Urteil des BVerfG vom 07.01.1999

BVerfG: privatwirtschaftliche tätigkeit, materielles recht, lizenznehmer, staatliche aufgabe, formelles recht, telekommunikation, verfassungsbeschwerde, post, stadt, erfüllung

Entscheidungen

BUNDESVERFASSUNGSGERICHT

- 2 BvR 929/97 -

In dem Verfahren

über

die Verfassungsbeschwerde

a) der Stadt A... ,

b) der Stadt A... ,

c) der Stadt D... ,

d) der Gemeinde G... ,

e) der Stadt H... ,

f) der Gemeinde H... ,

g) der Stadt H... ,

h) der Stadt H... ,

i) der Landeshauptstadt M... ,

j) der Landeshauptstadt W...

gegen § 50 Abs. 1 Satz 1, Abs. 3 und 4 Telekommunikationsgesetz (TKG) vom 25. Juli 1996 (BGBl I S. 1120)

hat die 2. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch die Richterin

Präsidentin Limbach

und die Richter Winter,

Hassemer

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S.

1473) am 7. Januar 1999 einstimmig beschlossen:

Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.

Gründe:

Die beschwerdeführenden Kommunen wenden sich mit ihrer Kommunalverfassungsbeschwerde gegen § 50 Abs. 1

S at z 1, Abs. 3 und Abs. 4 des Telekommunikationsgesetzes (TKG) vom 25. Juli 1996. Sie sehen in einer

unent gelt lic hen Nutzungsberechtigung

öffentlichen

Verkehrswegen für

die

Durchleitung

von

Telekommunikationslinien eine Verletzung der Garantie gemeindlicher Selbstverwaltung aus Art. 28 Abs. 2 GG.

1. Aufgaben im Bereich des Fernmeldewesens wurden vor der Postreform von der als Sondervermögen des Bundes

organisierten Post in bundesunmittelbarer Verwaltung wahrgenommen. Dabei war dem Bund ein umfassendes

Verwaltungsmonopol vorbehalten. § 1 Telegraphenwegegesetz (TWG) vom 18. Dezember 1899 (RGBl S. 705) verlieh

dem Bund die Befugnis, Verkehrswege für seine Telegraphenlinien zu benutzen, die öffentlichen Zwecken dienten. Ein

Entgelt für das Leitungsrecht mußte der Bund nicht entrichten.

Seit der Privatisierung der Post im Rahmen der sog. Postreform I (Poststrukturgesetz vom 8. Juni 1989 - BGBl I S.

1026) und der sog. Postreform II (Gesetz zur Änderung des Grundgesetzes vom 30. August 1994 - BGBl I S. 2245;

Postneuordnungsgesetz vom 14. September 1994 - BGBl I S. 2325) werden Dienstleistungen im Bereich der

Telekommunikation als privatwirtschaftliche Tätigkeit durch eines der Nachfolgeunternehmen der Post - die Deutsche

Telekom AG - und andere private Anbieter erbracht. Die Verwaltungsmonopole sind zum Teil aufgehoben, zum Teil

wurden sie für eine Übergangszeit - bis zur Postreform III - beibehalten und auf die Nachfolgeunternehmen der Post

übertragen. Eines der übertragenen Verwaltungsmonopole war das Netzmonopol, also das Recht, Übertragungswege

einschließlich

der

zugehörigen Abschlußeinrichtungen

errichten

und

betreiben. Auch das

Fernmeldeleitungsrecht aus § 1 TWG wurde der Deutschen Telekom AG übertragen.

2. Durch das Telekommunikationsgesetz vom 25. Juli 1996 (BGBl I S. 1120) wurde die dritte Stufe der Postreform

eingeleitet; sie verfolgt das Ziel, den Telekommunikationsmarkt vollständig zu liberalisieren. Zudem bildet das

Telekommunikationsgesetz die gesetzliche Grundlage für die gemäß Art. 87f Abs. 2 Satz 2 GG in bundeseigener

Verwaltung auszuführenden Hoheitsaufgaben im Bereich der Telekommunikation, die einer eigens eingerichteten

Regulierungsbehörde für Telekommunikation und Post übertragen worden sind.

