Urteil des BGH vom 13.03.2017

BGH (wirtschaftsprüfer, gegen die guten sitten, prospekt, anleger, eintritt des schadens, treuhänder, vertragliche haftung, haftung, prüfung, bedingter vorsatz)

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

X ZR 90/99

Verkündet am:

20. März 2001

Fritz,

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

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Der X. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Ver-

handlung vom 20. März 2001 durch den Vorsitzenden Richter Rogge und die

Richter Dr. Jestaedt, Dr. Melullis, Keukenschrijver und Dr. Meier-Beck

für Recht erkannt:

Auf die Revision des Beklagten zu 2 wird das am 11. März 1999

verkündete Urteil des 11. Zivilsenats (11 U 277/96) des Oberlan-

desgerichts Celle aufgehoben.

Die Sache wird zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung,

auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Beru-

fungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Die Kläger beteiligten sich in den Jahren 1993 und 1994 mit Geldbeträ-

gen in unterschiedlicher Höhe an einem Kapitalanlagemodell, bei dem den

Anlegern Beteiligungen an Gesellschaften bürgerlichen Rechts angeboten

wurden. Gegenstand der Gesellschaften sollte die Kapitalanlage im US-F.-

Handel sein. Die in einem Kalendermonat beigetretenen Anleger einer

der drei Grundvarianten der Anlage (A 1 Gewinnauszahlung monatlich; A 2

Gewinnauszahlung vierteljährlich; A 3 thesaurierend) bildeten jeweils eine Ge-

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sellschaft bürgerlichen Rechts, die für die Dauer von 24 Monaten errichtet wur-

de.

Das Anlagesystem wurde von der P. GmbH von 1989 bis

1995 betrieben. In Prospekten, mit denen sie für ihr Kapitalanlagemodell warb,

wird der nach Einzahlung der Geldbeträge stattfindende Geldfluß so darge-

stellt, daß die Anlagebeträge zu 100 % vom Einzahlungskonto an Broker flie-

ßen, denen die Anlage der Gelder obliegt. Weiter wird neben den hohen Ren-

diteerwartungen hervorgehoben, daß ein besonderes Kapitalsicherungssystem

bestehe. Danach sollten die Einzahlungen auf ein Treuhandkonto gehen.

Treuhänder war der im Revisionsrechtszug nicht mehr beteiligte Beklagte zu 1,

der Rechtsanwalt und Notar W.. Nach den jeweils mit den einzelnen Gesell-

schaften bürgerlichen Rechts, vertreten durch die P. GmbH, abge-

schlossenen Treuhandverträgen gehörte es zu seinen Aufgaben, die von den

Kapitalanlegern gezeichneten Anlagebeträge entgegenzunehmen und den

Zahlungsverkehr der Gesellschaften abzuwickeln. Die P. GmbH

schloß darüber hinaus mit den jeweiligen Gesellschaften einen Verwaltungs-

und Geschäftsführungsvertrag ab, durch den sie von den Gesellschaften mit

der Geschäftsführung und Verwaltung des Gesellschaftsvermögens beauftragt

wurde. Der zwischen dem Treuhänder und den Gesellschaften geschlossene

Treuhandvertrag enthielt in § 1 Nr. 5 die folgende Regelung:

"Die Prüfung des Mittelzuflusses, der Mittelverwendung, der Ge-

winnauszahlungen sowie der Beteiligungen wird von einem unab-

hängigen Wirtschaftsprüfer bzw. einer Wirtschaftsprüfungsgesell-

schaft halbjährlich durchgeführt. Die Wahl dieses Wirtschafts-

prüfers bzw. dieser Wirtschaftsprüfungsgesellschaft obliegt dem

Treuhänder. Den Auftrag zur Prüfung erteilt die Verwaltungsge-

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sellschaft im Namen sämtlicher P. GbRs und auf

Rechnung der Verwaltungsgesellschaft."

Die auf dieser vertraglichen Regelung beruhenden Prüfaufträge erteilte

der Geschäftsführer der P. GmbH dem Beklagten zu 2 (nachfolgend:

Beklagter), einem Wirtschaftsprüfer, wobei die P. GmbH die Kosten

hierfür übernahm. Der Beklagte erstellte unter Bezugnahme auf § 1 Nr. 5 des

Treuhandvertrags in regelmäßigen Abständen im Zeitraum von April 1990 bis

Februar 1995 Prüfberichte. Die Prüfberichte enden jeweils mit dem folgenden

gleichlautenden Bestätigungsvermerk:

"Schlußbemerkung und Bestätigungsvermerk über die Prüfung

des Zahlungsverkehrs beim Mittelverwendungstreuhänder gem.

