Urteil des BGH vom 20.07.2006

BGH (abweisung der klage, kirchensteuer, gesetzliche grundlage, gewinnausschüttung, körperschaft, kirche, erklärung, einkünfte, steuerberater, beratung)

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

IX ZR 77/05

Verkündet

am:

20. Juli 2006

Bürk

Justizhauptsekretärin

als

Urkundsbeamtin

der

Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

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Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 20. Juli 2006 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Gero Fischer, die Richter

Vill und Cierniak, die Richterin Lohmann und den Richter Dr. Detlev Fischer

für Recht erkannt:

Auf die Rechtsmittel des Beklagten werden das Urteil des 23. Zi-

vilsenats des Oberlandesgerichts Düsseldorf vom 18. März 2005

und das Urteil der 14. Zivilkammer des Landgerichts Düsseldorf

vom 5. August 2004 aufgehoben, soweit zum Nachteil des Beklag-

ten erkannt worden ist.

Die Klage wird insgesamt abgewiesen.

Die Kosten des Rechtsstreits werden den Klägern auferlegt.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Der beklagte Steuerberater war umfassend mit der steuerrechtlichen Be-

ratung der Kläger sowie mehrerer Gesellschaften der S. -Gruppe, u.a.

der S. und F. GmbH (fortan: GmbH) beauftragt, an denen der Kläger

zu 2 beteiligt war. Bei der GmbH waren seit 1991 Gewinne thesauriert worden,

die am 31. Dezember 2000 1.926.203,23 DM betrugen. Bei einer Besprechung

am 10. Dezember 2001 riet der Beklagte im Hinblick auf die am 1. Januar 2002

in Kraft tretende Umstellung vom Vollanrechnungs- zum Halbeinkünfteverfahren

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im Körperschaft- und Einkommensteuerrecht zu einer Ausschüttung der thesau-

rierten Gewinne noch im Dezember 2001. Er erklärte dem Kläger zu 2, die mit

der Ausschüttung verbundene Einkommensteuerbelastung würde durch anre-

chenbare Körperschaft- und Kapitalertragsteuern im Wesentlichen kompensiert.

Auf die zusätzlich anfallenden Kirchensteuern wies er nicht hin. Die Ausschüt-

tung wurde dem Rat des Beklagten entsprechend vorgenommen. Die Kläger

hatten deshalb für das Jahr 2001 zusätzliche Kirchensteuer in Höhe von

38.601,06 Euro zu zahlen. Am 19. Dezember 2002 sind sie aus der Kirche aus-

getreten.

Im vorliegenden Rechtsstreit haben die Kläger zunächst Zahlung von

35.188,74 Euro (= 38.601,06 Euro abzüglich eines erstatteten Kappungsbetra-

ges von 3.412,32 Euro) verlangt, hilfsweise die Feststellung der Schadenser-

satzpflicht des Beklagten. Das Landgericht hat dem Hilfsantrag stattgegeben.

Die Berufung des Beklagten ist erfolglos geblieben. Auf die Anschlussberufung

der Kläger hin wurde der Beklagte zur Zahlung von 17.858,43 Euro nebst Zin-

sen verurteilt. Dieser Betrag entspricht der Kirchensteuermehrbelastung abzüg-

lich des Sonderausgabenabzugs im Folgejahr. Mit seiner zugelassenen Revisi-

on verfolgt der Beklagte seinen Antrag auf Abweisung der Klage weiter.

Entscheidungsgründe:

Die Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung der Urteile der Vorin-

stanzen und zur Abweisung der Klage.

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Das Berufungsgericht hat ausgeführt: Im Zeitpunkt der Beratung am

