrittenen - Behauptung der Arbeitgeberin, an der von der Beteiligten zu 3 bedienten Maschine sei
insbesondere am 20. und 21.07.2004 kein Ausschuss, der auch nur per Hand erfasst werde, produziert worden, keine Rückschlüsse auf
Abweichungen der Angaben der Beteiligten zu 3 auf den Lohnscheinen vom hierfür allein maßgeblichen Chargenzählerstand zu. Die Beteiligte
zu 3 hat darüber hinaus geltend gemacht, dass sie am 20.07.2004 gerade in dem Moment per Piepser zu einem Erste-Hilfe-Einsatz gerufen
worden sei, als sie den Zählerstand des Chargenzählers auf „0“ gestellt, den vor der Umstellung angezeigten Zählerstand aber noch nicht notiert
gehabt habe, was sie dann nach der Beendigung des Erste-Hilfe-Einsatzes aus dem Gedächtnis nachgeholt habe. Dass ihr dabei infolge der
vorangegangenen Stresssituation ein Fehler unterlaufen sei, halte sie zwar für unwahrscheinlich, könne sie aber auch nicht völlig ausschließen.
13 Das Arbeitsgericht hat mit dem am 01.02.2005 verkündeten Beschluss (Blatt 173 - 178 der Akten 1. Instanz), auf den verwiesen wird, die
Zustimmung zur außerordentlichen Kündigung der Beteiligten zu 3 ersetzt. Zur Begründung hat es im Wesentlichen ausgeführt, dass ein
wichtiger Grund im Sinne des § 626 Abs. 1 BGB darin liege, dass die Beteiligte zu 3 am 21.07.2004 40 Teile auf dem Lohnschein vermerkt habe,
die sie unstreitig an diesem Tag nicht produziert habe. Dabei könne dahingestellt bleiben, ob schon die unzutreffende Dokumentation einen
wichtigen Grund im Sinne von § 626 Abs. 1 BGB darstelle, da die bloße Behauptung der Beteiligten zu 3, sie habe an den Vortagen diese 40
Teile vorgearbeitet, nicht geeignet sei, den Vertragsverstoß zu entkräften. Im Rahmen der Interessenabwägung sei zudem zu Lasten der
Beteiligten zu 3 maßgeblich zu berücksichtigen, dass zumindest erhebliche Verdachtsmomente dafür bestünden, dass diese auch am
20.07.2004 unzutreffende Stückzahlen auf ihren Lohnscheinen angegeben habe, was in Verbindung mit dem am 21.07.2004 begangenen
Vertragsverstoß die Voraussetzungen für eine außerordentliche Kündigung begründe.
14 Gegen diesen dem Betriebsrat am 08.03.2005 und der Beteiligten zu 3 am 04.03.2005 zugestellten Beschluss wenden sich der Betriebsrat mit
seiner am 24.03.2005 eingelegten und innerhalb der bis zum 15.06.2005 verlängerten Begründungsfrist am 02. und 03.06.2005 ausgeführten
Beschwerde und die Beteiligte zu 3 mit ihrer am 01.04.2005 eingelegten und innerhalb der bis zum 31.05.2005 verlängerten Begründungsfrist
am 24.05.2005 ausgeführten Beschwerde.