Das Telekommunikationsgesetz ist in weiten Teilen am 1. August 1996 in Kraft getreten, so insbesondere § 50 TKG

(vgl. § 100 Abs. 1 TKG). Im übrigen ist das Telekommunikationsgesetz in einer weiteren Stufe seit dem 1. Oktober

1997 und vollständig seit dem 1. Januar 1998 in Kraft (vgl. § 100 Abs. 1 und 2 TKG).

3. Das Leitungsrecht nach dem Telegraphenwegegesetz wurde außer Kraft gesetzt und durch die Regeln zur

Benutzung öffentlicher Wege in §§ 50 - 58 TKG abgelöst.

§ 50 TKG lautet:

Grundsatz der Benutzung öffentlicher Wege

(1) Der Bund ist befugt, Verkehrswege für die öffentlichen Zwecken dienenden

Telekommunikationslinien unentgeltlich zu benutzen, soweit nicht dadurch der

Widmungszweck der Verkehrswege dauernd beschränkt wird (Nutzungsberechtigung). Als

Verkehrswege gelten die öffentlichen Wege, Plätze und Brücken sowie die öffentlichen

Gewässer.

(2) Der Bund überträgt das Recht nach Absatz 1 auf Lizenznehmer nach § 6 Abs. 1 Nr. 1 im Rahmen der

Lizenzerteilung nach § 8. Telekommunikationslinien sind so zu errichten und zu unterhalten, daß sie den

Anforderungen der Sicherheit und Ordnung sowie den anerkannten Regeln der Technik genügen.

(3) Die Verlegung neuer Telekommunikationslinien und die Änderung vorhandener

Telekommunikationslinien bedürfen der Zustimmung der Träger der Wegebaulast. Bei der

Verlegung oberirdischer Leitungen sind die Interessen der Wegebaulastträger, der

Lizenznehmer und die städtebaulichen Belange abzuwägen. Die Zustimmung kann mit

technischen Bedingungen und Auflagen versehen werden, die diskriminierungsfrei zu gestalten

sind.

(4) Ist der Wegebaulastträger selbst Lizenznehmer oder mit einem Lizenznehmer im Sinne des

§ 37 Abs. 1 oder 2 des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen

zusammengeschlossen, so ist die Regulierungsbehörde für die Zustimmungserteilung nach

Absatz 3 zuständig, wenn ein anderer Lizenznehmer die Verkehrswege des

Wegebaulastträgers nutzen will.

Das Leitungsrecht ist im Hinblick auf die Vielzahl möglicher Nutzer zweistufig ausgestaltet. Die

Nutzungsberechtigung steht zunächst gemäß § 50 Abs. 1 TKG dem Bund zu. Der Bund kann diese Berechtigung aber

nicht selbst in Anspruch nehmen, sondern muß sie gemäß § 50 Abs. 2 TKG auf diejeni- gen Lizenznehmer

übertragen, die eine Lizenz zum Betreiben von Übertragungswegen erworben haben (§ 6 Abs. 1 Nr. 1 TKG). Für die

Lizenz müssen die Lizenznehmer eine Gebühr entrichten (§ 16 TKG). Die ihnen mit der Lizenz zugleich übertragene

Nutzungsberechtigung an öffentlichen Wegen ist dagegen unentgeltlich (§ 50 Abs. 1 Satz 1 TKG). Insbesondere

können die Eigentümer der Verkehrswege von den Lizenznehmern wegen der in § 50 Abs. 1 Satz 1 TKG ausdrücklich

bestimmten Unentgeltlichkeit keine Nutzungsentgelte nach bürgerlichem Recht verlangen.

II.

Die Beschwerdeführerinnen haben fristgerecht Kommunalverfassungsbeschwerde gegen § 50 Abs. 1 Satz 1, Abs. 3

und 4 TKG eingelegt. Sie beschränken ihre Verfassungsbeschwerde ausdrücklich auf diese die Wegenutzung

betreffenden Bestimmungen des Telekommunikationsgesetzes.

1. Die Verfassungsbeschwerde richtet sich zum einen gegen § 50 Abs. 1 Satz 1 TKG, der dem Bund eine

Nutzungsberechtigung an öffentlichen Verkehrswegen unentgeltlich einräumt. Die Unentgeltlichkeit der

Nutzungsberechtigung begründet für die Beschwerdeführerinnen die Verfassungswidrigkeit der angegriffenen

Regelung:

a) § 50 Abs. 1 Satz 1 TKG greife - ebenso wie schon sein wegerechtlicher Vorgänger § 1 TWG - in den

Schutzbereich der Garantie gemeindlicher Selbstverwaltung ein. Die Beschwerdeführerinnen seien als Träger der

Wegebaulast und als Eigentümer der Gemeindestraßen sowie bestimmter anderer Straßen Verpflichtungsadressaten

der

angegriffenen Regelungen.