§ 1 Abs. 5 des Treuhandvertrages.

Entsprechend dem Verwaltungs- und Geschäftsführungsvertrag

obliegt der P. GmbH lediglich die Geschäftsführung

und die Verwaltung des Gesellschaftsvermögens der von den Ka-

pitalanlegern gebildeten BGB-Gesellschaften. Die finanzielle Ab-

wicklung ist von der verwaltenden Tätigkeit dadurch klar getrennt,

daß gem. Treuhandvertrag der Mittelverwendungstreuhänder die

von den Gesellschaftern gezeichneten Einlagen entgegennimmt

und die Abwicklung des Zahlungsverkehrs übernimmt. Sämtliche

Ein- und Auszahlungen, die die Kapitalanleger betreffen, erfolgen

über Ander-Konten des Notars L. W., H., in seiner

Eigenschaft als Mittelverwendungstreuhänder.

Meine Prüfung für den Zeitraum vom ... ergab, daß der Zahlungs-

verkehr über die Ander-Konten entsprechend dem Treuhandver-

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trag abgewickelt und die Einnahmen und Ausgaben ordnungsge-

mäß anhand der Kontoauszüge und Belege nachgewiesen wur-

den. Die P. GmbH hat weder Gelder der Kapitalanleger

entgegengenommen noch direkt darüber verfügt. Die Einzahlun-

gen der Kapitalanleger und deren Renditeanteile wurden vom

Mittelverwendungstreuhänder über eine EDV-Anlage in entspre-

chenden Listen, unterteilt nach den einzelnen Gesellschaften,

erfaßt. Außerdem wurde der gesamte Zahlungsverkehr im Wege

einer doppelten Buchführung (System DATEV) erfaßt. Feststel-

lungen, die gegen die Vollständigkeit der ausgewiesenen Anlage-

und Renditebeträge sprechen, wurden nicht getroffen.

Zusammenfassend stelle ich fest, daß die finanzielle Abwicklung

(Mittelzufluß und Mittelverwendung) entsprechend dem Treu-

handvertrag ordnungsgemäß erfolgte."

Die Prüfberichte versah der Beklagte mit seinem Wirtschaftsprüfersiegel

und seiner Unterschrift.

Die von den Anlegern eingehenden Geldbeträge wurden von dem Treu-

händer W. auf ein Konto des Rechtsanwalts K. aus N. überwiesen.

Dieser fungierte als Treuhänder der FT C. (nachfolgend: FTC), die ih-

ren Sitz auf den C.-Inseln hatte. Zusätzlich wurde im Jahre 1994 eine

weitere Vermögensverwaltungsgesellschaft eingeschaltet. K. überwies die

von W. erhaltenen Beträge auf Konten, die die FTC angegeben hatte. Der

weitere Verbleib der Gelder ist ungeklärt. Im Jahre 1995 brach das gesamte

Kapitalanlagesystem zusammen.

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Mit der Klage verlangen die Kläger von dem Beklagten Schadensersatz

und die Rückzahlung der von ihnen angelegten Gelder abzüglich erhaltener

Renditezahlungen.

Die Kläger haben vorgetragen, die ihnen vorgelegten Prospektunterla-

gen seien unrichtig. Der Beklagte hafte hierfür als Prospektverantwortlicher.

Zudem habe der Beklagte die sich aus seinem Prüfauftrag ergebende Ver-

pflichtung zur umfassenden und richtigen Prüfung gegenüber den Kapitalanle-

gern schuldhaft verletzt, weil er in den Testaten unrichtig die ordnungs- und

vertragsgemäße Mittelverwendung testiert habe. Die Vermittler der P. GmbH

hätten

mit den vom Beklagten erstellten Bestätigungsvermerken bei den Kunden ge-

worben; auch ihnen seien diese vorgelegt worden.

Der Beklagte ist dem entgegengetreten. Er hafte nicht aus Prospekthaf-

tung, da er auf die Gestaltung der Prospekte keinen maßgeblichen Einfluß ge-

nommen habe. Er schulde auch nicht Schadensersatz wegen fehlerhafter Prüf-

berichte. Er habe entsprechend der ihm von der P. GmbH erteilten

Aufträge nur bestätigt, daß der Geschäftsablauf ordnungsgemäß erfolgt sei.

Die Prüfberichte seien ausdrücklich nur für die Akten der Vertriebsbeauftragten

gedacht gewesen.