15 Die Beteiligte zu 3 rügt, dass das Arbeitsgericht die Zustimmung des Betriebsrats unter Zugrundelegung eines Kündigungsgrundes ersetzt habe,
den die Arbeitgeberin dem Betriebsrat gar nicht mitgeteilt habe. Den dem Betriebsrat mitgeteilten Kündigungsgrund des fortgesetzten Betrugs
habe die Arbeitgeberin jedoch weder konkret dargestellt noch bewiesen. Vielmehr habe diese einräumen müssen, dass es entgegen ihrem
Vorbringen in der Antragsschrift nicht nur einen, sondern drei Zähler an der von ihr bedienten Maschine gebe und die Angaben der Hubzähler im
„OK-Modus“ von denjenigen des für die Aufschriebe maßgeblichen Chargenzählers abweichen könnten. Es sei auch immer wieder, so auch am
20. und 21.07.2004, zu Differenzen zwischen den Hubzählern und dem Chargenzähler gekommen. Hinzu komme, dass sie am 20.01.2004 die
Stückzahl nach dem Erste-Hilfe-Einsatz aus der Erinnerung notiert habe. Die 40 Teile, die sie am 21.07.2004 über die an diesem Tag gefertigten
Teile hinaus aufgeschrieben habe, habe sie in der Woche vom 12. - 16.07.2004 gefertigt. Es sei betriebsüblich und der Arbeitgeberin auch
bekannt gewesen, im Falle der Überschreitung des Akkords von ca. 120 - 125 % gefertigte Teile abrechnungsmäßig für „schlechte“ Tage
aufzuheben, wodurch - bezogen auf den Monat - die geschuldete Vergütung keine Änderung erfahren würde. Es würde daher zumindest am
Vorsatz und an einer Bereicherungsabsicht fehlen, jedenfalls müsse aber die Interessenabwägung zu ihren Gunsten ausfallen.
16 Der Betriebsrat rügt ebenfalls, dass der im angefochtenen Beschluss zugrunde gelegte Sachverhalt ihm nicht zur Zustimmung vorgelegt worden
sei. Außerdem habe das Arbeitsgericht übersehen, dass der Ersetzungsantrag schon deshalb unbegründet sei, weil er unzutreffend und
unvollständig über den Kündigungssachverhalt unterrichtet worden sei. Die Arbeitgeberin habe versucht, einen Vorwurf „fortgesetzt betrügt“ auf
Stände und Fotos von Hubzählern aufzubauen, die untauglich für die Differenzangabe der Stückzahl seien. Dass ihm nicht der Stückzahlzähler
gezeigt werde und aus welchem Grund nunmehr ein Hubzähler für die Lohnscheine maßgeblich sein solle, habe ihm die Arbeitgeberin ebenso
wenig mitgeteilt wie die entlastenden Aussagen der Beteiligten zu 3 und dass diese den Tatvorwurf nicht bestätigt habe. Nur in diesem Falle
hätte er aber auf den Kündigungsentschluss der Arbeitgeberin argumentativ Einfluss nehmen können. Die Irreführung bezüglich der Zähler und
ihrer unterschiedlichen Zählweisen habe er erst im Ersetzungsverfahren erkannt. Der Vorwurf „fortgesetzter Betrug“ sei aber auch haltlos. Dass
die Maschine C. seit Jahren fehlerhaft niete und solche Fehler von den Hubzählern im „OK-Modus“ nicht erfasst würden, sei der Arbeitgeberin
ebenso bekannt wie die betriebsübliche Vorarbeit zur Sicherung des Akkorddurchschnitts, was der Annahme einer gewollt wahrheitswidrigen
Stückzahlangabe und einer Täuschung ebenso entgegenstehe wie die Stresssituation der Beteiligten zu 3 infolge ihrer Vielfachbelastung
insbesondere am 20.07.2004. Im Übrigen unterliege die Auswertung der Zählerstände einem Beweisverwertungsverbot, da er - Betriebsrat -
dieser nicht zugestimmt habe.
17 Der Betriebsrat und die Beteiligte zu 3 beantragen sinngemäß,
18
unter Abänderung des angefochtenen Beschlusses den Antrag abzuweisen.
19 Die Arbeitgeberin beantragt,
20
die Beschwerde zurückzuweisen.