Die

Nutzung

gemeindeeigener

Straßen für die Durchleitung von

Telekommunikationsleitungen sei auch keine staatliche Aufgabe.

b) Da § 50 TKG zulasse, daß der Widmungszweck der Straßen - etwa zur Verlegung neuer Leitungen -

vorübergehend beeinträchtigt wird, seien die Gemeinden in ihrer Straßenhoheit zwar beeinträchtigt. Dieser Eingriff

rechtfertige sich allerdings dadurch, daß der Bund nach Art. 87f Abs. 1 GG flächendeckend angemessene und

ausreichende Telekommunikationsdienstleistungen gewährleisten müsse. Auch das Recht zur Daseinsvorsorge und

z ur wirtschaftlichen Betätigung sei infolge der Lizenzpflicht berührt, aber wegen der Möglichkeit, eine Lizenz zu

erhalten, nicht verletzt.

c) Es liege aber ein Eingriff in die Finanzhoheit vor, der verfassungsrechtlich nicht gerechtfertigt sei. Das Recht auf

fiskalische Nutzung des Gemeindeeigentums sei beeinträchtigt, weil das Nutzungsrecht unentgeltlich gewährt werde.

Die Verwaltung des eigenen Vermögens müsse als Selbstverwaltungsangelegenheit angesehen werden, weil sie

weder eine Auftragsangelegenheit noch eine Pflichtaufgabe nach Weisung darstelle. Zudem würde die fiskalische

Randnutzung von Verwaltungsvermögen den Charakter der unmittelbaren Aufgabe, hier der Straßenverwaltung, als

Selbstverwaltungsaufgabe teilen. Und schließlich sei die eigenverantwortliche Einnahmenwirtschaft beeinträchtigt, die

zu den Grundlagen der finanziellen Eigenverantwortung gehöre. § 50 TKG nehme den Gemeinden auf der einen Seite

eine Finanzquelle, belasse ihnen aber auf der anderen Seite die Kosten für den Verwaltungsmehraufwand.

Anders als die Vorgängervorschrift § 1 TWG verletze § 50 Abs. 1 Satz 1 TKG die Selbstverwaltungsgarantie, weil

der Eingriff nun nicht mehr durch die hoheitliche Monopolstellung der Post und deren Verpflichtung zu

flächendeckender Versorgung gerechtfertigt werden könne. Die Regelung bewirke zu Lasten der Kommunen eine

Subventionierung der Deutschen Telekom AG und anderer privatwirtschaftlicher Unternehmen, deren Handeln nicht an

Gemeinwohlzwecken orientiert, sondern auf Gewinnerzielung ausgerichtet sei. Die Belastung sei verfassungsrechtlich

nur zu rechtfertigen, wenn sie als Ausgleich ein Nutzungsentgelt erhielten.

Der Eingriff in die Selbstverwaltungsgarantie müsse sich am Verhältnismäßigkeitsprinzip messen lassen. Zur

Erfüllung des Infrastrukturauftrags aus Art. 87f Abs. 1 GG sei die Regelung nicht erforderlich, weil flächendeckend

angemessene und ausreichende Dienstleistungen auch dann gewährleistet seien, wenn für das Wegenutzungsrecht

ein Entgelt entrichtet werden müsse.

2. Die Verfassungsbeschwerde richtet sich weiterhin ge- gen § 50 Abs. 3 und 4 TKG: Die von Art. 28 Abs. 2 Satz 1

GG geschützte Planungshoheit gewährleiste ein formelles Recht auf Beteiligung und ein materielles Recht auf

Berücksichtigung der gemeindlichen Belange; diese Rechte seien verletzt.

Die Planungshoheit verlange, daß die Gemeinden bei Maßnahmen, die das Gemeindegebiet und insbesondere

dessen Infrastruktur nachhaltig betreffen, angehört und daß ihre Interessen berücksichtigt werden. Den Gemeinden

müßten

Beteiligungsrechte

auch für

die

Bestimmung

von

Linienführung

und Verlegungstiefe der

Telekommunikationslinien eingeräumt werden, weil hiervon Folgeentscheidungen abhingen wie das Erbringen von

eigenen Telekommunikationsdiensten, das Mitbenutzen der Leitungen, das Erschließen neuer Gemeindegebiete und

das Ändern weiterer vorhandener Versorgungsleitungen.