10. Dezember 2001 sei die Kirchensteuer für das Veranlagungsjahr 2001 nicht

mehr zu vermeiden gewesen. Aufgrund des allgemeinen Beratungsmandats sei

der Beklagte jedoch bereits in der ersten Hälfte des Monats Dezember 2000

verpflichtet gewesen, die Kläger auf den Anfall von Kirchensteuer im Zusam-

menhang mit einer Gewinnausschüttung der GmbH hinzuweisen; denn nur bei

einer Belehrung zu diesem Zeitpunkt hätten die Kläger noch Gelegenheit ge-

habt, durch Erklärung des Kirchenaustritts vor Ablauf des Monats Dezember

2000 gemäß § 3 Abs. 2 KiStG NW ihre Kirchensteuerpflicht für das gesamte

Veranlagungsjahr zu vermeiden. Die unterlassene Belehrung sei ursächlich für

den eingetretenen Schaden gewesen. Dass die Kläger am 19. Dezember 2002

aus der Kirche ausgetreten seien, lasse mit der nach § 287 ZPO ausreichenden

überwiegenden Wahrscheinlichkeit den Schluss zu, dass sie bereits im Dezem-

ber 2000 ausgetreten wären, wenn sie ausreichend belehrt worden wären.

II.

Diese Ausführungen halten einer rechtlichen Überprüfung nicht stand. Im

Dezember 2000 bestand schon deshalb keine Verpflichtung des Beklagten, auf

eine mit Gewinnausschüttungen im Jahre 2001 verbundene Kirchensteuerbe-

lastung hinzuweisen, weil die Gesetzeslage, welche diese Belastung nach sich

zog, erst im Verlauf des Jahres 2001 eingetreten ist.

1. Aufgrund des ihm erteilten Dauermandats in Steuersachen war der

Beklagte verpflichtet, die Kläger auch ungefragt auf eine für sie so wichtige

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steuerrechtliche Entwicklung wie die Änderung des Körperschaftsteuer- und

des Einkommensteuerrechts durch das Steuerentlastungsgesetz und dessen

Folgen hinzuweisen.

a) Der Steuerberater ist im Rahmen des ihm erteilten Auftrags verpflich-

tet, den Mandanten umfassend zu beraten und ungefragt über alle steuerlichen

Einzelheiten und deren Folgen zu unterrichten. Er hat seinen Mandanten mög-

lichst vor Schaden zu schützen. Hierzu hat er den relativ sichersten Weg zu

dem angestrebten steuerlichen Ziel aufzuzeigen und die für den Erfolg notwen-

digen Schritte vorzuschlagen (vgl. BGHZ 129, 386, 396; BGH, Urt. v. 15. Juli

2004 - IX ZR 472/00, WM 2005, 896).

b) Bereits in der zweiten Hälfte des Jahres 2000 konnte ein Steuerbera-

ter erkennen, dass im Jahr 2001 Gewinnausschüttungen für vergangene Jahre

empfehlenswert werden könnten. Das Steuersenkungsgesetz vom 26. Oktober

2000 ersetzte das Vollanrechnungsverfahren durch das Halbeinkünfteverfah-

ren. Die Gewinne einer Körperschaft unterfallen seither einem gegenüber dem

früheren Recht abgesenkten Steuersatz von 25 % unabhängig davon, ob sie

ausgeschüttet oder einbehalten werden. Auf der Ebene der Anteilseigner wird

der körperschaftsteuerlichen Vorbelastung der ausgeschütteten Gewinne da-

durch Rechnung getragen, dass die entsprechenden Einkünfte nur zur Hälfte in

die Bemessungsgrundlage für die persönliche Einkommensteuer einberechnet

werden.

Unter bestimmten Voraussetzungen - je nach der Struktur des Eigenkapi-

tals der Körperschaft und der persönlichen Steuersituation des Ausschüttungs-

empfängers - war das alte Körperschaftsteuerrecht für die Gesellschafter güns-

tiger als das neue Recht (vgl. im Einzelnen BFH DStR 2005, 1686, 1687). Das

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neue Recht bewirkte eine Umgliederung des Eigenkapitals; dadurch konnte es

zu einer Reduzierung des "Körperschaftsteuerminderungspotentials" kommen.

Durch rechtzeitig vorbereitete Gewinnausschüttungen konnten diese Nachteile

vermieden werden (sog. "Leerschütten" des belasteten Eigenkapitals). Die da-

mit verbundenen Fragen wurden in der Fachliteratur bereits im Jahr 2000 disku-

tiert (vgl. die Nachweise bei BFH, aaO S. 1688).