21 Das Arbeitsgericht habe die Zustimmung des Betriebsrats zu Recht ersetzt, da die Beteiligte zu 3 dadurch, dass sie am 21.07.2004
zugestandenermaßen 40 Teile auf ihrem Lohnschein vermerkt habe, die sie an diesem Tag nicht produziert habe, eine unzutreffende Stückzahl
notiert und damit jedenfalls den Versuch unternommen habe, sie - die Arbeitgeberin - zu hintergehen. Dieser Vertragsverstoß begründe die
Voraussetzungen für eine außerordentliche Kündigung. Entgegen der Auffassung des Betriebsrats sei diesem der Sachverhalt vollständig
mitgeteilt und nichts verschwiegen worden. Sowohl die Beteiligte zu 3 als auch der Betriebsrat würden sämtliche Zähler der von der Beklagten zu
3 bedienten Maschine kennen. Auf eine von den Beteiligten zu 2 und 3 behauptete Störanfälligkeit der Maschine komme es vorliegend
überhaupt nicht an, da hierauf die von der Beteiligten zu 3 eingestandene Unrichtigkeit ihrer Angabe auf dem Lohnschein nicht beruhe. Sie habe
auch keine heimlich und verdachtsunabhängig gesammelten Daten ausgewertet, sondern lediglich Zählerstände abgelesen und mit den
Angaben der Beteiligten zu 3 verglichen, wozu die Zustimmung des Betriebsrats nicht erforderlich sei. Dass die Beteiligte zu 3 die am 21.07.2004
notierten, an diesem Tag jedoch nicht produzierten 40 Teile in der Woche vom 12. - 16.07.2004 gefertigt habe, werde bestritten.
22 Wegen des weiteren Vorbringens der Beteiligten wird auf die im Beschwerdeverfahren gewechselten Schriftsätze und deren Erklärungen im
Termin am 18.11.2005 ergänzend Bezug genommen.
B.
23 Die an sich statthaften und auch im Übrigen jeweils zulässigen Beschwerden des Betriebsrats und der Beteiligten zu 3 sind begründet. Das
Arbeitsgericht hat die vom Betriebsrat verweigerte Zustimmung zur beabsichtigten außerordentlichen Kündigung der Beteiligten zu 3 zu Unrecht
ersetzt. Hierzu ist im Wesentlichen auszuführen:
24 1. Nach § 103 Abs. 1 BetrVG bedarf die außerordentliche Kündigung von Mitgliedern des Betriebsrates der Zustimmung des Betriebsrats. Nach §
103 Abs. 2 Satz 1 BetrVG i.V.m. § 15 Abs. 1 KSchG hat der Arbeitgeber einen Anspruch auf Ersetzung der Zustimmung, wenn die beabsichtigte
außerordentliche Kündigung unter Berücksichtigung aller Umstände gerechtfertigt ist. Dies setzt einen wichtigen Grund im Sinne von § 626 BGB
voraus, d. h. es müssen Tatsachen vorliegen, aufgrund derer dem Arbeitgeber unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalles und unter
Abwägung der Interessen beider Vertragsteile die Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses bis zum Ablauf der fiktiven Kündigungsfrist nicht
zugemutet werden kann (vgl. BAG, Beschluss vom 16.12.2004 - 2 ABR 7/04 - n.v.; Beschluss vom 10.02.1999 - 2 ABR 31/98 - NZA 1999, 708).
25 2. Ob hiernach die vom Betriebsrat verweigerte Zustimmung zu ersetzen ist, ist auf der Grundlage des dem Betriebsrat mitgeteilten
Kündigungssachverhalts zu beurteilen, auf den der Zustimmungsersetzungsantrag nach § 103 Abs. 2 Satz 1 BetrVG allein gestützt werden kann.
Ein Nachschieben von Kündigungsgründen ist nur zulässig, wenn der Arbeitgeber den Betriebsrat vor ihrer Einführung in das
Zustimmungsersetzungsverfahren unter deren Mitteilung erneut vergeblich um Zustimmung zur beabsichtigten Kündigung ersucht hat (vgl. BAG,
Beschluss vom 16.09.1999 - 2 ABR 68/98 - NZA 2000, 158; Beschluss vom 27.01.1977 - 2 ABR 77/76 - AP Nr. 7 zu § 103 BetrVG 1972). Hiermit
lässt sich die Begründung im angefochtenen Beschluss nicht vereinbaren. Der Betriebsrat und die Beteiligte zu 3 rügen zu Recht, dass das
Arbeitsgericht die Zustimmung des Betriebsrats aus Gründen ersetzt hat, wegen derer die Arbeitgeberin den Betriebsrat nicht um Zustimmung zur
beabsichtigten Kündigung gebeten hat.