§ 50 Abs. 3 TKG werde dem nicht gerecht. Er beschränke das Beteiligungsrecht auf technische Fragen, wie sich

aus dem Zusammenhang der Regelung und den Gesetzesmaterialien ergebe. Die Gemeinden müßten aber auch die

Linienführung beeinflussen können, etwa um den Anschluß gemeindeeigener Einrichtungen zu erwirken.

§ 50 Abs. 4 TKG verletze das verfassungsrechtlich begründete Recht auf Anhörung, weil die Gemeinden infolge des

Zuständigkeitswechsels an der Entscheidung gar nicht mehr beteiligt seien. Die Vorschrift führe außerdem zu einer

unzulässigen Mischverwaltung, da in bestimmten Fällen die Gemeinden und in anderen der Bund zur Erteilung der

Zustimmung zuständig seien. Der Bund könne auch aus Art. 87f Abs. 2 Satz 2 GG keine Verwaltungskompetenz

ableiten, weil die Zustimmung i. S. v. § 50 Abs. 3 und 4 TKG keine telekommunikationsrechtliche, sondern eine

wegerechtliche Entscheidung sei.

3. Schließlich fehle dem Bund die Gesetzgebungskompetenz für die Normierung eines unentgeltlichen Wegerechts.

Die Regelung verstoße außerdem gegen das Willkürverbot, weil - im Unterschied zum Sektor der Telekommunikation -

private Versorgungsunternehmen im Energiesektor für die Nutzung öffentlicher Verkehrswege Nutzungsentgelte in

Form einer Konzessionsabgabe zu entrichten hätten. Beide Rügen seien im Kommunalverfassungsbeschwerde-

Verfahren auch zulässig, weil die verletzten Verfassungsnormen geeignet seien, das verfassungsrechtliche Bild der

Selbstverwaltung mitzubestimmen.

Die Voraussetzungen für eine Annahme der Verfassungsbeschwerde nach § 93a BVerfGG liegen nicht vor (vgl.

BVerfGE 90, 22 <25 f.>). Der Verfassungsbeschwerde kommt keine grundsätzliche verfassungsrechtliche Bedeutung

zu, weil die aufgeworfenen verfassungsrechtlichen Fragen in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts

geklärt sind. Ihre Annahme ist auch nicht zur Durchsetzung der Gewährleistung gemeindlicher Selbstverwaltung

angezeigt. Die Kommunalverfassungsbeschwerde hat keine hinreichende Aussicht auf Erfolg.

Die Kommunalverfassungsbeschwerde ist hinsichtlich der Beschwerdeführerinnen zu a), zu b), zu d), zu e), zu f), zu

g) und zu h) mangels gegenwärtiger Betroffenheit unzulässig, soweit diese eine Verletzung durch § 50 Abs. 4 i. V. m.

Abs. 3 TKG rügen. Der in § 50 Abs. 4 TKG angeordnete Wechsel der Zuständigkeit für die Erteilung der Zustimmung

nach § 50 Abs. 3 Satz 1 TKG auf die Regulierungsbehörde tritt erst und nur dann ein, wenn die Gemeinde selbst

Lizenznehmerin wird oder mit einem Lizenznehmer i. S. v. § 37 Abs. 1 oder 2 GWB zusammengeschlossen ist. Die

genannten Beschwerdeführerinnen haben nicht vorgetragen, daß sie eigene Kabelanlagen errichten und im Sinne von

§ 6 Abs. 1 Nr. 1 TKG nutzen wollen.

Im übrigen ist die Kommunalverfassungsbeschwerde zulässig.

II.

Die Verfassungsbeschwerde ist unbegründet.