2. Eine Beratung zu diesem Thema musste aus damaliger Sicht aber

nicht notwendig bereits in der ersten Hälfte des Monats Dezember 2000 erfol-

gen.

a) Nach der Übergangsregelung des § 36 Abs. 10a KStG n.F. galt für

Gewinnausschüttungen, die auf einem den gesellschaftsrechtlichen Vorschrif-

ten entsprechenden Gewinnverteilungsbeschluss für ein abgelaufenes Wirt-

schaftsjahr beruhen und im Jahr 2001 erfolgten, noch das alte Körper-

schaftsteuerrecht. Die endgültige Entscheidung darüber, wie mit thesaurierten

Gewinnen aus früheren Jahren verfahren werden sollte, konnte - körper-

schaftsteuerrechtlich gesehen - auf das Jahr 2001 verschoben werden. Glei-

ches gilt für die vorbereitenden Beratungen, die der Beklagte aufgrund des

Dauermandates möglicherweise schuldete. Noch im Dezember 2001 konnten

Gewinne früherer Jahre nach altem Recht ausgeschüttet werden.

b) Dass etwa im Jahr 2001 vorzunehmende Gewinnausschüttungen für

vergangene Jahre zu ungewöhnlich hohen Kirchensteuerbelastungen führen

könnten, die nur durch einen sofort zu erklärenden Kirchenaustritt abgewendet

werden konnten, war im Zeitpunkt der Veröffentlichung des Steuerentlastungs-

gesetzes vom 23. Oktober 2000 und in den folgenden Monaten nicht abzuse-

hen.

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aa) Die im Vergleich zur Einkommensteuer besonders hohe Kirchen-

steuer, welche die Kläger für das Jahr 2001 zu entrichten hatten, ist auf das bis

zum Steuersenkungsgesetz vom 26. Oktober 2000 geltende sog. Vollanrech-

nungsverfahren zurückzuführen. Nach § 36 Abs. 2 Nr. 3 EStG a.F. war auf die

Einkommensteuerschuld die Körperschaftsteuer einer unbeschränkt körper-

schaftsteuerpflichtigen Körperschaft oder Personenvereinigung anzurechnen.

Die Kirchensteuer wurde jedoch auf der Grundlage der ursprünglichen, nicht

durch Anrechnungen verminderten Einkommensteuerschuld berechnet (§ 51a

Abs. 2 EStG in Verbindung mit § 4 Abs. 1 des Gesetzes über die Erhebung von

Kirchensteuern im Land Nordrhein-Westfalen, fortan: KiStG NW).

bb) Nach dem im Jahr 2001 geltenden Kirchensteuerrecht des Landes

Nordrhein-Westfalen ließ sich die durch Gewinnausschüttungen im Jahr 2001

entstehende Kirchensteuerbelastung nur durch einen Kirchenaustritt bereits im

Jahr 2000 vollständig vermeiden. Die Kirchensteuerpflicht endete bei einem

nach Maßgabe der staatlichen Vorschriften erklärten Kirchenaustritt mit dem

Ablauf des Kalendermonats, in dem die Erklärung des Kirchenaustritts wirksam

geworden ist (§ 3 Abs. 2 KiStG NW). Nach § 4 Abs. 2 des Gesetzes zur Rege-

lung des Austritts aus Kirchen, Religionsgemeinschaften und Weltanschau-

ungsgemeinschaften des öffentlichen Rechts des Landes Nordrhein-Westfalen

wurde die Austrittserklärung mit dem Ablauf des Tages wirksam, an dem die

Niederschrift der Austrittserklärung unterzeichnet worden oder an dem die

schriftliche Erklärung beim Amtsgericht eingegangen war. Wären die Kläger im

Verlauf des Jahres 2001 aus der Kirche ausgetreten, wären sie vom Folgemo-

nat an nicht mehr kirchensteuerpflichtig gewesen. Bei der Berechnung der Kir-

chensteuer wäre eine Gewinnausschüttung im Dezember 2001 jedoch gleich-

wohl berücksichtigt worden. Besteht die Kirchensteuerpflicht nicht während des

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ganzen Kalenderjahres, wird für jeden Kalendermonat, in dem die Kirchensteu-

erpflicht noch bestand, je ein Zwölftel des Betrages erhoben, der sich bei ganz-

jähriger Kirchensteuerpflicht als Jahressteuerschuld ergeben hätte (§ 5 Abs. 2

Satz 1 KiStG NW; sog. Zwölftelmethode). Die Kirchensteuer wäre also nicht

nach der Einkommensteuer berechnet worden, die auf das während des Beste-

hens der Kirchensteuerpflicht erzielte Einkommen entfiel, sondern nach der

Einkommensteuer für das ganze Jahr. Um jegliche Kirchensteuerpflicht für Ein-

künfte des Jahres 2001 zu vermeiden, hätten die Kläger spätestens im Dezem-

ber 2000 aus der Kirche austreten müssen.