26 Ausweislich ihres Schreibens vom 27.07.2004 an den Betriebsrat hat die Arbeitgeberin diesem ihre Absicht mitgeteilt, das Arbeitsverhältnis mit
der Beteiligten zu 3 wegen fortgesetzten Betrugs zu kündigen, dieser gegenüber also eine Tatkündigung („Für uns steht deshalb fest, dass die
Mitarbeiterin uns fortgesetzt betrügt“) auszusprechen. Begründet wird der Vorwurf des fortgesetzten Betrugs damit, dass die Beteiligte zu 3 am
20.07.2004 118 und am 21.07.2004 40, unter Berücksichtigung von 20 Teilen vom Vortage, jedenfalls 20 Teile zuviel auf ihren Lohnscheinen
notiert habe. Hieraus ergibt sich, dass sich der Tatvorwurf „fortgesetzter Betrug“ nicht darin erschöpft, dass die Beteiligte zu 3 hinsichtlich der
Anzahl der von ihr an einem bestimmten Tag gefertigten Teile unrichtige Angaben gemacht habe, vielmehr wird ihr darüber hinaus vorgeworfen,
dass sie dies in Täuschungsabsicht getan habe, um sich einen rechtswidrigen Vermögensvorteil (höhere Vergütung) zu verschaffen, also am 20.
und 21.07.2004 jeweils jedenfalls den Versuch eines Betruges im Sinne von § 263 StGB begangen habe. Auf diese beiden Tathandlungen stützt
die Arbeitgeberin ihren Vorwurf des „fortgesetzten Betrugs“, der ausweislich ihres Schreibens an den Betriebsrat vom 27.07.2004 ihrer
Kündigungsabsicht zugrunde liegt. Das Arbeitsgericht durfte sich daher nicht mit der Feststellung begnügen, dass die Beteiligte zu 3 am
21.07.2004 auf ihrem Lohnschein von ihr weder an diesem noch an anderen Tagen gefertigte 40 Teile angegeben, also der Sache nach an
diesem Tage einen Betrugsversuch begangen habe. Denn hierdurch wird der dem Betriebsrat mitgeteilte, der Kündigungsabsicht der
Arbeitgeberin zugrunde liegende Tatvorwurf „fortgesetzter Betrug“ noch nicht erfüllt. Soweit das Arbeitsgericht hinsichtlich des 20.07.2004 - wenn
auch im Rahmen der Interessenabwägung - erhebliche Verdachtsmomente für ein betrügerisches Verhalten der Beteiligten zu 3 für gegeben
erachtet hat, übersieht es, dass solche Verdachtsmomente auch im Rahmen der Interessenabwägung nicht zu Lasten der Beteiligten zu 3
berücksichtigt werden können, weil die Arbeitgeberin dem Betriebsrat nicht mitgeteilt hat, dass sie die beabsichtigte Kündigung wenigstens
hilfsweise auch auf den Verdacht eines fortgesetzten betrügerischen Verhaltens stützen wolle. Denn einer Verdachtskündigung liegt ein anderer
Kündigungssachverhalt als der Tatkündigung zugrunde. Bei einer Verdachtskündigung begründet der Arbeitgeber seine Kündigung damit,