1. Die Gewährleistung des Art. 28 Abs. 2 Satz 1 GG sichert den Gemeinden einen grundsätzlich alle

Angelegenheiten der örtlichen Gemeinschaft umfassenden Aufgabenbereich sowie die Befugnis zur

eigenverantwortlichen Führung der Geschäfte in diesem Bereich zu (BVerfGE 26, 228 <237 f.>; 91, 228 <236>). Die

Selbstverwaltungsgarantie bedarf der Ausgestaltung und Formung durch den Gesetzgeber. Dem Gesetzgeber wird

durch den Kernbereich der Selbstverwaltungsgarantie eine Grenze gezogen. Aber auch außerhalb des Kernbereichs

ist er nicht frei (BVerfGE 79, 127 <143>):

Art. 28 Abs. 2 Satz 1 GG enthält zunächst ein verfassungsrechtliches Aufgabenverteilungsprinzip hinsichtlich der

Angelegenheiten der örtlichen Gemeinschaften zugunsten der Gemeinden. Eine Aufgabe mit relevantem örtlichen

Charakter darf der Gesetzgeber den Gemeinden nur aus Gründen des Gemeininteresses entziehen (vgl. BVerfGE 79,

127 <143, 150 ff.>).

Ferner gewährleistet Art. 28 Abs. 2 Satz 1 GG die Befugnis zu eigenverantwortlicher Führung der Geschäfte. Für

den Kreis ihrer örtlichen Angelegenheiten können die Gemeinden durch staatliche Reglementierungen, die die Art und

Weise der Aufgabenerledigung nach Maßgabe der Gesetze betreffen, in ihrer Selbstverwaltungsgarantie betroffen sein

(vgl. BVerfGE 83, 363 <382>). Art. 28 Abs. 2 Satz 1 und Satz 3 GG räumt Eigenverantwortlichkeit auch in einem der

Aufgabenerfüllung vorgelagerten, gemeindeinternen, Bereich ein, zu dem auch die Finanzhoheit zählt. Art. 28 Abs. 2

GG gewährleistet in diesem Bereich Eigenverantwortlichkeit nicht nur bezüglich bestimmter Sachaufgaben, sondern

für die gesamte Verwaltung (vgl. BVerfGE 83, 363 <382>; 91, 228 <236, 245>).

2. Die Regelung einer unentgeltlichen Nutzungsberechtigung an öffentlichen Verkehrswegen in § 50 Abs. 1 Satz 1

TKG berührt den Schutzbereich der Selbstverwaltungsgarantie aus Art. 28 Abs. 2 GG nicht.

a) § 50 Abs. 1 Satz 1 TKG entzieht den Gemeinden keine Aufgaben mit relevantem örtlichen Charakter auf dem

Gebiet der gemeindlichen Daseinsvorsorge. § 50 TKG hindert die Beschwerdeführerinnen nicht, auf dem

Gemeindegebiet Übertragungswege für Telekommunikationslinien selber zu betreiben (vgl. § 6 Abs. 1 Nr. 1 TKG) oder

Sprachtelefondienste anzubieten (vgl. § 6 Abs. 1 Nr. 2 TKG). Es bleibt ihnen unbenommen, zu diesem Zweck nach

Maßgabe des Zweiten Teils des TKG eine Lizenz zu beantragen (vgl. § 8 TKG).

§ 50 Abs. 1 Satz 1 TKG, der allein die Wegenutzung regelt, berührt auch die Eigenverantwortlichkeit bei der Art und

Weise der Erfüllung von Aufgaben der gemeindlichen Daseinsvorsorge nicht. Zwar können die Beschwerdeführerinnen

auf oder in den gemeindeeigenen Verkehrswegen ohne die nach § 6 Abs. 1 Nr. 1 TKG erforderliche Lizenz keine

Übertragungswege betreiben. Das ist aber nicht eine Folge der von ihnen allein angegriffenen Regelung des § 50 TKG,

sondern vielmehr die Konsequenz der in § 6 TKG angeordneten Lizenzpflicht. Diese Pflicht besteht unabhängig

davon, ob für die Übertragung eigene oder fremde Verkehrswege in Anspruch genommen werden.

b) Ein Entzug von örtlichen Aufgaben liegt auch nicht darin, daß die Gemeinden nach § 50 TKG nicht über die

Einräumung von Wegerechten für Telekommunikationslinien zu entscheiden haben. Es ist schon zweifelhaft, ob es

sich insofern überhaupt um eine selbständige Verwaltungsaufgabe handelt und ob nicht nur die Art und Weise der

Straßenverwaltung betroffen ist. Aber selbst bei einer selbständigen Verwaltungsaufgabe hätte der Gesetzgeber diese

Aufgabe verfassungsrechtlich unbedenklich im Rahmen seiner Einschätzungsprärogative (vgl. BVerfGE 79, 127

<153 f.>) als staatliche Angelegenheit einordnen dürfen.