cc) In der ersten Hälfte des Monats Dezember 2000 konnte der Beklagte

jedoch deshalb nicht auf diese Problematik hinweisen, weil die Zwölftelmethode

erst durch das Dritte Gesetz zur Änderung des Gesetzes über die Erhebung

von Kirchensteuern im Land Nordrhein-Westfalen vom 6. März 2001 in das Kir-

chensteuergesetz des Landes Nordrhein-Westfalen aufgenommen worden ist.

Zuvor hatte es möglicherweise entsprechende Verwaltungsanordnungen gege-

ben (vgl. Giloy/König, Kirchensteuerrecht in der Praxis (1993), S. 74). Ohne

eine gesetzliche Grundlage durfte die Zwölftelmethode aber nicht uneinge-

schränkt angewandt werden (BFHE 117, 331, 337 zum früheren bremischen

Kirchensteuerrecht; FG Münster EFG 1991, 215; Giloy/König, aaO S. 74). Fie-

len die Dauer der Kirchensteuerpflicht einerseits, der unbeschränkten Einkom-

mensteuerpflicht andererseits auseinander, war die Einkommensteuer als Maß-

stabsteuer der Kirchensteuer so aufzuteilen, dass der Berechnung und Festset-

zung der Kirchensteuer nur diejenige (fiktive) Einkommensteuer zugrunde ge-

legt werden durfte, die auf die während der Zeit des Bestehens der Kirchen-

steuerpflicht erzielten Einkünfte entfiel. Einkünfte nach Ende der Kirchensteuer-

pflicht - etwa durch eine nach Wirksamwerden des Kirchenaustritts erhaltene

Gewinnausschüttung - durften nicht berücksichtigt werden.

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Im Monat Dezember 2000 und in den folgenden Monaten durfte ein

Steuerberater also davon ausgehen, dass eine umfassende Beratung im Laufe

des Jahres 2001 dem Mandanten eine Vermeidung der auf die Gewinnaus-

schüttung entfallenden Kirchensteuer durch Erklärung des Kirchenaustritts vor

Dezember 2001 ermöglichen würde, wenn die Ausschüttung erst im Dezember

2001 vorgenommen werden würde. Ohne besonderen Auftrag war der Beklagte

daher im Dezember 2000 nicht verpflichtet, die Kläger über die Folgen einer

Gewinnausschüttung im Jahre 2001 umfassend steuerrechtlich zu beraten.

3. Auf unterlassene Hinweise im Zusammenhang mit der Verabschie-

dung des Dritten Gesetzes zur Änderung des Kirchensteuergesetzes vom

6. März 2001 haben die Kläger ihre Klage nicht gestützt. Es fehlt jeglicher Vor-

trag dazu.

III.

Das

angefochtene

Urteil

kann daher keinen Bestand haben. Es ist auf-

zuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Weil die Aufhebung des Urteils nur wegen

Rechtsverletzung bei Anwendung des Gesetzes auf das festgestellte Sachver-

hältnis erfolgt und nach letzterem die Sache zur Endentscheidung reif ist, kann

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der Senat in der Sache selbst entscheiden (§ 563 Abs. 3 ZPO). Auf die Beru-

fung des Beklagten ist auch das landgerichtliche Urteil aufzuheben; die Klage

ist abzuweisen.

Dr. Gero Fischer

Vill

RiBGH Cierniak ist in Urlaub

und daher verhindert zu unterschrei-

ben.

Dr. Gero Fischer

Lohmann

Dr. Detlev Fischer

Vorinstanzen:

LG Düsseldorf, Entscheidung vom 05.08.2004 - 14d O 142/03 -

OLG Düsseldorf, Entscheidung vom 18.03.2005 - I-23 U 201/04 -