gerade der Verdacht eines von ihm nicht für sicher gehaltenen oder erwiesenen strafbaren bzw. vertragswidrigen Verhaltens habe das für die
Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses nötige Vertrauen zerstört. Bei einer Tatkündigung ist für den Kündigungsentschluss dagegen maßgebend,
dass der Arbeitnehmer nach der Überzeugung des Arbeitgebers die strafbare Handlung bzw. Pflichtwidrigkeit tatsächlich begangen hat und dem
Arbeitgeber aus diesem Grund die Fortführung des Arbeitsverhältnisses unzumutbar ist (vgl. etwa BAG, Urteil vom 06.07.2000 - 2 AZR 454/99 -
n.v.; Urteil vom 12.08.1999 - 2 AZR 923/98 - NZA 2000, 421). Daher muss der Arbeitgeber, wenn er die Kündigung vorsorglich auch auf den
Verdacht einer strafbaren Handlung bzw. Pflichtwidrigkeit stützen will, dies dem Betriebsrat mitteilen und die Umstände angeben, aus denen er
den Verdacht herleitet (vgl. etwa BAG, Urteil vom 02.03.1989 - 2 AZR 280/88 - NZA 1989, 755; Urteil vom 29.06.1989 - 2 AZR 456/88 - n. v.; Urteil
vom 03.04.1986 - 2 AZR 324/85 - NZA 1996, 677). Dafür, dass sich die Arbeitgeberin auch nur vorsorglich auf den Verdacht eines - fortgesetzten
- betrügerischen Verhaltens der Beteiligten zu 3 berufen hat und sie den Betriebsrat zuvor vergeblich um Zustimmung zur beabsichtigten
außerordentlichen Kündigung auch unter diesem Gesichtspunkt ersucht hat, ist jedoch nichts dargetan und ersichtlich.
27 3. Die angefochtene Entscheidung erweist sich auch nicht aus anderen Gründen als im Ergebnis zutreffend. Vielmehr kann die vom Betriebsrat
verweigerte Zustimmung schon deshalb nicht ersetzt werden, weil das Zustimmungsverfahren beim Betriebsrat von der Arbeitgeberin nicht
wirksam eingeleitet wurde, da sie ihren Mitteilungspflichten nur unzureichend nachgekommen ist. In einem solchen Fall darf das Arbeitsgericht
die Zustimmung des Betriebsrats nicht ersetzen (vgl. KR-Etzel, 7. Aufl., § 103 BetrVG Rn. 117, 101).
28 Das Zustimmungsverfahren nach § 103 BetrVG ist eine gegenüber § 102 BetrVG weitergehende Form der Beteiligung des Betriebsrats, weshalb
die für das Anhörungsverfahren nach § 102 BetrVG geltenden Grundsätze auch auf das Zustimmungsverfahren anzuwenden sind (vgl. KR-Etzel
a.a.O., § 103 BetrVG Rn. 66). Hiernach setzt die wirksame Einleitung des Zustimmungsverfahrens u. a. voraus, dass der Arbeitgeber dem
Betriebsrat die Gründe für seine Kündigungsabsicht in tatsächlicher Hinsicht so genau und umfassend mitteilt, dass der Betriebsrat ohne
zusätzliche eigene Nachforschungen in der Lage ist, selbst die Stichhaltigkeit der Kündigungsgründe zu prüfen und sich ein Bild zu machen.