Auch die Eigenverantwortlichkeit der Gemeinden bei der Verwaltung von Gemeindestraßen wird durch die

angegriffene Regelung jedenfalls nicht in einer Weise betroffen, die den Schutzbereich der Selbstverwaltungsgarantie

berühren könnte. Ein Eingriff läßt sich insbesondere nicht, wie die Beschwerdeführerinnen meinen, daraus herleiten,

daß infolge der Verlegung oder Änderung von Telekommunikationsleitungen der Widmungszweck der Straßen

vorübergehend beeinträchtigt werden kann (vgl. §§ 50 Abs. 1 Satz 1, 52 TKG), etwa dadurch, daß eine Straße für die

Verlegung neuer Leitungen aufgegraben werden muß und während dieser Zeit nicht zu benutzen ist.

Angesichts der in § 52 TKG normierten Pflichten zur Rücksichtnahme auf Wegeunterhaltung und Widmungszweck

ist fraglich, ob mögliche Auswirkungen überhaupt ihrer Intensität nach die Eingriffsschwelle überschreiten würden.

Jedenfalls wäre die Art und Weise der Aufgabenerfüllung nicht in spezifischer Weise betroffen. Eine spezifische

Betroffenheit in diesem Sinn kann vorliegen, wenn der Gesetzgeber unmittelbar regelnde Vorgaben für die Art und

Weise der Aufgabenerfüllung setzt oder zielgerichtet auf die Erfüllung der Aufgabe Einfluß nimmt (vgl. BVerfGE 83,

363 <385 ff.>; Beschluß der 1. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 23. September

1994 - 2 BvR 1547/85 -, NVwZ 1995, S. 370, 371). Das ist nicht erkennbar.

c) Die Beschwerdeführerinnen sind des weiteren nicht in ihrer Planungshoheit betroffen, die von Art. 28 Abs. 2 GG

geschützt wird (vgl. BVerfGE 56, 298 <312 f.>; 76, 107 <118 f.>; 95, 1 <26 f.>). Es kann dahinstehen, ob die

Planungshoheit neben der Bauleitplanung noch weitere Entscheidungen mit planerischem Charakter umfaßt. Den

Gemeinden wird dadurch, daß sie auf die Planung der Infrastruktur von Telekommunikation für das Gemeindegebiet

keinen Einfluß haben, keine Aufgabe mit örtlichem Charakter entzogen. Da hoheitliche Aufgaben im Bereich der

Telekommunikation durch die Verfassung (Art. 87f Abs. 2 Satz 2 GG) der bundeseigenen Verwaltung zugewiesen

werden, scheiden sie als Angelegenheiten der örtlichen Verwaltung nach Art. 28 Abs. 2 Satz 1 GG aus. Auch

hinsichtlich der gemeindlichen Bauleitplanung kommt weder ein Aufgabenentzug in Betracht, noch ist ersichtlich, daß

die Wegenutzungsberechtigung aus § 50 Abs. 1 Satz 1 TKG Auswirkungen hätte, die einen spezifischen Bezug zur

Erfüllung dieser Aufgabe aufwiesen.

d) Die Beschwerdeführerinnen sind in ihrer durch Art. 28 Abs. 2 Satz 1 und 3 GG geschützten Finanzhoheit nicht

betroffen.

(1) Entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerinnen bewirkt die angegriffene Regelung hinsichtlich der Verwaltung

des gemeindeeigenen Vermögens keinen Entzug von Aufgaben mit örtlichem Charakter. Denn die Verwaltung des

gemeindeeigenen Vermögens ist keine sachliche Aufgabe der Gemeinden im Sinne von Art. 28 Abs. 2 GG (vgl.

BVerfGE 91, 228 <240>). Sie ist vielmehr dem gemeindeinternen, auf die Erfüllung bestimmter Aufgaben nicht

unmittelbar bezogenen Bereich der Eigenverantwortlichkeit der Gemeindeverwaltung zuzuordnen, zu dem neben der

Organisationshoheit und der Personalhoheit auch die Finanzhoheit zählt (vgl. BVerfGE 83, 363 <382>; 91, 228 <236,

245>).