Das Landgericht hat den vormaligen Beklagten zu 1 antragsgemäß zur

Zahlung verurteilt, die Klage gegen den Beklagten hingegen abgewiesen. Auf

die Berufung der Kläger hat das Oberlandesgericht das landgerichtliche Urteil

abgeändert und der Klage gegen den Beklagten - abgesehen von geringfügi-

gen Kürzungen bei der Schadenshöhe - im wesentlichen stattgegeben. Mit sei-

ner Revision begehrt der Beklagte die Wiederherstellung des landgerichtlichen

Urteils. Die Kläger bitten um Zurückweisung der Revision.

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Entscheidungsgründe:

Die zulässige Revision hat in der Sache Erfolg. Sie führt zur Aufhebung

der angefochtenen Entscheidung und zur Zurückverweisung der Sache an das

Berufungsgericht.

I. 1. Das Berufungsgericht hat den Klägern Schadensersatz aus Werk-

vertrag zugesprochen. Es hat angenommen, zwischen dem Beklagten und den

jeweiligen Anlegern der P.-GmbH-Gesellschaften bürgerlichen

Rechts als Gesellschaftern sei ein Vertrag über "die Prüfung des Mittelzuflus-

ses, der Mittelverwendung, der Gewinnauszahlungen sowie der Beteiligungen"

mit dem in § 1 Nr. 5 des Treuhandvertrages genannten Umfang zustande ge-

kommen. Der Beklagte sei durch die P.-GmbH als Verwaltungsge-

sellschaft im Namen sämtlicher "P.-GbRs" beauftragt worden. Ein

Vertragsschluß ergebe sich aus den gesamten Umständen, wie sie sich einem

verständigen und durchschnittlichen Anleger darstellten.

Der Beklagte habe seine Prüfaufträge mangelhaft durchgeführt und au-

ßerdem Hinweis- und Aufklärungspflichten gegenüber seinen Auftraggebern

verletzt.

Der Beklagte sei verpflichtet gewesen, neben dem Mittelzufluß, den Ge-

winnauszahlungen und den Beteiligungen auch die Mittelverwendung zu über-

prüfen. Bei der Mittelverwendung habe es sich nur um den Weiterfluß des Ka-

pitals vom Anderkonto des Treuhänders W. handeln können. Nach dem

dem Beklagten bekannten jeweiligen Prospekt habe das Anlagekapital zu

100 % von dem Einzahlungskonto an die Broker überwiesen werden sollen; es

sei der Eindruck vermittelt worden, daß die P. GmbH selbst die Ver-

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bindung mit den Brokern herstelle und halte und nicht nur das Kapital ein-

sammle. Der Beklagte habe deshalb in seinen Prüfberichten darauf hinweisen

müssen, daß das Anlagekapital im Widerspruch zu dem Inhalt der Prospekte

nicht direkt den Brokern zugeleitet worden sei, sondern an Rechtsanwalt K.

in N., der als Treuhänder für die FTC fungiert und das Kapital an diese

ausgekehrt habe. Der Beklagte habe auch gewußt, daß diese an Rechtsanwalt

K. ausgekehrten Beträge mit anderen Anlagegeldern "vermischt" worden

seien, was nicht im Einklang mit dem Prospekt gestanden habe, wonach "die

einzelnen geschlossenen GbRs der P. GmbH die alleinigen wirt-

schaftlichen Inhaber der bei unseren Brokern geführten Konten" hätten sein

sollen. Der Beklagte habe auch durch verschiedene Berichte über dieses Sy-

stem alarmiert sein müssen. Er habe in seinen Prüfberichten darauf hinweisen

müssen, daß der Kapitalfluß nicht den Zusagen in den Prospekten entsprochen

habe. Er habe in den Prüfberichten deutlich machen müssen, daß schon bei

der FTC nicht 100 % des Kapitalanlagebetrages zur Überweisung an Broker

verblieben seien. Ihm sei bekannt gewesen, daß die FTC erhebliche Beträge

an den Geschäftsführer der P. GmbH überwiesen habe und auch eine

Provision für sich einbehalten habe. Gleichwohl habe sich der Beklagte nur

darauf beschränkt, in seinen Prüfberichten darzustellen, ob der Treuhänder

W. die eingegangenen Gelder ordnungsgemäß verbucht und nichts an die

P. GmbH ausgekehrt habe. Damit habe er seine Prüfaufträge man-

gelhaft ausgeführt. Diesen Mangel habe er zu vertreten, weil er aufgrund seiner

beruflichen Qualifikation die abweichende Handhabung zu Lasten der Anleger

ohne weiteres habe erkennen müssen.