Gemäß dem Grundsatz der subjektiven Determinierung der Kündigungsgründe hat der Arbeitgeber dem Betriebsrat aber nur die aus seiner Sicht
tragenden Umstände für die Kündigung mitzuteilen. Teilt der Arbeitgeber dem Betriebsrat objektiv kündigungsrechtlich erhebliche Tatsachen
nicht mit, weil er sie bei seinem Kündigungsentschluss etwa für unerheblich oder entbehrlich hält, dann ist die Unterrichtung selbst
ordnungsgemäß. Die in objektiver Hinsicht unvollständige Unterrichtung hat lediglich zur Folge, dass es dem Arbeitgeber verwehrt ist, die
Kündigung im Kündigungsschutzprozess bzw. den Zustimmungsersetzungsantrag auch auf die dem Betriebsrat nicht mitgeteilten, jedoch
kündigungsrechtlich erheblichen Tatsachen zu stützen (vgl. etwa BAG, Urteil vom 22.09.1994 - 2 AZR 31/94 - NZA 1995, 363). Dagegen stellt
eine - aus der Sicht des Arbeitgebers - bewusst unrichtige oder unvollständige und dadurch irreführende Darstellung des
Kündigungssachverhalts, damit sich dieser als möglichst überzeugend darstellt, keine ordnungsgemäße Unterrichtung dar. Sie kann nicht nur in
der Aufbereitung der mitgeteilten Tatsachen, sondern auch in der Weglassung gegen die Kündigung sprechender, den Arbeitnehmer
entlastender Umstände bestehen, soweit der Betriebsrat hierdurch außerstande gesetzt wird, sich ein zutreffendes Bild von dem
Kündigungsgrund zu machen (vgl. etwa BAG, Urteil vom 22.09.1994 a.a.O.; Urteil vom 31.01.1996 - 2 AZR 181/95 - n. v.).
29 Vorliegend hat die Arbeitgeberin dem Betriebsrat den Kündigungssachverhalt bewusst unvollständig und irreführend mitgeteilt, damit sich dieser
als möglichst überzeugend darstellt. Denn sie hat im Schreiben vom 27.07.2004 durch die Angabe der Zählerstände und der aus diesen
errechneten Differenzen den Eindruck vermittelt, dass aus diesen unmittelbar folge, dass die Beteiligte zu 3 am 20.07.2004 118 und am
21.07.2004 40 Teile mehr als von ihr an diesen Tagen gefertigt auf ihren Lohnscheinen angegeben habe, um den Erwerb eines höheren
Lohnanspruchs als tatsächlich geschuldet vorzutäuschen. Dabei wusste die Arbeitgeberin, dass für die Stückzahlangaben der Mitarbeiter an der
C.-Maschine auf ihren Lohnscheinen allein der Zählerstand des Chargenzählers maßgeblich ist und die dem Betriebsrat - ohne Hinweis hierauf -
mitgeteilten Zählerstände der beiden Hubzähler nur dann einen unmittelbaren Rückschluss auf die Richtigkeit der von der Beteiligten zu 3 auf
ihren Lohnscheinen gemachten Angaben zugelassen hätten, wenn die beiden Hubzähler im fraglichen Zeitraum im Modus „Total“ gelaufen
wären. Dies war aber nicht der Fall, vielmehr liefen die beiden Hubzähler während des fraglichen Zeitraums im „OK-Modus“, was der
Arbeitgeberin ebenso bekannt war wie die Tatsache, dass diese in diesem Modus - anders als der Chargenzähler - nicht auch so genannte
Schlechtteile zählen und die Produktion von Schlechtteilen an dieser Maschine auch keineswegs ausgeschlossen ist, wie sich bereits aus den
unterschiedlichen Modi der an der Maschine befindlichen beiden Hubzähler ergibt. Zu einer vollständigen und damit nicht irreführenden
Schilderung des Kündigungssachverhalts hätte daher zumindest die Information, dass es sich bei den wiedergegebenen Zählerständen nicht um
die des an sich für den Mitarbeiter maßgeblichen Chargenzählers, sondern um die der Hubzähler im „OK-Modus“ handelt und diese daher nur
die Anzahl der produzierten Gutteile wiedergeben, sowie die Mitteilung der Umstände gehört, die aus der Sicht der Arbeitgeberin gleichwohl
aufgrund der angegebenen Zählerstände den verlässlichen Schluss zulassen, die Beteiligte zu 3 habe die von ihr - Arbeitgeberin - behauptete
Anzahl von Teilen zuviel und damit unberechtigt auf ihren Lohnscheinen notiert. Da sie dies unterlassen hat, war daher der Betriebsrat bereits
aus diesem Grunde nicht in der Lage, sich ein zutreffendes Bild von den Gründen für die Kündigung zu machen. Es kann daher dahingestellt
bleiben, ob die Arbeitgeberin, um ihrer Pflicht zur richtigen und vollständigen Unterrichtung des Betriebsrats zu genügen, diesem auch die
Einlassung der Beteiligten zu 3 vom 23.07.2004, der Zähler - womit offensichtlich die ihr gezeigten Hubzähler gemeint waren - müsse falsch
aufzeichnen und sie habe die am 21.07.2004 zuviel notierten Teile vorgearbeitet, hätte mitteilen müssen, wozu sie lediglich dann nicht gehalten
gewesen wäre, wenn diese Einlassung aus ihrer Sicht nicht als entlastend für die Beteiligte zu 3 wirken konnte (vgl. dazu BAG, Urteil vom
27.02.1997 - 2 AZR 37/96 - n.v.).