(2) Die Finanzhoheit gewährleistet den Kommunen eine eigenverantwortliche Einnahmen- und Ausgabenwirtschaft im

Rahmen eines gesetzlich geordneten Haushaltswesens (BVerfGE 26, 228 <244>; 71, 25 <36>). Hiermit ist aber nur

garantiert, daß den Kommunen das eigene Wirtschaften mit Einnahmen und Ausga- ben nicht aus der Hand

genommen wird (Beschluß der 1. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 27. November

1986 - 2 BvR 1241/82 -, NVwZ 1987, S. 123, sowie Beschluß derselben Kammer vom 15. November 1993 - 2 BvR

1199/91 -, ThürVBl 1994, S. 83 f.).

Ein Aspekt eigenverantwortlichen kommunalen Wirtschaftens ist es, daß die Kommunen ihr Vermögen selbständig

verwalten und auch wirtschaftlich nutzen können. Daraus folgt aber kein Schutz jeder einzelnen vermögenswerten

Rechtsposition. Einen so weit gehenden Schutz könnte allein Art. 14 Abs. 1 Satz 1 GG gewähren (vgl. BVerfGE 95,

267 <300>), der den Gemeinden freilich nicht zur Seite steht (vgl. BVerfGE 61, 82 <105 ff.>).

Dagegen gewährleistet Art. 28 Abs. 2 GG, als Garantie der Einrichtung kommunaler Selbstverwaltung, die

Eigenverantwortlichkeit des gemeindlichen Wirtschaftens und nicht einzelne Vermögenspositionen. In diesem Sinn

hat das Bundesverfassungsgericht entschieden, die Finanzhoheit sei nicht betroffen, wenn den Gemeinden einzelne,

kostenträchtige Aufgaben auferlegt werden (vgl. Beschluß der 1. Kammer des Zweiten Senats des

Bundesverfassungsgerichts vom 27. November 1986 - 2 BvR 1241/82 -, NVwZ 1987, S. 123, sowie Beschluß

derselben Kammer vom 15. November 1993 - 2 BvR 1199/91 -, ThürVBl 1994, S. 83 f.). Aus demselben Grund ist die

Finanzhoheit nicht berührt, wenn den Gemeinden einzelne Einnahmen entzogen oder verwehrt werden.

Nur das aber ist die Folge der angegriffenen Regelung. Sie greift deshalb nicht in die Finanzhoheit ein. § 50 Abs. 1

Satz 1 TKG hindert die Gemeinden nur daran, durch eine bestimmte Nutzung aus einzelnen Vermögensgegenständen

Einnahmen zu erzielen. Denn er untersagt nur, für die Durchleitung von Telekommunikationsleitungen Wegeentgelte

zu erheben. Die grundsätzliche wirtschaftliche Nutzbarkeit des Gemeindevermögens im übrigen bleibt davon

unberührt.

(3) Ob - über eine eigenverantwortliche Einnahmen- und Ausgabenwirtschaft hinaus - zur kommunalen Finanzhoheit

auch eine angemessene Finanzausstattung oder jedenfalls eine finanzielle Mindestausstattung gehört, hat das

Bundesverfassungsgericht bisher offen gelassen (vgl. BVerfGE 26, 172 <181>; 71, 25 <36 f.>; 83, 363 <386>). Dies

kann auch hier dahinstehen. Abgesehen davon, daß die Beschwerdeführerinnen nicht dargelegt haben, daß sie die

ihnen obliegenden Aufgaben nicht mehr angemessen oder im erforderlichen Mindestmaß erfüllen könnten, würde § 50

Abs. 1 Satz 1 TKG die Gewährleistung einer angemessenen oder einer Mindestfinanzausstattung schon deswegen

nicht betreffen, weil die Finanzausstattung der Gemeinden durch diese Regelung nicht verändert wird. Die Kommunen

konnten nämlich für die Durchleitung von Telekommunikationslinien zu keinem Zeitpunkt seit Inkrafttreten des

Telegraphenwegegesetzes im Jahr 1900 Entgelte erheben. Aus diesem Grund bedürfen im vorliegenden Fall auch

Bedeutung und Tragweite des mit Gesetz vom 27. Oktober 1994 (BGBl I S. 3146) eingefügten Art. 28 Abs. 2 Satz 3

GG keiner Erörterung.