Der Beklagte habe weiterhin seine Hinweis- und Aufklärungspflichten

aus Vertrag verletzt. Er habe die Kläger nicht darauf hingewiesen, daß die in

den Prospekten suggerierte Sicherheit der Geldanlage tatsächlich nicht be-

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standen habe. Eine Kontrolle durch die P. GmbH über die Art der Anlage sei

für den Beklagten erkennbar schon deshalb nicht möglich gewesen, weil die

Einlagen nicht direkt an die Broker geflossen seien, sondern an die FTC. Ob

und wie diese das Kapital angelegt habe, sei weder erkennbar noch kontrol-

lierbar gewesen.

2. Die hiergegen gerichteten Angriffe der Revision haben keinen Erfolg.

Der Senat hat in seinem Urteil vom 26. September 2000, das in dem ge-

gen denselben Beklagten gerichteten und sachlich auch im wesentlichen

gleichgelagerten Verfahren X ZR 94/98 ergangen und inzwischen veröffentlicht

ist (NJW 2001, 360), zu diesen Rügen der Revision im einzelnen Stellung ge-

nommen. Hierauf wird insoweit verwiesen.

II. Der Senat hat in diesem Urteil auch die weiteren für die Entscheidung

maßgeblichen Gründe erörtert. Die folgenden Erwägungen sind gleichlautend

bereits in dem Urteil vom 26. September 2000 aufgeführt. Besonderheiten ha-

ben sich insoweit nicht ergeben.

1. Das Berufungsgericht hat die Pflichtverletzungen des Beklagten als

Ursache des den Klägern mit ihren Geldanlagen entstandenen Schadens an-

gesehen. Es hat die Kausalität damit begründet, daß im Prospekt der P.

GmbH mit der Tätigkeit eines Wirtschaftsprüfers geworben worden sei,

was auch der Beklagte gewußt habe. Er habe gewußt, daß Interessenten, die

den Prospekt gelesen hätten, unter anderem auf diese Prüfung vertraut hätten.

Auch habe er damit rechnen müssen, daß seine Prüfergebnisse für die Kun-

denwerbung eingesetzt würden. Hätte er deutlich gemacht, daß die Anlagegel-

der nicht direkt an Broker ausgezahlt würden, sondern an einen weiteren

"Treuhänder" einer sogenannten Vermögensverwaltungsgesellschaft, hätten

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die Anleger erkannt, daß die Angaben im Prospekt unzutreffend gewesen sei-

en. Sie hätten sodann nicht auf die Sicherheit ihrer Anlage vertraut und des-

halb ihr Geld nicht über die P. GmbH angelegt. Die Kläger hätten bei ent-

sprechenden Hinweisen des Beklagten auch erkannt, daß aufgrund der ver-

sprochenen Rendite eine 91 %ige Kapitalsicherheit gar nicht habe bestehen

können. Hätten die Kläger ihre Einlagen nicht an den Treuhänder W. ge-

zahlt, wären diese nicht verlorengegangen.

2. Dies greift die Revision mit Erfolg an.

a) Das Berufungsgericht geht davon aus, daß der Schaden der Kläger

bereits dadurch entstanden ist, daß sie sich an dem Anlagesystem der Firma

P. GmbH beteiligt und entsprechende Geldbeträge eingezahlt ha-

ben. Eine Ersatzpflicht des Beklagten aus dem mit ihm geschlossenen Werk-

vertrag kann ein solcher Schaden jedoch nur dann auslösen, wenn er durch

vorangegangene Verletzungen der Vertragspflichten des Beklagten verursacht

war. Dies läßt sich aus den Feststellungen des Berufungsgerichts nicht ent-

nehmen. Ein Prüfungsauftrag der Kläger über die Verwendung ihrer Mittel

konnte dem Beklagten erst nach der Anlageentscheidung der Kläger erteilt

werden; die Verwendung der eingezahlten Geldbeträge konnte naturgemäß

erst nach deren Einzahlung und Weiterleitung - mithin erst nach Eintritt des

Schadens - geprüft und beanstandet werden.

b) Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts kann insoweit auch

nicht darauf abgestellt werden, daß in den beim Abschluß des Gesellschafts-

und des Treuhandvertrages den Anlegern vorgelegten Prospekten mit der Tä-

tigkeit eines Wirtschaftsprüfers geworben wurde. Da der Beklagte nicht zum

Kreis der Prospektverantwortlichen zählt, wie das Berufungsgericht mit Recht

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festgestellt hat, kann dies allein eine vertragliche Haftung des Beklagten nicht

begründen.

c) Die angefochtene Entscheidung beruht daher auf Rechtsfehlern und

kann mit der bisherigen Begründung keinen Bestand haben. Die Frage, ob sich

eine Ersatzpflicht des Beklagten daraus ableiten läßt, daß die Kläger auf die

Richtigkeit der für frühere Anleger erteilten Testate des Beklagten vertrauen

durften, ist in anderem Zusammenhang (siehe unten bei III 2) noch zu erörtern.