30 4. Selbst wenn man von einer wirksamen Einleitung des Zustimmungsersetzungsverfahrens ausgehen wollte, wäre die Zustimmung des
Betriebsrats nicht zu ersetzen.
31 Aufgrund des dem Betriebsrat mitgeteilten Sachverhalts besteht nämlich allenfalls der dringende Verdacht, dass die Beteiligte zu 3 am 20. und
21.07.2004 jeweils den von der Arbeitgeberin behaupteten Betrugsversuch unternommen und diese damit „fortgesetzt betrogen“ hat. Dies folgt
ohne Weiteres daraus, dass sich die Arbeitgeberin zur Begründung dieses Vorwurfs gegenüber dem Betriebsrat ausschließlich auf die
Zählerstände der beiden Hubzähler im „OK-Modus“ berufen hat, die in diesem Modus anders als der für die Akkordentlohnung allein
maßgebliche Chargenzähler nur die so genannten Gutteile, nicht aber auch die Schlechtteile zahlenmäßig erfassen. Einen sicheren Schluss
darauf, dass und gegebenenfalls in welchem Umfang die Beteiligte zu 3 an den beiden Tagen unberechtigt Teile auf ihren Lohnscheinen
vermerkt hat, lassen daher die dem Betriebsrat mitgeteilten Zählerstände allein nicht zu. Hierzu hätte es vielmehr der Darlegung von Umständen
bedurft, aufgrund derer auszuschließen ist, dass an den beiden fraglichen Tagen überhaupt oder jedenfalls im Umfang der behaupteten
Mehraufschriebe an der von der Beteiligten zu 3 bedienten Maschine so genannte Schlechtteile produziert worden sind, wodurch der dem
Betriebsrat mitgeteilte Sachverhalt erst kündigungsrechtliche Relevanz erhalten hätte. Bei diesen Umständen handelt es sich daher nicht um
eine bloße Ergänzung oder Konkretisierung des dem Betriebsrat mitgeteilten Kündigungssachverhalts, die im Zustimmungsersetzungsverfahren
unbeschränkt zulässig wäre. Dies gilt auch insoweit, als die Beteiligte zu 3 bezüglich des 21.07.2004 eingeräumt hat, auf dem Lohnschein an
diesem Tag nicht gefertigte 40 Teile notiert zu haben. Denn auch auf dieses Eingeständnis kann die Arbeitgeberin den Vorwurf des
Betrugsversuchs nicht stützen, weil sie diesen objektiv kündigungsrechtlich erheblichen, ihr seit dem 23.07.2004 bekannten Umstand dem
Betriebsrat im Zustimmungsverfahren nicht mitgeteilt hat.
32 5. Auf die Beschwerde des Betriebsrats und der Beteiligten zu 3 war daher, ohne dass es auf Weiteres angekommen wäre, unter Abänderung
des angefochtenen Beschlusses der Zustimmungsersetzungsantrag zurückzuweisen.
33 6. Die Zulassung der Rechtsbeschwerde war nicht veranlasst, da die Voraussetzungen des § 92 Abs. 1 i.V.m. § 72 Abs. 2 ArbGG nicht vorliegen.