3. Die Regelung des § 50 Abs. 3 und Abs. 4 TKG berührt den Schutzbereich des Art. 28 Abs. 2 GG nicht.

a) In der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts ist anerkannt, daß die Gemeinden bei Eingriffen in ihre

Planungshoheit einen verfassungskräftigen Anspruch auf Anhörung und Berücksichtigung ihrer Interessen haben (vgl.

BVerfGE 56, 298 (320 ff.(; 95, 1 <26 f.>; Beschluß der 1. Kammer des Zweiten Senats des

Bundesverfassungsgerichts vom 19. Juli 1995 - 2 BvR 2397/94 -, NVwZ 1996, S. 261). Dabei handelte es sich jeweils

um Eingriffe in die Planungshoheit einzelner Gemeinden. Ob darüber hinaus auch allgemeine Regelungen wie die in

§ 50 Abs. 3 und 4 TKG an den verfahrensrechtlichen Gehalten des Art. 28 Abs. 2 GG zu messen sind, bedarf hier

kei- ner Antwort, weil die Beteiligung der Beschwerdeführerinnen hinreichend gewährleistet ist.

b) Die Anhörung der Gemeinden ist durch das einfache Verfahrensrecht ausreichend gesichert, auch wenn die

Zuständigkeit für die Erteilung der Zustimmung zur Verlegung oder Änderung von Telekommunikationslinien nach § 50

Abs. 4 TKG auf die Regulierungsbehörde für Telekommunikation und Post übergeht. Soweit die Gemeinden als

einfach-rechtliche Eigentümer der betroffenen Verkehrswege nicht bereits nach §§ 13 Abs. 2, 28 Abs. 1 VwVfG

anzuhören sind, steht ihnen nach der Rechtsprechung der Fachgerichte bei Beeinträchtigung der Planungshoheit auch

im Verwaltungsverfahren ein Anhörungsanspruch unmittelbar aus Art. 28 Abs. 2 GG zu (Bundesverwaltungsgericht,

Beschluß vom 17. Februar 1992 - BVerwG 4 B 232.91 -).

c) Die Berücksichtigung der verfassungsrechtlich relevanten sachlichen Belange der Gemeinden ist ebenfalls

sichergestellt. Für oberirdische Leitungen ist sie in § 50 Abs. 3 Satz 2 TKG ausdrücklich vorgesehen. Auch für

unterirdische Leitungen ist sie hinreichend gewahrt, und zwar selbst dann, wenn man mit den Beschwerdeführerinnen

davon ausgeht, daß bei unterirdischen Leitungen nach dem Sinn und Zweck der angegriffenen Regelung nur

technische Belange berücksichtigungsfähig sind. Die von den Beschwerdeführerinnen vorgetragenen Gesichtspunkte,

insbesondere mögliche Konflikte mit anderen Versorgungsleitungen wie Abwasser, Wasser oder Energie, sind nämlich

sämtlich technische Belange.

d) Soweit die Beschwerdeführerinnen darüber hinaus ein Mitspracherecht zur Einflußnahme auf die

Telekommunikations-Infrastruktur beanspruchen, können sie damit schon deshalb nicht gehört werden, weil Art. 87f

Abs. 2 Satz 1 GG solche Entscheidungen dem hoheitlichen Zugriff entzogen und allein auf Private übertragen hat. Im

übrigen ordnet Art. 87f Abs. 2 Satz 2 GG die verbleibenden Hoheitsaufgaben im Bereich der Telekommunikation

ausnahmslos der unmittelbaren Bundesverwaltung zu.

4. Da die angegriffenen Regelungen schon den Schutzbereich der Selbstverwaltungsgarantie nicht berühren, ist es

den Gemeinden verwehrt, diese Regelungen im Verfahren nach Art. 93 Abs. 1 Nr. 4b GG, § 91 BVerfGG einer Prüfung

am Maßstab der grundgesetzlichen Kompetenzordnung oder des Willkürverbots zuzuführen; dieses Verfahren räumt

kein Recht auf eine umfassende Normenkontrolle ein (Beschluß der 1. Kammer des Zweiten Senats des

Bundesverfassungsgerichts vom 23. September 1994 - 2 BvR 1547/85 -, NVwZ 1995, S. 370, 371, m. w. N.).

Diese Entscheidung ist unanfechtbar.

Limbach

Winter

Hassemer