III. Die Entscheidung des Berufungsgerichts stellt sich auf der Grundlage

der bisherigen Feststellungen auch nicht aus anderen Gründen im Ergebnis als

richtig dar (§ 563 ZPO).

1. Das Berufungsgericht hat mit Recht Schadensersatzansprüche der

Kläger gegen den Beklagten aus Prospekthaftung verneint.

Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes (BGH,

Urt. v. 31.3.1992 - XI ZR 70/91, WM 1992, 901, 90; BGHZ 115, 213, 218; Urt.

v. 1.12.1994 - III ZR 93/93, NJW 1995, 1025) unterliegen der Haftung wegen

unrichtiger oder unvollständiger Angaben in einem Prospekt die Herausgeber

des Prospekts und die für dessen Herstellung Verantwortlichen, insbesondere

die das Management bildenden Initiatoren, Gestalter und Gründer der Gesell-

schaft sowie die Personen, die hinter der Gesellschaft stehen und neben der

Geschäftsleitung besonderen Einfluß ausüben und Mitverantwortung tragen.

Insoweit ist die Haftung an standardisiertes, diesen Personen typischerweise

entgegengebrachtes Vertrauen geknüpft und nicht davon abhängig, daß die

jeweiligen Personen und ihr Einfluß im Prospekt offenbart werden oder den

Anlegern sonst bekannt geworden sind (vgl. BGHZ 79, 337, 341, 342). Darüber

hinaus trifft eine Prospektverantwortlichkeit auch diejenigen, die aufgrund ihrer

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besonderen beruflichen und wirtschaftlichen Stellung oder aufgrund ihrer

Fachkunde eine Garantenstellung einnehmen, sofern sie durch ihr nach außen

in Erscheinung tretendes Mitwirken an dem Prospekt einen Vertrauenstatbe-

stand geschaffen haben (BGH aaO; BGH, Urt. v. 14.4.1996 - II ZR 123/85,

WM 1986, 904, 906; BGHZ 77, 172, 176 - Wirtschaftsprüfer).

Nach diesen Grundsätzen kommt eine Prospekthaftung des Beklagten

nicht in Betracht. Der Beklagte hatte keine Funktionen innerhalb der P.

GmbH. Er gehörte unstreitig nicht zu dem Personenkreis, der für den Inhalt

des Prospekts verantwortlich war. Eine Haftung aus Garantenstellung scheidet

aus, weil der Beklagte im Prospekt der P. GmbH weder als Sach-

verständiger vertrauensbildende Erklärungen abgegeben hat noch eine Mitwir-

kung an der Prospektgestaltung auf andere Weise nach außen hervorgetreten

ist.

2. Allerdings könnte eine Schadenshaftung des Beklagten aus Ver-

schulden bei Vertragsschluß in Betracht kommen, wenn die P. GmbH und

deren Vertreter den Klägern gegenüber - wie diese behaupten - vor Zeichnung

der Anteile unter Hinweis auf die Prospekte mit den unrichtigen Prüftestaten

des Beklagten geworben haben und wenn der Beklagte damit rechnete oder

rechnen mußte, daß die P. GmbH und deren Vertreter seine Testate

zur Anwerbung von Kapitalanlegern einsetzten. Sollte sich dies erweisen, hätte

der Beklagte durch pflichtwidrige Duldung des Gebrauchs seiner mit den An-

gaben des Prospekts nicht übereinstimmenden Prüfberichte durch die P.

GmbH einen Vertrauenstatbestand geschaffen oder aufrechterhalten, der

seine Schadensersatzpflicht wegen schuldhafter Verletzung vorvertraglicher

Aufklärungspflichten bereits vor Abschluß der konkreten Prüfaufträge begrün-

dete.

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a) In der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes ist anerkannt, daß

die berufliche Stellung bedeutsam dafür sein kann, ob eine Person auch Dritten

gegenüber, zu denen sie keine unmittelbaren vertraglichen Beziehungen un-

terhält, nach den Grundsätzen der vertraglichen oder quasi-vertraglichen Haf-

tung einzustehen hat (BGHZ 74, 103, 108 ff.; BGH, Urt. v. 8.12.1994

- III ZR 175/93, BGHR BGB vor § 1 Verschulden bei Vertragsschluß, Vertreter-

haftung 15). So können Personen, die über eine besondere, vom Staat aner-

kannte Sachkunde verfügen und in dieser Eigenschaft gutachterliche Stellung-

nahmen abgeben, wie etwa Wirtschaftsprüfer, Steuerberater, Sachverständige,

aus Vertrag mit Schutzwirkungen für Dritte gegenüber Personen haften, denen

gegenüber der Auftraggeber von dem Gutachten bestimmungsgemäß Ge-

brauch macht (BGHZ 127, 378, 380 f.). Personen, die aufgrund ihrer besonde-

ren beruflichen und wirtschaftlichen Stellung oder aufgrund ihrer Fachkunde

eine Garantenstellung einnehmen, wie etwa Rechtsanwälte und Wirtschafts-

prüfer, können, wie oben ausgeführt, als Prospektverantwortliche schadenser-

satzpflichtig sein, sofern sie durch ihr nach außen in Erscheinung tretendes

Mitwirken am Prospekt einen Vertrauenstatbestand schaffen (BGH, Urt. v.

31.3.1992 - XI ZR 70/91, NJW-RR 1992, 879, 883).

Dieser Rechtsprechung liegt der allgemeine Rechtsgedanke zugrunde,

daß für die Vollständigkeit und Richtigkeit der in Verkehr gebrachten Angaben

jeder einstehen muß, der durch von ihm in Anspruch genommenes und ihm

auch entgegengebrachtes Vertrauen auf den Willensentschluß der Kapitalan-

leger Einfluß genommen hat. Gleiche Grundsätze müssen für Wirtschaftsprüfer

gelten, die nicht zu den Prospektverantwortlichen zählen, aber gleichwohl eine

Garantenstellung einnehmen, indem sie sich in ein Kapitalanlagesystem als

Kontrollorgan einbinden lassen und aufgrund des ihnen entgegengebrachten

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Vertrauens Einfluß auf die Anlageentscheidung der Anlageinteressenten neh-

men.

Wirtschaftsprüfer genießen aufgrund ihrer staatlich anerkannten Sach-

kunde in wirtschaftlichen Fragen in der Öffentlichkeit besonderes Vertrauen.

Der Wirtschaftsprüfer hat seinen Beruf unabhängig, gewissenhaft, verschwie-

gen und eigenverantwortlich auszuüben und sich insbesondere bei der Erstat-

tung von Prüfungsberichten und Gutachten unparteiisch zu verhalten

(§ 43 WPO). Er ist verpflichtet, seine Prüfberichte diesen Anforderungen ent-

sprechend anzufertigen und in diesen enthaltene Aussagen auf ihre Wahr-

heitsgemäßheit zu überprüfen. Bei der Erstellung solcher Testate hat er den

Geboten der Vollständigkeit und Klarheit zu genügen (Hopt, Festschrift für

K. Pleyer, 1986, S. 341, 364 ff.). Ist der Wirtschaftsprüfer nach dem dem An-

lageinteressenten vorgelegten Prospekt in das Kapitalanlagesystem so einge-

bunden, daß das Kapitalsicherungssystem von der Vollständigkeit und Richtig-

keit der Prüfungen des Wirtschaftsprüfers abhängt, so wird hierdurch der Ein-

druck besonderer Zuverlässigkeit des Systems geschaffen und für die Anlage-

interessenten eine zusätzliche, wenn nicht gar die ausschlaggebende Gewähr

für die Richtigkeit der in dem Werbeprospekt über die Kapitalanlage gemach-

ten Angaben gegeben (vgl. dazu Nirk, Festschrift für Fritz Hauss, 1978, S. 267,

283).

b) Einen solchen zusätzlichen Vertrauenstatbestand könnte der Be-

klagte als Wirtschaftsprüfer dadurch geschaffen haben, daß er in Kenntnis der

Angaben des Werbeprospektes und des Treuhandvertrages für die P.

GmbH Prüftestate erstellte, in denen er mit Bezug auf seine Prüfungen des

Zahlungsverkehrs beim Mittelverwendungstreuhänder bestätigte, daß der

Zahlungsverkehr über die Anderkonten entsprechend dem Treuhandvertrag

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abgewickelt und die Einnahmen und Ausgaben ordnungsgemäß anhand der

Kontoauszüge und Belege nachgewiesen worden seien, die P. GmbH we-

der Gelder der Kapitalanleger entgegengenommen noch direkt darüber verfügt

habe, daß die Einzahlungen der Kapitalanleger und deren Renditeanteile vom

Mittelverwendungstreuhänder in entsprechenden Listen erfaßt worden seien

und daß die finanzielle Abwicklung (Mittelzufluß und Mittelverwendung) ent-

sprechend dem Treuhandvertrag ordnungsgemäß erfolgt sei. Dieser Inhalt der

Prüftestate konnte von Anlageinteressenten in Verbindung mit den Angaben in

dem Werbeprospekt über die spezielle Kapitalsicherung als Vorzug des von

der P. GmbH angebotenen Anlagesystems dahin verstanden werden,

die Kapitalanlage sei gerade wegen der sachkundigen Kontrolle besonders

zuverlässig und enthalte für den Anleger nur ein geringes, zu vernachlässigen-

des Risiko. In dieser Auffassung konnten sich Anleger insbesondere dadurch

bestärkt sehen, daß sie dem Prospekt zur Qualität der Kontrolle entnahmen,

die vertragsgemäße Verwaltung der Beteiligungen der Anleger werde durch

halbjährige Prüfungen einer "unabhängigen namhaften Wirtschaftsprüfungsge-

sellschaft" sichergestellt, die die "tatsächliche Durchführung auf Richtigkeit"

überprüfe, "um eine lückenlose Kontrolle zu gewährleisten". Aus der maßgebli-

chen Sicht der Anlageinteressenten mußte gerade die hohe Qualifikation des

Wirtschaftsprüfers den Angaben in dem Werbeprospekt besonderes Gewicht

geben.

c) Setzte die P. GmbH die in ihrem Inhalt unstreitigen Testate

des Beklagten zur Kundenwerbung ein und hatte der Beklagte hiervon Kennt-

nis oder mußte er nach den Umständen mit einem solchen Verhalten der P.

GmbH rechnen, so handelte er auch schuldhaft.

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Angesichts der ihm bekannten Widersprüche zwischen den Angaben

des Prospektes und der tatsächlichen Handhabung ergab sich für den Beklag-

ten gegenüber allen Anlageninteressenten der P. GmbH die Pflicht, auf

diese Abweichungen hinzuweisen. Jedenfalls durfte er nicht durch unrichtige

oder irreführende Prüftestate Interessenten zu einer Anlage veranlassen. Der

Beklagte konnte und mußte auch aus den Angaben des Prospektes entneh-

men, daß ihm als Wirtschaftsprüfer in dem Kapitalanlagesystem der P.

GmbH eine maßgebliche Rolle zufiel und daß gerade seine Stellung als

Wirtschaftsprüfer in dem Sicherungssystem des Modells dazu gedacht und ge-

eignet war, bei Anlegern Vertrauen in die Zuverlässigkeit des Modells zu

schaffen.

d) Demgegenüber kann der Beklagte sich nicht mit Erfolg darauf beru-

fen, er habe die Prüfung der Konten und die Prüfungsberichte entsprechend

dem Umfang des ihm von der P. GmbH erteilten Auftrages durchgeführt;

er sei nur beauftragt gewesen, den Mittelzufluß auf das Treuhandkonto und die

ordnungsgemäße Verbuchung zu prüfen und zu testieren. Dies habe er getan.

Wenn dies mit dem im Prospekt dargestellten Inhalt der Tätigkeit des zu be-

auftragenden Wirtschaftsprüfers nicht übereinstimme, so hafte er hierfür nicht.

Ein Wirtschaftsprüfer, der sich in ein Kapitalanlagesystem als Kon-

trollorgan einbinden läßt und der durch sachlich unrichtige Prüftestate bei An-

legern einen Vertrauenstatbestand begründet, kann sich der Schadenshaftung

nicht dadurch entziehen, daß er auf seinen beschränkten Prüfauftrag verweist.

Vielmehr muß er, wenn er die Unzulänglichkeiten in dem Geschäftsbetrieb und

die Diskrepanz zwischen Auftragsinhalt und Anpreisung im Prospekt feststellt,

geeignete Maßnahmen ergreifen, um den von ihm (mit)geschaffenen Vertrau-

enstatbestand zu beseitigen. Welche Maßnahmen dies sind, wird von der kon-

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kreten Fallgestaltung abhängen. Ist seine Tätigkeit noch nicht nach außen ge-

treten, wird es genügen, den Prüfauftrag zu kündigen. Ist der Wirtschaftsprüfer

bereits tätig geworden und werden seine Prüfberichte von seinem Auftraggeber

in der Werbung um Anleger benutzt, so wird ihm jedenfalls zuzumuten sein, die

Anleger zu warnen und weitere Maßnahmen zu ergreifen, die geeignet sind,

der Bildung eines durch seine Tätigkeit im Rahmen des Anlagesystems ge-

schaffenen Vertrauens entgegenzuwirken. Ein Wirtschaftsprüfer, der die Mittel-

verwendung im Rahmen eines Kapitalanlagesystems zu prüfen hat, darf nicht

ohne aufklärenden Hinweis die Ordnungsgemäßheit der Mittelverwendung

durch den Treuhänder bescheinigen, wenn er weiß, daß es in dem System

noch weitere Stufen gibt, die er nicht überprüft hat und auch nicht überprüfen

konnte und von denen die Anleger keine Kenntnis haben können.

e) Das Berufungsgericht hat bisher nicht geprüft, ob der Beklagte wußte

oder damit rechnen mußte, daß die von ihm erstellten Testate bei der Werbung

der P. GmbH verwandt wurden. Der Beklagte hat vorgetragen, daß

die von ihm gefertigten Bestätigungsvermerke den Vertriebsbeauftragten nur

zur internen Information zur Verfügung gestellt worden seien, nicht aber für

Werbezwecke. Sollte sich erweisen, daß Prüfberichte ohne Kenntnis des Be-

klagten und vertragswidrig von den Vertretern der P. GmbH zur

Werbung auch gegenüber den Klägern eingesetzt worden sind, so könnte die

Haftung des Beklagten entfallen, weil der Beklagte auf die Willensentschlie-

ßung der Anleger nicht in einer ihm zuzurechnenden Weise Einfluß genommen

hätte. Stellte sich heraus, daß der Beklagte zumindest damit rechnen mußte,

daß die Testate zur Werbung benutzt würden, hätte er unter Verletzung seiner

vorvertraglichen Pflichten das Vertrauen der Anleger (mit)begründet. Seine

Pflichtverletzung wäre auch mitursächlich für den Schaden der Kläger. Dies

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wird das Berufungsgericht, gegebenenfalls nach weiterem Vortrag der Partei-

en, aufzuklären haben.

3. Das Berufungsgericht hat Ansprüche aus unerlaubter Handlung ver-

neint, weil für ein vorsätzliches Handeln im Sinne des § 826 BGB und § 823

Abs. 2 BGB in Verbindung mit § 263 StGB keine Anhaltspunkte vorhanden sei-

en.

Die bisherigen Feststellungen des Berufungsgerichts erschöpfen den

vorgetragenen Sachverhalt zu den Tatbeständen der unerlaubten Handlung

nicht. Insbesondere kommt auch eine Haftung des Beklagten aus den §§ 823

Abs. 2, 830 Abs. 2 BGB in Verbindung mit §§ 263, 264 a Abs. 1 Nr. 1 Fall 3,

266 StGB wegen Beihilfe zu Betrug, Kapitalanlagebetrug oder Untreue in Be-

tracht, die der Geschäftsführer der P. GmbH zu Lasten der Kläger

begangen hat. Auch dies wird das Berufungsgericht bei seiner erneuten Ver-

handlung und Entscheidung der Sache zu prüfen haben. Dabei wird es folgen-

des zu berücksichtigen haben:

Für den subjektiven Tatbestand genügt bedingter Vorsatz des Teilneh-

mers (BGHZ 70, 277, 286; BGHZ 105, 121, 134). Sollte sich ergeben, daß der

Beklagte eigene fördernde Beiträge leistete, so wird die Annahme eines sol-

chen Vorsatzes nicht fernliegen, da er den Prospekt der P. GmbH

und die davon abweichende tatsächliche Handhabung kannte. Ein weiterge-

hender Vorsatz ist insbesondere im Rahmen der Beihilfe zum Anlagebetrug

(§ 264 a StGB) nicht erforderlich.

Voraussetzung für eine Haftung des Wirtschaftsprüfers aus § 826 BGB

für Schäden, die daraus entstanden sind, daß ein Dritter auf die Richtigkeit ei-

nes von ihm erstellten, aber tatsächlich unrichtigen Testates vertraut hat, ist

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zunächst die Feststellung von Umständen, die das Verhalten des Wirtschafts-

prüfers als Verstoß gegen die guten Sitten erscheinen lassen. Die Vorlage ei-

nes fehlerhaften Testates allein reicht dazu nicht aus. Erforderlich ist vielmehr,

daß der Wirtschaftsprüfer leichtfertig bzw. gewissenlos gehandelt hat (BGH,

Urt. v. 26.11.1986 - IVa ZR 86/85, WM 1987, 257, 258; BGH, Urt. v. 14.4.1986

- II ZR 123/85, WM 1986, 904, 906). Ein solches sittenwidriges Verhalten kann

schon dann vorliegen, wenn der das Testat erteilende Wirtschaftsprüfer sich

grob fahrlässig der Einsicht in die Unrichtigkeit seines Bestätigungsvermerkes

verschließt.

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Da dem Beklagten bekannt war, daß die Mittelverwendung von ihm nur

unvollständig überprüft wurde und deshalb eine wirksame Kontrolle nicht be-

stand, könnte es leichtfertig gewesen sein, Prüftestate zu erstellen, die eine

dahingehende Einschränkung nicht enthielten.

Rogge Jestaedt Melullis

Keukenschrijver Meier-Beck